Đại án ngân hàng ACB nguyễn đức kiên

MỤC LỤC I KHÁI QUÁT HÀNH VI TRÁI PHÁP LUẬT CỦA ÔNG NGUYỄN ĐỨC KIÊN TẠI NGÂN HÀNG TMCP Á CHÂU VÀ LIÊN QUAN NHTMCP Á CHÂU Ông Nguyễn Đức Kiên, sinh năm 1964, người tiên phong sáng lập Ngân hàng Thương mại cổ phần Á (Ngân Hàng TMCP Á Châu), thành viên Hội đồng quản trị năm 1994-2006, thành viên Hội đồng sáng lập Ngân Hàng TMCP Á Châu từ năm 2006-2012 Nguyên Chủ tịch HĐQT loạt công ty như: Công ty cổ phần đầu tư thương mại B&B; Cơng ty cổ phần Tập đồn tài Á Châu; Công ty cổ phần đầu tư ACB Hà Nội; Công ty cổ phần Phát triển sản xuất Xuất nhập Thiên Nam Chủ tịch Hội đồng thành viên Cơng ty TNHH đầu tư tài Á Châu Hà Nội Đây cơng ty có liên quan vụ đại án Nguyễn Đức Kiên Tóm tắt vụ việc Theo án số 570/2014/HSPT ngày 15/12/2014 Tòa Án Nhân Dân Tối Cao, Nguyên Đức Kiên lãnh đạo Ngân hàng TMCP Á Châu phạm tội: - Lừa đảo chiếm đoạt tài sản với số tiền 264 tỷ đồng; - Kinh doanh trái phép với số tiền vi phạm lên đến 21.490 tỷ đồng; - Cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng 1505 tỷ đồng; - Trốn thuế 25 tỷ đồng Cụ thể, với sức ảnh hưởng tiếng nói Hội đồng quản trị Ngân hàng TMCP Á Châu nắm giữ chức vụ Phó Chủ tịch HĐQT thành viên Hội đồng sáng lập (giai đoạn 2006-2012), Nguyễn Đức Kiên lãnh đạo Ngân hàng Á Châu thực hành vi phạm tội thông qua hành vi góp vốn vào cơng ty Nguyễn Đức Kiên Chủ tịch HĐQT, Chủ tịch HĐTV; thực hành vi kinh doanh trái phép hoạt động ngân hàng gây hậu kinh tế ảnh hưởng đến quyền, lợi ích cổ đông Ngân hàng TMCP Á Châu Giai đoạn điều tra Q trình vụ án “Bầu Kiên” tóm tắt diễn biến sau: (20/08/2012-08/2013) -20/08/2012: Cơ quan CSĐT Bộ CA bắt Nguyễn Đức Kiên -23/08/2012: Lý Xuân Hải (nguyên TGĐ ACB) bị bắt “Tội cố ý làm trái…” -17/09/2012: Bắt Trần Ngọc Thanh Nguyễn Thị Hải Yến (GĐ KTT) ACBI tội lừa đảo -18/09/2012: Bắt Trần Xuân Giá, Phạm Trung Cang, Lê Vũ Kỳ, Trịnh Kim Quang (Nguyên Chủ tịch Phó Chủ tịch HĐQT ACB) tội cố ý làm trái 12/12/2013: Viện KSNDTC cáo trạng: Truy tố bị can tội danh, đình bị can Phạm Trung Can 01/2014: TAND TP Hà Nội trả hồ sơ cho VKS điều tra bổ sung, phục hồi điều tra ông Phạm Trung Can 20/01/2014: Bắt ông Huỳnh Quan Tuấn (thành viên HĐQT ACB) 27/01/2014: VKSTC cáo trạng mới, truy tố Nguyễn Đức Kiên đồng phạm XÉT XỬ SƠ THẨM (20/05-09/06/2014) Nguyễn Đức Kiên 30 năm tù Lý Xuân Hải 08 năm tù; Lê Vũ Kỳ 05 năm tù; Trịnh Kim Quang 04 năm tù; Phạm Trung Cang 03 năm tù; Huỳnh Quang Tuấn 02 năm tù; Trần Ngọc Thanh 05 năm 06 tháng tù; Nguyễn Thị Hải Yến 05 năm tù XÉT XỬ PHÚC THẨM (21/11-15/12/2014) Y án 30 năm tù với Nguyễn Đức Kiên đồng phạm; Lê Vũ Kỳ giảm án từ 05 năm 04 năm tù II PHÂN TÍCH VỤ ÁN Những sai phạm Nguyễn Đức Kiên tham gia vào HĐQT, điều hành tạiNgân hàng TMCP Á Châu liên quan đến Ngân hàng Á Châu 1.1 Hành vi kinh doanh trái phép Trong thời gian nhiệm tham gia vào HĐQT, điều hành Ngân hàng TMCP Á Châu, Nguyễn Đức Kiên thực hành vi kinh doanh trái phép thông qua loạt cơng ty đứng đầu, gồm có: - Từ ngày 09/04/2009-31/03/2011, Nguyễn Đức Kiên đạo Công ty B&B sử dụng số tiền 2.348 tỷ đồng để mua cổ phần góp vốn vào công ty khác - Từ ngày 15/03/2007- 16/06/2009, Nguyễn Đức Kiên đạo Công ty AFG sử dụng số tiền 068 tỷ đồng để mua trái phiếu chuyển đổi Ngân hàng Á Châu góp vốn vào công ty khác Công ty ACI; Công ty ACI-HN; Công ty ACBI - Từ ngày 15/05/2007- 15/03/2008, Nguyễn Đức Kiên đạo Công ty ACBI sử dụng số tiền 1.433 tỷ đồng góp vốn vào cơng ty khác mua cổ phiếu TCB, EIB - Từ 03/2008-05/2010, Nguyễn Đức Kiên đạo Công ty ACI sử dụng số tiền 451 tỷ đồng để mua cổ phần công ty khác - Từ 12/2008- 08/2012, Nguyễn Đức Kiên đạo Công ty ACI-HN sử dụng số tiền 1.411 tỷ đồng để góp vốn vào công ty khác mua cổ phiếu Ngân hàng ACB, DaiAbank, Vietbank, KienLongbank Eximbank - Nguyễn Đức Kiên đạo trực tiếp đứng tư cách công ty Thiên Nam kinh doanh vàng trạng thái tài khoản nước nước Kết kinh doanh Công ty Thiên Nam bị lỗ 433 tỷ đồng, số tiền Ngân hàng Á Châu cho công ty Thiên Nam nợ đến năm 2015 Như vậy, công ty thành lập không đăng ký đầu tư trực tiếp lĩnh vực tài kinh doanh không nội dung đăng ký kinh doanh ghi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 1.2 Hành vi lừa đảo chiếm đoạt tài sản Căn theo điều 108, điều 111 Luật doanh nghiệp 2005, thời điểm Nguyễn Đức Kiên (chủ tịch HĐQT ACBI) chủ trì thơng qua định HĐQT hình thức lấy ý kiến văn chủ trương bán cổ phiếu Công ty cổ phần Thép Hòa Phát (đang thuộc sở hữu ACBI) hoàn toàn hợp pháp hợp lệ - Nó khơng phải biên khống, định khống Do đó, góc độ Nguyễn Đức Kiên khơng có dấu hiệu dùng “thủ đoạn gian dối để chiếm đoạt tài sản người khác” 1.2.1 Dấu hiệu phương pháp sử dụng nhân chứng buộc tội: “17h15: Thanh khai, Kiên đạo Thanh Nguyễn Thị Hải Yến lập khống Biên họp HĐQT, lập khống định HĐQT chủ trương Công ty ACBI bán 20 triệu cổ phần Công ty Cổ phần Thép Hòa Phát cung cấp cho Cơng ty TNHH Một thành viên Thép Hòa Phát, chưa chuyển nhượng chưa tranh chấp thực nghĩa vụ liên quan … 16h50: Khai tòa, Thanh cho biết, trước chuyển hợp đồng chuyển nhượng 20 triệu cổ phần sang Cơng ty Cổ phần Thép Hòa Phát, HĐQT lấy ý kiến văn bản, không họp HĐQT “Việc ký hợp đồng chuyển nhượng, bị cáo ký”, Thanh khai”.1 1.2.2 Đối chiếu với pháp luật: Luật doanh nghiệp, số 60/2005/QH11, ngày 29/11/2005 Nghiên cứu Luật doanh nghiệp 2005, thấy việc thơng qua định theo hình thức lấy ý kiến văn bản, có cấp thẩm quyền cấu tổ chức loại hình doanh nghiệp cơng ty TNHH hai thành viên trở lên (1 cấp thẩm quyền là: Hội đồng thành viên), công ty cổ phần (2 cấp thẩm quyền là: Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị) pháp luật trao quyền trách nhiệm để thực Nhưng cấp Hội đồng thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên (điều 54 khoản điều 52), cấp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần (điều 104, điều 105) có điều khoản qui định chi tiết trình tự, thủ tục nội dung thực Tuy nhiên, HĐQT Chủ tịch HĐQT công ty cổ phần có quyền trách nhiệm (điều 108 điều 111), Luật doanh nghiệp khơng có điều khoản qui định chi tiết trình tự, thủ tục Đồng thời, nghị định phủ không hướng dẫn chi tiết cho chức HĐQT công ty cổ phần Đi sâu nghiên cứu công ty cổ phần, lại thấy HĐQT cơng ty cổ phần có quyền thơng qua định hình thức lấy ý kiến văn hai cấp Đại hội đồng cổ đông, cấp HĐQT - Cấp đại hội đồng cổ đơng: (Nguồn trích dẫn: Xét xử vụ “bầu” Kiên: Bị cáo Thanh, yến khai làm theo đạo, báo phóng viên Việt Đức/VOV online, cập nhật lúc: thứ 3, 18:00, 20/05/2014) “Điều 105 Thẩm quyền thể thức lấy ý kiến cổ đông văn để thông qua định Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị có quyền lấy ý kiến cổ đông văn để thông qua định Đại hội đồng cổ đông lúc xét thấy cần thiết lợi ích công ty;→2 …→5 Hội đồng quản trị kiểm phiếu lập biên kiểm phiếu chứng kiến Ban kiểm sốt cổ đơng khơng nắm giữ chức vụ quản lý công ty Biên kiểm phiếu phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) … → đ) Các định thông qua;→6 …→8 Quyết định thơng qua theo hình thức lấy ý kiến cổ đơng văn có giá trị định thông qua họp Đại hội đồng cổ đơng” Bình luận: khoản khoản điều 105 Luật doanh nghiệp (2005), cấp Đại hội đồng cổ đơng, HĐQT có quyền thông qua “quyết định Đại hội đồng cổ đơng” theo hình thức lấy ý kiến văn - Cấp Hội đồng quản trị: “Điều 108 Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đơng.2 Hội đồng quản trị có quyền nhiệm vụ sau đây: a) … g) Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty, trừ hợp đồng giao dịch quy định khoản khoản Điều 120 Luật này; … p) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty.→ Hội đồng quản trị thông qua định biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có phiếu biểu quyết” “Điều 111 Chủ tịch Hội đồng quản trị …→ Chủ tịch Hội đồng quản trị có quyền nhiệm vụ sau đây: a) … c) Tổ chức việc thông qua định Hội đồng quản trị; e) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ cơng ty.→ …” Bình luận: Theo trích dẫn vừa nêu, qui định khoản điều 108 Luật doanh nghiệp 2005, cho phép HĐQT thơng qua định hình thức: Thơng qua định hình thức “biểu họp”, thơng qua định hình thức “lấy ý kiến văn bản”, thơng qua định hình thức “hình thức khác Điều lệ cơng ty quy định” Như vậy, khoản điều 108 Luật doanh nghiệp 2005, cho phép HĐQT thơng qua định theo hình thức khơng cần tổ chức họp Hội đồng quản trị Đồng thời, điểm c khoản điều 111 Luật doanh nghiệp 2005, cho phép chủ tịch HĐQT công ty cổ phần “Tổ chức việc thông qua định Hội đồng quản trị” Như vậy, qui định khoản 1, khoản 3, điểm g p (của khoản 2) điều 108 (Luật doanh nghiệp 2005) -Cùng với qui định điểm c e (của khoản 2) điều 111 (Luật doanh nghiệp 2005) - Tất qui định pháp luật cho thấy, đến thời điểm Nguyễn Đức Kiên (chủ tịch HĐQT ACBI) chủ trì thơng qua định HĐQT hình thức lấy ý kiến văn chủ trương bán cổ phiếu Công ty cổ phần Thép Hòa Phát (đang thuộc sở hữu ACBI) hồn tồn hợp pháp hợp lệ - Nó biên khống, định khống Mặc dù Luật doanh nghiệp 2005 nghị định Chính phủ khơng hướng dẫn chi tiết trình tự, thủ tục cho việc HĐQT thơng qua định hình thức “lấy ý kiến văn bản” - Mà hướng dẫn chi tiết trình tự, thủ tục cho việc HĐQT thơng qua định hình thức “biểu họp” - Như thế, khơng có nghĩa phủ nhận nội dung điều 108 điều 111 Luật doanh nghiệp 2005 Do đó, thể chế pháp quyền Nhà nước phải thừa nhận Nguyễn Đức Kiên vận dụng điều 108 điều 111 Luật doanh nghiệp 2005 tất yếu khách quan.Đồng thời, biện hộ rằng: Nội dung điều 108 điều 111 Luật doanh nghiệp 2005 có nhầm lẫn thẩm quyền lấy ý kiến văn cấp Đại hội đồng cổ đơng Vì thực tiễn chứng minh rằng, HĐQT cơng ty cổ phần có thẩm quyền thơng qua định hình thức “lấy ý kiến văn bản”, quy định nội dung điều 108 điều 111 Luật doanh nghiệp 2005 đắn, hợp lý - Vì có việc đơn giản Nguyễn Đức Kiên làm, thành viên HĐQT có người Đơng, có người Tây… Vì vậy, góc độ này, Nguyễn Đức Kiên khơng có dấu hiệu dùng “thủ đoạn gian dối để chiếm đoạt tài sản người khác” 1.2.3 Phân tích hành vi mua bán tài sản cầm cố: Điểu 331, 428, 429 Bộ luật dân 2005 cho biết: Pháp luật không cấm giao kết hợp đồng mua bán tài sản cầm cố, bên nhận cầm cố đồng ý cho bán, tài sản cầm cố thay nghĩa vụ tài sản cầm cố khác nghĩa vụ khác Pháp luật cấm giao kết hợp đồng mua bán tài sản cầm cố, bên nhận cầm cố chưa đồng ý cho bán, tài sản cầm cố chưa thay nghĩa vụ tài sản cầm cố khác nghĩa vụ khác Đối với hợp đồng mua bán cổ phiếu Cơng ty THHH MTV Thép Hòa Phát ACBI Nguyễn Đức Kiên, thì: Cả bên hai bên, bên mua bên bán vi phạm điều cấm pháp luật (mua bán tài sản chưa phép giao dịch) Nên khơng có sở để nhận định bên lừa đảo để chiếm đoạt tài sản bên Hợp đồng mua bán cổ phiếu giao dịch dân sự, nội dung hợp đồng có sơ suất, hai bên có lỗi “trọng yếu” thiếu trách nhiệm ký kết hợp đồng Theo điều 128 Bộ luật dân 2005, hợp đồng bị tòa án tuyên bố vô hiệu, hậu pháp lý giải theo qui định Bộ luật dân 2005 1.2.3.1 Dấu hiệu phương pháp sử dụng nhân chứng buộc tội Nguồn trích dẫn: Trực tiếp: Bị cáo Kiên đưa lý lẽ chối tội “kinh doanh trái phép”, báo phóng viên Việt Đức/VOV online, cập nhật lúc: 13:58, 21/05/2014: “8h30: HĐXX truy vấn bị cáo Yến, 20 triệu cổ phần Công ty ACBI bị chấp Ngân hàng ACB có bán hay không? Bị cáo Yến cho biết, nguyên tắc tài sản bị chấp khơng chuyển nhượng” 1.2.3.2 Về hợp đồng mua bán tài sản Dẫn nhập: Trong Bộ luật dân sự, giao dịch dân hợp đồng dân sự, qui định có tính khái qt chung áp dụng cho nhiều đối tượng hành vi Nhưng vào hợp đồng mua bán tài sản, Bộ luật dân thu hẹp dần đối tượng phạm vi, rõ qui trình đối tượng hợp đồng, mà hai bên mua bán có trách nhiệm tuân thủ Do đó, tính chung chung đại khái pháp luật giảm để nhường chỗ cho qui định cụ thể chặt chẽ hơn, quyền trách nhiệm bên mua bên bán công bằng, minh bạch, rõ ràng, trách nhiệm pháp lý, tính ràng buộc lẫn nhau, như: Bộ luật dân sự, số 33/2005/QH11, ngày 14 tháng năm 2005: “Điều 428 Hợp đồng mua bán tài sản Hợp đồng mua bán tài sản thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua nhận tiền, bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản trả tiền cho bên bán Điều 429 Đối tượng hợp đồng mua bán Đối tượng hợp đồng mua bán tài sản phép giao dịch.→2 Trong trường hợp đối tượng hợp đồng mua bán vật vật phải xác định rõ.→3 Trong trường hợp đối tượng hợp đồng mua bán quyền tài sản phải có giấy tờ chứng khác chứng minh quyền thuộc sở hữu bên bán” Phân tích: - Theo điều 428 luật dân sự, tính hướng dẫn pháp luật trình tự thực nghĩa vụ hợp đồng mua bán giao nhận tài sản trước, toán tiền sau (trừ khoản đặt cọc, theo qui định đặt cọc Bộ luật dân sự) Trong thương vụ mua bán nói chung, vụ mua bán lớn nói riêng Thơng thường, người ta phải xem, kiểm tra tài sản quyền chủ sở hữu tài sản trước, thăm dò nguồn tiền tốn trước Khi thấy khả thi (các vấn đề làm rõ), đặt bút ký hợp đồng mua bán Có vụ mua bán lớn, bên mua phải thuê giám định viên tài sản, dịch vụ tư vấn tài sản tài đối tượng hợp đồng như: bất động sản, máy bay, tàu thuyền, cổ phiếu, … Cho nên, thương vụ mua bán thông qua hình thức hợp đồng mua bán văn bản, qui trình chặt chẽ, khó lừa dối Một bên A bên B khơng thể đổ lỗi cho bên lừa dối Vì vậy, có sơ sót ách tắc vi phạm hợp đồng, hòa giải khởi kiện để xử lý theo qui định Bộ luật dân sự, khơng dùng Bộ luật hình để xử lý (Vụ ụ Vinaline ví dụ, dù có số thành viên Vinaline, đăng kiểm viên tham ô thiếu trách nhiệm, nên phải chịu trách nhiệm hình - khơng thể buộc tội bên bán ụ lừa dối Vinaline được) Ví dụ: nơng dân cá thể mua bán đất đai, họ biết kiểm tra giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, trạng lô đất (thửa đất) chặt chẽ - hồ công ty lớn tập đồn Hòa Phát So sánh vậy, để thấy trách nhiệm người chủ trì thương vụ mua cổ phiếu tập đồn Hòa Phát lớn (mà khơng thể đổ hết lỗi cho Nguyễn Đức Kiên được) - Đối tượng hợp đồng mua bán ACBI Công ty TNHH MTV Thép Hòa Phát, cổ phiếu cơng ty cổ phần Thép Hòa Phát (thuộc sở hữu ACBI) cầm cố ngân hàng ACB (ACBS), chưa giải chấp (do bên nhận cầm cố chưa cho phép bán), nên chưa phép giao dịch.Cổ phiếu, loại giấy chứng nhận quyền tài sản (vốn cổ phần) - Vốn cổ phần, loại tài sản lưu hành hình thức giấy tờ có giá (cổ phiếu) nên trước ký kết hợp đồng mua bán, bên mua (Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát) phải có trách nhiệm kiểm tra đối tượng hợp đồng mua bán theo qui định điều 429 Bộ luật dân Cụ thể, bên mua phải kiểm tra đối tượng theo qui định khoản điều 429 Nếu bên mua thực trình tự đàm phán ký kết hợp đồng theo điều 428 429 Bộ luật dân sự, phát cổ phiếu bị cầm cố ACB (ACBS) – giấy chứng nhận quyền sở hữu số cổ phiếu này, nằm ACB (ACBS) - khơng chỗ ACBI - nên chưa thể ký kết hợp đồng mua bán Do đó, nhận định rằng, việc giao kết hợp đồng mua bán cổ phiếu ACBI Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát dựa vào tin tưởng lẫn uy tín Trần Đình Long Nguyễn Đức Kiên Trần Đình Long có tham vọng thâu tóm cổ phiếu, Nguyễn Đức Kiên bán cổ phiếu có lòng tin giải chấp cổ phiếu cầm cố Như vậy, theo điều 429 Bộ luật dân sự, Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát có lỗi “trọng yếu” ký kết hợp đồng mua bán cổ phiếu với ACBI Phân tích mở rộng: Người mua trả trước cho người bán: Mở rộng ra, giao dịch thương mại, sản xuất dịch vụ, người mua trả trước, để tài trợ tín dụng cho người bán (hoặc người sản xuất, dịch vụ - kèm theo biện pháp bảo đảm tài sản tín chấp), theo tỷ lệ tốn cho cơng đoạn, thỏa thuận hai bên, 10 thích ứng với tiến độ thực hợp đồng Hình thức trả trước gắn với việc bên mua kiểm soát tiến độ thực hợp đồng bên bán (hoặc bên sản xuất, bên cung cấp dịch vụ) Cách thức này, người mua chấp nhận rủi ro mức độ hữu hạn - theo thỏa thuận tiến độ tỷ lệ tốn trước, để có hàng hóa dịch vụ thiết yếu Người mua trả sau cho người bán: Người mua, tốn trả chậm, trả góp theo tỷ lệ tốn cho cơng đoạn, thỏa thuận hai bên, thích ứng với tiến độ thực hợp đồng - Trường hợp này, người bán (hoặc người sản xuất, dịch vụ) tài trợ tín dụng cho người mua (người bán tự tài trợ vốn khơng lãi suất có lãi suất chậm trả, thông qua ngân hàng tài trợ vốn cho người mua - kèm theo biện pháp bảo đảm tài sản tín chấp) Cách thức này, người bán chấp nhận rủi ro mức độ hữu hạn, để bán chạy hàng tăng doanh thu nhằm mở rộng thị phần, giải phóng hàng tồn kho Cả hai hình thức trả trước trả sau theo tiến độ hợp đồng nêu trên, giúp cho hai bên mua bán ước tính mức độ bảo đảm thực hợp đồng, ràng buộc lẫn chặt chẽ, hạn chế rủi ro - Đồng thời, bám sát trình tự thực nghĩa vụ hợp đồng theo qui định điều 428 BLDS Cách này, gọi hình thức tốn theo tiến độ hợp đồng mua bán có tính đến tài trợ tín dụng, biện pháp bảo đảm, chấp nhận rủi ro phạm vi hữu hạn Còn cách thức trả trước tiền mua hàng 100 %, mà bên mua lại vi phạm qui trình kiểm tra đối tượng hợp đồng mua bán theo qui định điều 429 BLDS Khi bên mua ký hợp đồng, mà đối tượng hợp đồng chưa phép giao dịch Vì cổ phiếu cầm cố, chưa bên nhận cầm cố cho phép bán (hoặc cho thay nghĩa vụ tài sản cầm cố khác), chưa phép giao dịch Vì vậy, khơng nhận tài sản, bên mua có quyền đòi lại tiền, khơng có quyền áp dụng biện pháp chế tài Rõ ràng, tài sản mà ACBI cầm cố ACB (ACBS) có đầy đủ hồ sơ công khai, pháp luật Mặt khác ACBI hành vi cấm cản trở Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát kiểm tra đối tượng hợp đồng theo qui định điều 429 BLDS 1.2.3.3 Về cầm cố tài sản Bộ luật dân 2005: 11 “Điều 326 Cầm cố tài sản Cầm cố tài sản việc bên (sau gọi bên cầm cố) giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên (sau gọi bên nhận cầm cố) để bảo đảm thực nghĩa vụ dân sự” “Điều 331 Quyền bên cầm cố tài sản Bên cầm cố tài sản có quyền sau đây: ….; → Được bán tài sản cầm cố, bên nhận cầm cố đồng ý; → Được thay tài sản cầm cố tài sản khác có thỏa thuận; → Yêu cầu bên nhận cầm cố giữ tài sản cầm cố trả lại tài sản cầm cố nghĩa vụ bảo đảm cầm cố chấm dứt; → …;” Phân tích: Như vậy, điều 331 Bộ luật dân sự, không cấm giao kết hợp đồng mua bán tài sản, tài sản cầm cố Bên cầm cố, thỏa thuận với bên nhận cầm cố để bán tài sản cầm cố, thỏa thuận để thay tài sản cầm cố đó, tài sản khác Việc Nguyễn Đức Kiên, giao kết hợp đồng mua bán cổ phiếu cầm cố với Trần Đình Long, đồng thời với trình xúc tiến đàm phán giải chấp cổ phiếu cầm cố ngân hàng ACB (ACBS) Những hành vi này, cho thấy Nguyễn Đức Kiên khơng có dấu hiệu lừa dối (gian dối) Mà Nguyễn Đức Kiên có lỗi nóng vội cho ACBI ký hợp đồng, có niềm tin vào việc cổ phiếu cầm cố giải chấp theo qui định khoản 2, 3, điều 331 Bộ luật dân Chính ảnh hưởng cảm tính niềm tin mà: “[Tại điểm khoản hợp đồng này, ACBI cam kết bảo đảm số cổ phần quyền tiếp tục góp vốn, quyền lợi ích khác có liên quan chuyển nhượng cho Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát đầy đủ theo hợp đồng thuộc sở hữu hợp pháp ACBI, chưa chuyển nhượng khơng có tranh chấp nghĩa vụ bảo đảm với tổ chức cá nhân nào]”.2 Việc chứng minh trình xúc tiến đàm phán giải chấp cổ phiếu cầm cố ACBI ACB (ACBS) theo yêu cầu Nguyễn Đức Kiên - đáng - để chứng minh Nguyễn Đức Kiên khơng có ý đồ “gian dối”, không dùng “thủ đoạn” - mà hành vi cơng khai, minh bạch "[Tơi ln ý thức thực cam kết mình, với tư cách chủ tịch công ty, yêu cầu ACB tổ chức họp với việc giải chấp Sau nhiều lần, ACB Nguồn trích dẫn: “Phúc thẩm bầu Kiên: VKS đối đáp tranh tụng với luật sư bị cáo”, phóng viên Đức Minh, đăng plo.vn; thứ tư, 15:16 ngày 10/12/2014 12 họp với việc Hồ sơ quan điều tra hồn tồn khơng có nội dung Ngay từ buổi đầu xét xử, yêu cầu quan điều tra bổ sung bút lục, cung cấp sổ tay chị Đinh Ngọc Lâm, giám đốc ACB Thăng Long họp yêu cầu giải chấp cổ phiếu.” - Bị cáo Nguyễn Đức Kiên nói]”.3 Việc Nguyễn Đức Kiên tố cáo quan điều tra cố tình khơng đưa nội dung xác minh vào hồ sơ vụ án, cho thấy có dấu hiệu làm án theo kịch bản, làm sai lệnh hồ sơ vụ án, từ khâu tiến trình tố tụng hình Nội dung “Tại điểm 1, khoản hợp đồng” mua bán cổ phiếu, phán ánh cảm tính Nguyễn Đức Kiên có niềm tin vào việc giải chấp cổ phiếu Niềm tin Nguyễn Đức Kiên, người soạn thảo hợp đồng diễn tả lại (khái quát lại) thành nội dung “Tại điểm 1, khoản hợp đồng” Và nội dung “Tại điểm 1, khoản hợp đồng” hoàn tồn nằm tầm kiểm sốt Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát Thẩm quyền quy định điều 428 điều 429 Bộ luật dân 2005 cho phép Cơng ty TNHH MTV Thép Hòa Phát có quyền có trách nhiệm nội dung “Tại điểm 1, khoản hợp đồng” mua bán cổ phiếu Do đó, khẳng định ACBI Nguyễn Đức Kiên – kể Công ty TNHH MTV Thép Hòa phát – Họ, có “sơ suất” nội dung hợp đồng mua bán cổ phiếu, hành vi “gian dối” Lỗi này, dấu hiệu tội phạm Phân tích mở rộng Các bạn dễ dàng nhận thấy là, cơng ty chứng khốn có nghiệp vụ kinh doanh ký quĩ Họ cho khách hàng cầm cố cổ phiếu để vay vốn mua chứng khoán Mặc dù, cổ phiếu cầm cố cổ phiếu bị hạn chế giao dịch (bị phong tỏa) Nhưng, nghiệp vụ ký quĩ này, cơng ty chứng khốn có giải pháp kỹ thuật, cho phép khách hàng bán cổ phiếu cầm cố (cũng cổ phiếu hình thành từ vốn vay) khách hàng muốn bán (trong thời gian TTCK mở cửa) Ví dụ vừa nêu, chứng minh rằng: pháp luật dân có tính cởi mở, khơng cấm đốn việc mua bán cổ phiếu bị cầm cố Do đó, qui định điều 331 Bộ luật dân sự, nhằm thỏa mãn cho nhu cầu Chính vậy, mà Nguyễn Đức Kiên có niềm tin có biện pháp để giải chấp cổ phiếu cầm cố, để bán cho Tập đồn Hòa Phát (theo nguyện vọng chủ tịch Tập đồn Hòa Phát Trần Đình Long) – Là Nguồn trích dẫn: Bầu Kiên: Tơi khơng thiếu tiền để phải chiếm đoạt tài sản, phóng viên Tâm Lụa; 26/05/2014 20:40 (GMT + 7), tuoitre.vn 13 nhu cầu đáng, biện minh cho người có lòng chân thành, người tốt xã hội văn minh Tuy nhiên giao dịch cổ phiếu thị trường OTC chưa có giải pháp kỹ thuật cho giao dịch tài sản cầm cố thị trường chứng khoán niêm yết tập trung (tại sở giao dịch chứng khốn) - Đây, toán mà Nguyễn Đức Kiên hy vọng, loay hoay mà chưa tìm giải pháp - nguyên nhân dẫn đến sơ suất Nguyễn Đức Kiên 1.3 Hành vi Cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng 1.3.1 Cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng liên quan đến việc ACB ủy thác cho cá nhân gửi 718 tỷ đồng Ngày 22/03/2010, họp thường trực HĐQT Ngân hàng TMCP Á Châu sử dụng hiệu nguồn vốn chưa đầu tư ACB, với vai trò Phó Chủ tịch Hội đồng sáng lập, Nguyễn Đức Kiên đưa phương hướng đạo “không làm giảm tổng tài sản ACB” Từ đó, Lý Xuân Hải đề xuất phương án ủy thác cho nhân viên đem tiền ACB gửi ngân hàng khác để nhận lãi suất chênh lệch “hoa hồng” thành viên thường trực HĐQT đồng tình Nghị thực Cụ thể, ACB ký hợp đồng ủy thác cho 19 nhân viên gửi số tiền 718 tỷ đồng vào Ngân hàng Vietinbank Đến vụ án xét xử, số tiền chưa thu hồi Như vậy, hành vi sai phạm bắt nguồn từ đạo không làm giảm tổng tài sản ACB Nguyễn Đức Kiên, với vai trò Phó Chủ tịch Hội đồng sáng lập định hướng thành viên thường trực HĐQT Ngân hàng Á Châu đồng thuận Theo Điều 20 Luật CTCTD 1997, sửa đổi bổ sung 2004 quy định Khoản Khoản 7: “2 Ngân hàng loại hình tổ chức tín dụng thực tồn hoạt động ngân hàng hoạt động kinh doanh khác có liên quan Hoạt động ngân hàng hoạt động kinh doanh tiền tệ dịch vụ ngân hàng với nội dung thường xuyên nhận tiền gửi, sử dụng số tiền để cấp tín dụng cung ứng dịch vụ toán.” Luật Các tổ chức tín dụng 2010, quy định khoản Điều Điều 98 thấy Ngân hàng thương mại khơng có chức gửi tiền vào tổ chức tín dụng khác, thường trực HĐQT Ngân hàng ACB nghị cho phép nhân viên mang tiền gửi ngân hàng gửi lại tổ chức tín dụng khác làm trái quy định pháp luật hoạt động ngân hàng Đây quan điểm Hội đồng xét xử phiên tòa phúc thẩm Hơn nữa, từ vai trò ngân hàng định hướng nơi 14 trung gian giup huy động vốn nhàn rỗi dân để đưa vào phục vụ cho kinh tế, với hành vi dùng tiền huy động để tiếp tục gửi vào tổ chức trung gian khác sai nguyên tắc hoạt động ngân hàng Đây quan điểm bác bỏ quan điểm bị cáo Lý Xuân Hải cho thời điểm phạm tội, Ngân Hàng Nhà Nước chưa có hướng dẫn Điều 106 Luật CTCTD 2010 1.3.2 Hành vi đầu tư cổ phiếu ngân hàng ACB gây thiệt hại cho ngân hàng ACB số tiền 687 tỷ đồng Tại họp ngày 02/11/2009 Thường trực HĐQT-ACB định ủy quyền cho ông Nguyễn Đức Kiên- Chủ tịch Hội đồng đầu tư trực tiếp đạo đầu tư 700 tỷ đồng vào đầu tư chứng khoán, sau nhận định thị trường chứng khốn có diễn biến thuận lợi Thực chủ trường trên, Nguyễn Đức Kiên đạo ACBS ký hợp đồng hợp tác đầu tư với ACI ACI-HN ngày 20/05/2010, theo ACBS chuyển tiền cho cơng ty mua cổ phiếu ACB Để ACBS có tiền, Nguyễn Đức Kiên đạo ACB ký hợp đồng gửi 1500 tỷ đồng vào KienLongBank Vietbank (lãi suất 9,8%-11.7%/năm) để ngân hàng mua trái phiếu ACBS (lãi suất 11,05%-14%/năm) Có số tiền này, ACBS chuyển cho ACI ACI-HN mua cổ phiếu ACB Trên hành vi bị cáo lãnh đạo Ngân Hàng ACB Nguyễn Đức Kiên thực để thực đạo đầu tư chứng khoán tiền gửi Ngân hàng ACB Hành vi Nguyễn Đức Kiên lãnh đạo HĐQT chuỗi hành vi thực có bản, bắt nguồn từ vai trò định định hướng phát triển HĐQT Ngân hàng ACB Để có tiền đầu tư chứng khốn thơng qua hợp đồng hợp tác đầu tư ACBS công ty ACI ACI-HN, Nguyễn Đức Kiên đạo thực loạt chuỗi hoạt động thông qua Ngân hàng trung gian KienLongBank Vietbank Hành vi nhằm hợp pháp hóa dòng tiền chuyển vào ACBS, thực chất nguồn tiền Ngân hàng ACB Trong bối cạnh, Ngân hàng Nhà Nước thắt chặt kiểm sốt dòng tiền tín dụng vào hoạt động đầu tư chứng khốn, hành vi Nguyễn Đức Kiên ban lãnh đạo Ngân hàng ACB trái quy định pháp luật Trong cáo trạng án phúc thẩm vụ án Nguyên Đức Kiên có nêu lên quan điểm bị cáo thành viên HĐQT Ngân hàng ACB không làm sai quy định người trực tiếp đạo hoạt động đầu tư cổ phiếu Tuy nhiên, đồng tình với quan điểm Hội đồng xét xử, với vai trò thành viên HĐQT ban Tổng giám đốc, bị cáo biết buộc phải biết định phải chịu trách nhiệm Bởi thường trực HĐQT xem đại diện cổ đơng, thể ý chí chung cổ đông phải tôn trọng nguyên tắc bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng 15 Ngun nhân dẫn đến hành vi phạm tội Nguyễn Đức Kiên lãnh đạo ngân hàng ACB Từ phân tích hành vi phạm tội Nguyễn Đức Kiên lãnh đạo Ngân Hàng TMCP Á Châu, thấy ngun nhân dẫn đến sai phạm bắt nguồn từ HĐQT Ngân Hàng ACB vai trò quyền lực Nguyễn Đức Kiên ban lãnh đạo ngân hàng Thứ nhất, với vai trò cơng thần Ngân hàng ACB, Nguyễn Đức Kiên thời điểm từ năm 2006-2012 khơng nằm HĐQT (mà thuộc HĐSL) Ngân hàng ACB đạo, phát biểu Nguyễn Đức Kiên dường thành viên HĐQT xem kim nam không dám làm trái mệnh lệnh Quyền lực Nguyễn Đức Kiên phần vậy, phần thành viên HĐQT khơng thực vai trò chức trách ngồi vào ghế nóng, thấy sai phạm lờ qua tiếp tay dẫn đến hậu to lớn Thứ hai, từ diễn biến hành vi phạm tội Nguyễn Đức Kiên, thấy chuỗi hành vi kéo dài nhiều năm thực bản, dường hành vi phạm tội Nguyễn Đức Kiên lên kế hoạch chi tiết để hợp pháp hóa Điều cho thấy giám sát quản lý giai đoạn ngành ngân hàng phần chưa chặt chẽ Thứ ba, nhìn từ sai phạm Nguyễn Đức Kiên từ việc Kiên vừa có ghế ban lãnh đạo HĐQT ACB vừa Chủ tịch HĐQT loạt công ty làm chủ, điều tạo điều kiện cho Kiên thực hoạt động phạm tội dễ dàng qua cơng ty Như vậy, vấn đề kim nhiệm nhiều chức danh, nhiều vị trí ngồi vào ghế nóng ngành ngân hàng cần ràng buộc chặt chẽ Thứ tư, Nguyễn Đức Kiên người thông thạo luật pháp Theo thiếu tá Phạm Văn Thành, bị bắt giam, Kiên thuê luật sư, thực tế suốt trình điều tra đến xét xử, luật sư khơng có độc lập bảo vệ thân chủ vụ án khác Kiên đạo, phân công nhiệm vụ cho luật sư Nhưng để đạo luật sư, Nguyễn Đức Kiên người hiểu biết pháp luật Quá trình điều tra cho thấy Nguyễn Đức Kiên chịu khó tìm hiểu pháp luật, đặc biệt tìm hiểu vấn đề tranh luận quan pháp luật để khai thác, "lách luật" q trình phạm tội Nên tòa, Kiên biết cách trích dẫn quy định pháp luật để bao biện cho thân "lái" dư luận ủng hộ điều mà ơng ta trình bày theo kiểu "hùng biện" trước tòa 16 Như trích dẫn quy định "doanh nghiệp phép kinh doanh luật pháp không cấm" Nguyễn Đức Kiên nhắc nhắc lại nhiều lần, ơng Kiên lại cố tình lờ quy định trách nhiệm, nghĩa vụ doanh nghiệp Nhà nước Đó "Hoạt động kinh doanh theo ngành, nghề ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh" (Điều Luật Doanh nghiệp) "Người kinh doanh không với nội dung đăng ký kinh doanh trái phép" (tội Kinh doanh trái phép - Điều 159 Bộ luật Hình sự)… Để đấu tranh với Nguyễn Đức Kiên, kiến thức pháp luật, nghiệp vụ, điều tra viên tham kiến chuyên gia đầu ngành lĩnh vực tài – ngân hàng để chứng minh hành vi phạm tội Kiên Tại phiên tòa phúc thẩm, hành vi phạm tội Nguyễn Đức Kiên quan bảo vệ pháp luật nêu rõ, trình Ngân hàng ACB hoạtđộng, lợi dụng kẽ hở pháp luật nói chung hoạt động ngân hàng nói riêng, Kiên đồng phạm thực thủ đoạn kinh doanh không quy định pháp luật cạnh tranh lành mạnh, tạo dòng tiền tài sản ảo, tiền chạy từ ngân hàng sang ngân hàng khác làm tăng trưởng tín dụng ảo, lợi nhuận ảo tăng giá trị cổ phiếu ảo Tiền mặt Ngân hàng ACB huy động từ người dân, sau lại ngân hàng giao cho nhân viên gửi vào ngân hàng khác để hưởngchênh lệch lãi suất vi phạm Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 Sự cạnh tranh không lành mạnh không dựa quy luật thông thường Kiên đồng phạm nhằm phục vụ lợi ích nhóm lợi ích cá nhân Trong hành vi đầu tư cổ phiếu, Kiên đồng phạm tự nâng giá trị cổ phiếu việc tự đầu tư trực tiếp vào cổ phiếu Mặt khác, lợi dụng cổ đơng lớn nên Kiên rút tiền cách dễ dàng từ Ngân hàng ACB vào công ty sân sau Kiên làm Chủ tịch HĐQT Chủ tịch Hội đồng thành viên, từ thực hành vi kinh doanh trái pháp luật, với thủ đoạn dùng công ty phát hành trái phiếu bán cho ngân hàng Hành vi Nguyễn Đức Kiên đồng phạm làm lũng đoạn thị trường tài chính, tiền tệ, ảnh hưởng xấu đến sách tài chính, sách quản lý thị trường tiền tệ nước 17 Thứ năm, Pháp luật nước ta nhiều sơ hở, dễ dàng cho số người có khả Nguyễn Đức Kiên lợi dụng sơ hở để kiếm lợi cho cách bất Điều bao gồm cơng tác tra, giám sát chưa sát sao, kĩ yếu tố làm cho Kiên có điều kiện để thực hành vi Những thiệt hại Nguyễn Đức Kiên ban lãnh đạo Ngân hàng TMCP ACB gây Thứ nhất, phía phía Ngân hàng ACB bên liên quan, thiệt hại vật chất gây không nhỏ, nhiều ngàn tỷ đồng Ngân hàng ACB bị thất Nguyễn Đức Kiên nắm quyền sau bị bắt câu chuyện dài ngày lên từ khủng hoảng Ngân hàng ACB, ban lãnh đạo lúc gần hầu tòa Vụ án Nguyễn Đức Kiên liên quan đến nhiều Ngân hàng KieenLongBank, VietBank… kiện “Bầu Kiên” gây ảnh hưởng mạnh đến thị trường chứng khoán Việt Nam ấy, khiến vốn hóa thị trường bị ảnh hưởng tiêu cực thời gian dài Thứ hai, rộng hơn, kiện “Bầu Kiên” gây niềm tin cảu người dân vào Ngân hàng nói chung Với đặc thù Việt Nam hay người Á Đơng có văn hóa thâm canh nơng nghiệp, nên có tư tưởng tích trữ tài sản bên người Đó lý mà suốt thời gian dài Ngành ngân hàng tạo dựng niềm tin dân, khuyến khuyến người dân đưa tiền gửi ngân hàng nhằm huy động vốn cho kinh tế Vì kiện Bầu Kiên tác động xấu đến tâm lý người dân, làm lòng tin vào nhân dân vào ngân hàng, từ hệ lụy việc huy động vốn cho kinh tế sau gặp nhiều khó khăn Bình luận vị trí pháp lý Hội đồng sáng lập 4.1 Dưới góc độ Điều lệ ngân hàng ACB quy định pháp luật Việt Nam: - Căn vào Điều lệ hoạt động ngân hàng ACB Hội đồng sáng lập quy định sau: + Hội đồng sáng lập Ngân hàng Á Châu Đại hội đồng cổ đông thành lập nhằm tư vấn cho Hội đồng quản trị, Ban điều hành trình quản trị, điều hành Ngân hàng Hội đồng sáng lập gồm có thành viên: Trần Mộng Hùng, Nguyễn Đức Kiên, Phạm Trung Cang, Trịnh Kim Quang, Đặng Thu Thủy, Huỳnh Thanh Thủy + Hoạt động Hội đồng sáng lập: Trong năm, Hội đồng sáng lập (HĐSL) có kết luận quan trọng số vấn đề lớn liên quan đến bước phát triển tiếp 18 theo ACB để tư vấn cho Hội đồng quản trị HĐSL khẳng định việc đầu tư vào ACB đầu tư chiến lược thành viên; nhận thấy cần thiết phải xây dựng chế quản trị theo chuẩn mực thông lệ quốc tế nhằm đưa ACB sang giai đoạn phát triển HĐSL đưa số đề xuất liên quan đến (i) việc thay đổi phương thức làm việc Thường trực HĐQT HĐSL Ban điều hành, (ii) nhân HĐQT Ban điều hành, (iii) hoạt động đầu tư Các thành viên HĐSL thường xuyên góp ý tư vấn cho thành viên HĐQT Ban điều hành với tư cách cá nhân thành viên Nguồn: BCTN 2010 ACB Xét mặt pháp lý: Cụ thể vào khoản 1, khoản Điều 32 Luật tổ chức tín dụng quy định cấu tổ chức quản lý tổ chức tín dụng: Cơ cấu tổ chức quản lý tổ chức tín dụng thành lập hình thức cơng ty cổ phần bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc) Cơ cấu tổ chức quản lý tổ chức tín dụng thành lập hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên bao gồm Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc) Căn Điều 108 Luật doanh nghiệp 2005 quy định Hội đồng quản trị công ty cổ phần vào thời điểm vụ án xảy ra: Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh công ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị có quyền nhiệm vụ sau đây: 19 a) Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty; b) Kiến nghị loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán loại; c) Quyết định chào bán cổ phần phạm vi số cổ phần quyền chào bán loại; định huy động thêm vốn theo hình thức khác; d) Quyết định giá chào bán cổ phần trái phiếu công ty; đ) Quyết định mua lại cổ phần theo quy định khoản Điều 91 Luật này; e) Quyết định phương án đầu tư dự án đầu tư thẩm quyền giới hạn theo quy định Luật Điều lệ công ty; g) Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty, trừ hợp đồng giao dịch quy định khoản khoản Điều 120 Luật này; h) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định; định mức lương lợi ích khác người quản lý đó; cử người đại diện theo uỷ quyền thực quyền sở hữu cổ phần phần vốn góp cơng ty khác, định mức thù lao lợi ích khác người đó; i) Giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; k) Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác; l) Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đơng thơng qua định; m) Trình báo cáo tốn tài năm lên Đại hội đồng cổ đông; 20 n) Kiến nghị mức cổ tức trả; định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh trình kinh doanh; o) Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản công ty; p) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Hội đồng quản trị thông qua định biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có phiếu biểu Khi thực chức nhiệm vụ mình, Hội đồng quản trị tuân thủ quy định pháp luật, Điều lệ công ty định Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp định Hội đồng quản trị thông qua trái với quy định pháp luật Điều lệ công ty gây thiệt hại cho cơng ty thành viên chấp thuận thơng qua định phải liên đới chịu trách nhiệm cá nhân định phải đền bù thiệt hại cho cơng ty; thành viên phản đối thơng qua định nói miễn trừ trách nhiệm Trong trường hợp này, cổ đông sở hữu cổ phần công ty liên tục thời hạn năm có quyền u cầu Hội đồng quản trị đình thực định nói Căn Điều 149 Luật doanh nghiệp 2014 quy định hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị quan quản lý công ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị có quyền nghĩa vụ sau đây: a) Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty; b) Kiến nghị loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán loại; c) Quyết định bán cổ phần phạm vi số cổ phần quyền chào bán loại; định huy động thêm vốn theo hình thức khác; d) Quyết định giá bán cổ phần trái phiếu công ty; đ) Quyết định mua lại cổ phần theo quy định khoản Điều 130 Luật này; 21 e) Quyết định phương án đầu tư dự án đầu tư thẩm quyền giới hạn theo quy định pháp luật; g) Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; h) Thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty, Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ giá trị khác Quy định không áp dụng hợp đồng giao dịch quy định, điểm d khoản Điều 135, khoản khoản Điều 162 Luật này; i) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định; định, tiền lương quyền lợi khác người quản lý đó; cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông công ty khác, định mức thù lao quyền lợi khác người đó; k) Giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; l) Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập cơng ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác; m) Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua định; n) Trình báo cáo tốn tài năm lên Đại hội đồng cổ đông; o) Kiến nghị mức cổ tức trả; định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh trình kinh doanh; p) Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể, yêu cầu phá sản công ty; q) Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Hội đồng quản trị thông qua định biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có phiếu biểu 22 Khi thực chức năng, quyền nghĩa vụ mình, Hội đồng quản trị tuân thủ quy định pháp luật, Điều lệ công ty nghị Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp nghị Hội đồng quản trị thông qua trái với quy định pháp luật Điều lệ cơng ty gây thiệt hại cho cơng ty thành viên tán thành thơng qua nghị phải liên đới chịu trách nhiệm cá nhân nghị phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối thông qua nghị nói miễn trừ trách nhiệm Trường hợp này, cổ đông sở hữu cổ phần công ty liên tục thời hạn 01 năm có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình thực nghị nói Như hồn tồn khơng có quy định liên quan đến Hội đồng sáng lập Từ xét mặt pháp lý hội đồng sáng lập không nằm quy định cấu hoạt động ngân hàng Hội đồng sáng lập ngân hàng tự thành lập, theo Luật TCTD, cấu tổ chức ngân hàng TMCP khơng có tổ chức vai trò HĐSL HĐQT ĐHĐCĐ đặt khơng có giá trị mặt pháp lý Chuyện ngân hàng muốn thành lập HĐSL sử dụng HĐSL để tư vấn cho HĐQT vấn đề riêng ngân hàng Như vậy, trách nhiệm HĐQT nặng phải chịu giám sát cổ đông, đồng thời chịu sức ép HĐSL sức ép khơng thức Mặc dù HĐSL hình thức khơng thức thành viên nắm phần lớn cổ phần chi phối HĐQT HĐQT phải chịu chi phối cổ đông lớn Xét mặt pháp lý HĐSL khơng cơng nhận nắm quyền lực thực tế Xét Hội đồng sáng lập ngân hàng thương mại ACB HĐSL khơng có ý nghĩa mặt pháp lý thực tế, thành viên HĐSL lại cổ đơng lớn nên tác động định hoạt động ngân hàng Cũng khẽ hở vậy, Bầu Kiên rút lui khỏi Phó chủ tịch HĐQT để tham gia vào Hội đồng sáng lập với vai trò cố vấn Nếu đặt trường hợp cố tình làm trái pháp luật, xem hình thức đẩy trách nhiệm cá nhân qua cho người khác chịu Khi xảy sai phạm, thành viên HĐQT phải chịu trách nhiệm cá nhân thành viên HĐSL mặt pháp lý HĐQT quan phải nhận giải trình trách nhiệm trước ngân hàng, cổ đông quan Nhà nước 23 Bài học rút từ vụ án Bầu Kiên 5.1 Từ phía nhà quản trị Đối với đội ngũ cổ đơng, chủ sở hữu Ngân hàng, lãnh đạo Ngân hàng cần tĩnh táo hơn, có chiến lược cụ thể dài so với chiến lược mang tính may rủi Đừng lợi trước mắt, khoản lợi “bong bóng” khách hàng nhân viên, nhân vẽ nên để phải gánh chịu hậu nghiêm trọng, ảnh hưởng đến công danh nghiệp Mỗi thành viên quản trị nên trang bị cho đầy đủ kĩ chuyên mơn sáng suốt, tầm nhìn chiến lược hiểu biết pháp luật Tuy nhiên khơng mà cố tình lách luật để thực hành vi sai trái nhằm tư lợi cá nhân 5.2 Từ phía ngân hàng Cần nhìn nhận thực tế công tác nhân sự, đặc biệt nhân cấp cao số ngân hàng nhiều vấn đề cần xem xét điều chỉnh, hạn chế tối đa việc tuyển dụng bổ nhiệm nhân mang tính quan hệ, cá nhân, bè phái Ngân hàng Nhà nước cần sớm thực việc kiểm tra đánh giá chất lượng nhân Ngân hàng, tổ chức tài để từ đưa cảnh báo mang tính phòng ngừa, hạn chế hành vi vi phạm, chiếm đoạt tài sản Ngân hàng nói chung Các Ngân hàng chưa rút cho học cơng tác kiểm tra, kiểm sốt giao dịch thường xuyên, giao dịch nội giao dịch có khả rủi ro cao Chưa quản lý giao dịch nhân Ngân hàng người liên quan họ Ngân hàng, tổ chức tín dụng hay doanh nghiệp khác có quan hệ tài với Ngân hàng Chính chưa có chế kiểm sát chặt chẽ, hạn chế giao dịch liên quan, hạn chế giao dịch có giá trị lớn lãnh đạo Ngân hàng dẫn tới hàng loạt vụ “đại án” thời gian gần 24 KẾT LUẬN Có nhiều vấn đề nhiều mối liên hệ xoay quanh vụ án ông Nguyễn Đức Kiên (thường gọi “bầu” Kiên, nguyên Phó chủ tịch Hội đồng Quản trị, Phó chủ tịch Hội đồng Sáng lập Ngân hàng Á Châu - ACB) Theo đó, có nhiều kinh nghiệm rút khía cạnh khác nhau, từ góc độ nhà quản lý, giới lãnh đạo ngân hàng, đến cán tín dụng chí từ nhà đầu tư đơn Mỗi ngân hàng hay nhà quản trị nên lấy học để củng cố khắc phục, tránh hậu nghiêm trọng đáng tiếc xảy vụ án Đúc kết lại, nhà quản trị thơng minh nên tìm hiểu Luật pháp làm theo quy định Nhà Nước, cho hoạt động kinh doanh thuận lợi khơng trái với pháp luật Và để trở thành nhà quản trị giỏi, nhà lãnh đạo thông minh, sáng suốt phải tuân thủ quy định nghiệp vụ, hoạt động lĩnh vực theo đuổi, tránh tư lợi, bất chính, lạm quyền cơng việc, biết tự bảo vệ Đồng thời, phải nhanh chóng phối hợp với quan cơng an xảy rủi ro, để hạn chế tổn thất xử lý kịp thời Có lẽ khơng có lĩnh vực hoạt động người quan trọng công việc quản lý Hoạt động tổ chức có tốt hay khơng tùy thuộc vào phận quản lý, nhà quản trị - người cầm đầu nắm tay vận mệnh doanh nghiệp Chính vậy, nhà quản trị, trở thành người thông thái nhất! 25 ... này, ACBS chuyển cho ACI ACI-HN mua cổ phiếu ACB Trên hành vi bị cáo lãnh đạo Ngân Hàng ACB Nguyễn Đức Kiên thực để thực đạo đầu tư chứng khoán tiền gửi Ngân hàng ACB Hành vi Nguyễn Đức Kiên. .. LUẬT CỦA ÔNG NGUYỄN ĐỨC KIÊN TẠI NGÂN HÀNG TMCP Á CHÂU VÀ LIÊN QUAN NHTMCP Á CHÂU Ông Nguyễn Đức Kiên, sinh năm 1964, người tiên phong sáng lập Ngân hàng Thương mại cổ phần Á (Ngân Hàng TMCP Á... vi phạm tội Nguyễn Đức Kiên lãnh đạo Ngân Hàng TMCP Á Châu, thấy nguyên nhân dẫn đến sai phạm bắt nguồn từ HĐQT Ngân Hàng ACB vai trò quyền lực Nguyễn Đức Kiên ban lãnh đạo ngân hàng Thứ nhất,