“Vai trò của hợp đồng trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, phân tích những hạn chế, sai sót doanh nghiệp thường gặp trong thực tế hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, nguyên nhân và giải pháp khắc phục”

“Vai trò của hợp đồng trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, phân tích những hạn chế, sai sót doanh nghiệp thường gặp trong thực tế hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, nguyên nhân và giải pháp khắc phục”

BỘ LAO ĐỘNG THƯƠNG BINH VÀ XÃ HỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LAO ĐỘNG – XÃ HỘI (CSII) ĐỀ TÀI TIỂU LUẬN VAI TRÒ CỦA HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP ─ PHÂN TÍCH NHỮNG HẠN CHẾ, SAI SÓT DOANH NGHIỆP THƯỜNG GẶP TRONG THỰC TẾ TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP NGUYÊN NHÂN VÀ GIẢI PHÁP KHẮC PHỤC (Tiểu luận môn “Luật kinh tế”) Giảng viên: ThS LÊ THỊ TOÀN SV thực hiện: NGUYỄN MỸ DUYÊN – Đ16NL4 NGUYỄN THỊ THU MY – Đ16NL2 Khoa: Quản Lý Nguồn Nhân Lực TP.HỒ CHÍ MINH – NĂM 2017 BỘ LAO ĐỘNG THƯƠNG BINH VÀ XÃ HỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LAO ĐỘNG – XÃ HỘI (CSII) ĐỀ TÀI TIỂU LUẬN VAI TRÒ CỦA HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP ─ PHÂN TÍCH NHỮNG HẠN CHẾ, SAI SÓT DOANH NGHIỆP THƯỜNG GẶP TRONG THỰC TẾ TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP NGUYÊN NHÂN VÀ GIẢI PHÁP KHẮC PHỤC (Tiểu luận môn “Luật kinh tế”) Giảng viên: ThS LÊ THỊ TOÀN SV thực hiện: NGUYỄN MỸ DUYÊN – Đ16NL4 NGUYỄN THỊ THU MY – Đ16NL2 Khoa: Quản Lý Nguồn Nhân Lực TP.HỒ CHÍ MINH – NĂM 2017 NHẬN XÉT ĐÁNH GIÁ CỦA GIẢNG VIÊN Điểm số Chữ kí giảng viên MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU Xã hội ngày phát triển, điều đòi hỏi người lúc đại Các nước phát triển nói chung Việt Nam nói riêng tìm cho lối để “nâng tầm” kinh tế lên nấc thang Một lối quan trọng hàng đầu, đem lại nhiều lợi ích cho nhân dân lẫn đất nước việc hình thành nhiều doanh nghiệp với loại hình đa dạng kinh doanh nhiều hàng hóa dịch vụ khác nhau, góp phần phát triển kinh tế đất nước Tuy nhiên nay, vấn đề nóng gây nhiều tranh chấp cá nhân, tổ chức với doanh nghiệp vấn đề hợp đồng kinh doanh Tầm quan trọng hợp đồng ảnh hưởng nhiều đến uy tín thương hiệu mà doanh nghiệp tạo nhiều năm, làm phá sản hay giải thể doanh nghiệp Căn nguyên sâu xa việc bất cẩn việc soạn thảo hợp đồng chưa thật tìm hiểu kĩ hợp đồng dẫn đến mắc phải lỗi lầm đáng tiếc Ở Việt Nam, vấn đề hợp đồng kinh doanh chưa thật xem trọng Các doanh nghiệp kí bảng hợp đồng lên internet xem tải mẫu thực tế hợp đồng khơng có chuẩn mực cho mối quan hệ kinh doanh Tùy thuộc vào giao dịch, có điều khoản thích hợp Tuy nhiên có điều khoản mẫu cần hữu hợp đồng để giảm thiểu rủi ro tranh chấp pháp lý hiểu lầm đáng tiếc bảo vệ quyền lợi pháp lý cho doanh nghiệp Hợp đồng có vai trò quan trọng để phát triển doanh nghiệp góp phần vận hành kinh tế Vì vậy, nhóm xin trình bày đề tài “Vai trò hợp đồng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, phân tích hạn chế, sai sót doanh nghiệp thường gặp thực tế hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, nguyên nhân giải pháp khắc phục” để vai trò quan trọng hạn chế, thiếu sót soạn thảo hợp đồng doanh nghiệp để từ trình bày giải pháp khắc phục hiệu giúp doanh nghiệp tránh sai sót kinh tế ngày phát triển PHẦN NỘI DUNG CHƯƠNG I: Cơ sở lý thuyết Hợp đồng 1.1 Khái niệm Hợp đồng khái niệm có nguồn gốc lâu đời chế định quan trọng pháp luật Dân Điều 388 Bộ luật Dân năm 2005 (sửa đổi, bổ sung năm 2011) quy định khái niệm hợp đồng sau: “Hợp đồng dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Quan hệ pháp luật dân theo nghĩa rộng bao gồm quan hệ đầu tư, lao động, kinh doanh thương mại, bảo hiểm… Nếu khái niệm hợp đồng từ “dân sự” đặt đằng sau hai từ “hợp đồng” sau hai từ nghĩa vụ thực tiễn thi hành pháp luật có cách hiểu quy định Bộ luật Dân hành liên quan đến hợp đồng dân Điều làm hạn chế phạm vi điều chỉnh Bộ luật Dân tất loại hợp đồng, bao gồm hợp đồng dân sự, hợp đồng lao động, hợp đồng kinh doanh hay hợp đồng thương mại Theo Bộ luật Dân 2015, nhà làm luật có chỉnh sửa liên quan đến khái niệm “hợp đồng” để khắc phục bất cập Điều 385 Bộ luật Dân năm 2015 quy định: “Hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ dân sự” So với Bộ luật Dân hành Bộ luật Dân năm 2015 bỏ cụm từ “dân sự” sau hai từ “hợp đồng” Quy định khái niệm hợp đồng Điều 385 Bộ luật Dân năm 2015 điểm quan trọng, đáng ý mặt kỹ thuật lập pháp làm tăng tính khả thi, minh bạch thực tiễn áp dụng 1.2 Phân loại hợp đồng Hợp đồng phương tiện pháp lý chủ yếu để cá nhân, tổ chức thực giao kết thỏa thuận nhằm đạt lợi ích sống hoạt động kinh doanh Vì thực tế, có nhiều loại hợp đồng với nhiều cách phân loại theo tiêu chí khác  Theo nội dung hợp đồng:  - Hợp đồng giao dịch trực tiếp hàng hóa, dịch vụ; Hợp đồng khơng giao dịch trực tiếp hàng hóa, dịch vụ Theo lĩnh vực đời sống xã hội: Hợp đồng dân sự; Hợp đồng lao động; Hợp đồng hoạt động thương mại; Hợp đồng hợp tác kinh doanh; Hợp đồng liên doanh; Các loại hợp đồng khác  Theo nghĩa vụ hợp đồng: - Hợp đồng song vụ; Hợp đồng đơn vụ  Theo hình thức hợp đồng: - Hợp đồng văn (kể hình thức thơng điệp liệu); Hợp đồng lời nói; Hợp đồng hành vi cụ thể; Hợp đồng có cơng chứng, chứng thực, hợp đồng phải đăng ký, xin phép  Theo phụ thuộc hiệu lực hợp đồng:  - Hợp đồng (Khoản Điều 406 Bộ Luật Dân sự); Hợp đồng phụ (Khoản Điều 406 Bộ Luật Dân sự) Theo đối tượng hợp đồng: Hợp đồng có đối tượng tài sản bao gồm: Hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng trao đổi tài sản, hợp đồng tặng cho tài sản, hợp đồng vay tài sản, hợp đồng thuê tài sản, hợp đồng mượn tài sản; - Hợp đồng có đối tượng dịch vụ: Hợp đồng vận chuyển, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng ủy quyền, hợp đồng dịch vụ  Theo tính chất đặc thù hợp đồng: sự); - Hợp đồng lợi ích người thứ ba (Khoản Điều 406 Bộ Luật Dân Hợp đồng có điều kiện (Khoản Điều 406 Bộ Luật Dân sự); Các hợp đồng liên quan đến việc chuyển quyền sử dụng đất; Hợp đồng chuyển giao quyền tài sản thuộc quyền tác giả (Điều 743 Bộ Luật Dân sự); - Hợp đồng chuyển giao công nghệ 1.3 Nội dung hợp đồng Nội dung hợp đồng dân tổng hợp điều khoản mà chủ thể tham gia giao kết hợp đồng thoả thuận Các điều khoản xác định quyền nghĩa vụ dân cụ thể bên hợp đồng Tùy theo loại hợp đồng, bên thoả thuận nội dung sau 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) Đối tượng hợp đồng; Số lượng, chất lượng; Giá, phương thức toán; Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng; Quyền, nghĩa vụ bên; Trách nhiệm vi phạm hợp đồng; Phạt vi phạm hợp đồng; Các nội dung khác Có thể phân định điều khoản nội dung hợp đồng thành ba loại sau đây:  Điều khoản hợp đồng: Là điều khoản xác định nội dung chủ yếu hợp đồng nên thiếu loại hợp đồng, bên không thỏa thuận điều khoản khơng thể xác lập hợp đồng Chẳng hạn, điều khoản giá điều khoản họp đồng mua bán  Điều khoản thông thường: Là điều khoản pháp luật quy định nên giao kết hợp đồng, bên không thỏa thuận điều khoản thực theo quy định pháp luật Chẳng hạn, điều khoản địa điểm giao tài sản động sản hợp đồng mua bán bên thỏa thuận, bên khơng thỏa thuận địa điểm giao tài sản thực theo quy định pháp luật  Điều khoản tùy nghi: Là điều khoản mà bên tham gia giao kết hợp đồng tùy ý lựa chọn thỏa thuận với để xác định quyền, nghĩa vụ dân lựa chọn cách thức thực quyền, nghĩa vụ Nếu bên dựa vào quy phạm tùy nghi để xác định điều khoản gọi tùy nghi theo pháp luật Nếu bên xác định điều khoản tùy nghi vấn đề chưa pháp luật quy định gọi tùy nghi pháp luật Hợp đồng kinh doanh – thương mại 2.1 Khái niệm Theo ThS Lê Thị Tồn hợp đồng ký kết nhằm thực hoạt động kinh doanh – thương mại, thỏa thuận bên quyền, nghĩa vụ trách nhiệm cụ thể việc thực hoạt động kinh doanh – thương mại Luật Thương mại (2005) hiểu luật chuyên ngành không đưa định nghĩa hợp đồng kinh doanh, thương mại, song xác định chất pháp lý hợp đồng kinh doanh, thương mại sở quy định Bộ luật Dân hợp đồng Do vậy, hợp đồng kinh doanh, thương mại dạng cụ thể hợp đồng dân 2.2 Phân loại Theo luatdansu.net hợp đồng kinh doanh, thương mại chia thành nhóm chủ yếu sau: Hợp đồng mua bán hàng hóa Hợp đồng dịch vụ Hợp đồng đầu tư thương mại - Hợp đồng mua bán - Hợp đồng cung ứng hàng hóa khơng có yếu tố dịch vụ liên quan trực tiếp quốc tế - Hợp đồng mua bán đến mua bán hàng hóa (hợp đồng hoạt - Hợp đồng giao hàng hóa quốc tế (Xuất động xúc tiến thương mại, nhận thầu xây lắp - Hợp đồng chuyển khẩu, nhập khẩu, tạm nhập trung gian thương mại, tái xuất, tạm xuất tái nhập, hoạt động thương mại nhượng dự án khu đô thị mới, khu nhà ở, dự án hạ chuyển khẩu) - Hợp đồng mua bán cụ thể khác) - Các hợp đồng cung hàng hóa qua Sở giao dịch ứng dịch vụ chuyên ngành nghiệp ) hàng hóa (hợp đồng kỳ (hợp đồng dịch vụ tài hạn, hợp đồng quyền chính, ngân hàng, bảo chọn) hiểm, đào tạo, du lịch ) tầng kỹ thuật khu công Một cách khác phân loại hợp đồng rằng: hợp đồng chia thành loại sau: Hợp đồng mua bán tài sản Hợp đồng trao đổi tài sản Hợp đồng tặng cho tài sản Điều 428 Bộ Luật Dân Khoản Điều 463 Bộ Luật Dân Điều 465 Bộ Luật Dân Điều 471 Bộ Luật Dân Hợp đồng vay tài sản Hợp đồng thuê tài sản Điều 480 Bộ Luật Dân Hợp đồng mượn tài sản Điều 512 Bộ Luật Dân Hợp đồng dịch vụ Điều 518 Bộ Luật Dân Hợp đồng vận chuyển Gồm Hợp đồng vận chuyển hành khách (Điều 527 Bộ Luật Dân sự) Hợp đồng vận chuyển tài sản Hợp đồng gia công (Điều 535 Bộ Luật Dân sự) Điều 547 Bộ Luật Dân Hợp đồng gửi giữ tài sản Điều 559 Bộ Luật Dân Hợp đồng bảo hiểm Điều 567 Bộ Luật Dân Hợp đồng ủy quyền Điều 581 Bộ Luật Dân 2.3 Đặc điểm nội dung hợp đồng kinh doanh thương mại  Về chủ thể Chủ thể hợp đồng kinh doanh thương mại có bên thương nhân Theo Khoản Điều Luật thương mại năm 2005 “thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh” Đây điểm đặc trưng hợp đồng thương mại so với loại hợp đồng dân Chủ thể hợp đồng trực tiếp tham gia giao kết hợp đồng thông qua người đại diện Có hai trường hợp đại diện đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền Trong giao kết hợp đồng kinh doanh – thương mại, đại diện theo pháp luật thường xảy chủ thể hợp đồng doanh nghiệp Khi giám đốc doanh nghiệp người mà theo quy định Điều lệ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp giao kết hợp đồng Đại diện theo ủy quyền xảy chủ thể hợp đồng người đại diện theo pháp luật ủy quyền cho người khác thay thực giao kết hợp đồng Người ủy quyền ủy quyền lại người ủy quyền đồng ý pháp luật có quy định cho phép ủy quyền lại Những phân tích chứng tỏ chủ thể hợp đồng chưa chủ thể giao kết hợp đồng thực tế Do khơng thể đồng hai loại chủ thể quan hệ hợp đồng Quyền nghĩa vụ theo hợp đồng phát sinh với chủ thể hợp đồng mà không phát sinh với chủ thể giao kết hợp đồng  Về hình thức Hợp đồng thương mại thiết lập theo cách thức mà hai bên thỏa thuận, thể lời nói, văn hành vi cụ thể bên giao kết Trong số trường hợp định, hợp đồng phải thiết lập văn hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại… theo điều 24 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Hợp đồng mua bán hàng hóa thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng mua bán hàng háo mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tuân theo quy định đó” Luật thương mại năm 2005 cho phép thay hình thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp liệu điện tử hình thức khác theo quy định pháp luật  Về mục đích Mục đích hợp đồng kinh doanh - thương mại sinh lợi Vì xuất phát từ mục đích chủ thể giao kết hợp đồng muốn tìm kiếm lợi nhuận cho thân Ngồi ra, có lợi ích kinh tế, góp phần làm tăng trưởng phát triển cơng ty Vì kí kết hợp đồng, bên hai chủ thể hai chủ thể đạt mục đích lợi nhuận hợp đồng trở thành hợp đồng kinh doanh - thương mại Ngược lại, hai bên chủ thể kí kết hợp đồng khơng có lợi nhuận hợp đồng dân thơng thường Theo Khoản Điều Luật thương mại năm 2005 “đối với hợp đồng thương nhân với chủ thể thương nhân không nhằm mục đích sinh lợi, việc có áp dụng Luật thương mại để điều chỉnh quan hệ hợp đồng hay không bên khơng có mục đích lợi nhuận định” 2.4 Nội dung hợp đồng kinh doanh – thương mại Nội dung hợp đồng thương mại thể quyền nghĩa vụ nhờ vào điều khoản hợp đồng quy định Vì bên chủ thể kí kết hợp đồng thỏa thuận chi tiết phù hợp với quy định pháp luật hành cảng giảm bớt rủi ro tranh chấp xảy Ngồi giảm bớt vấn đề thời gian kí kết hợp đồng thuận lợi Điều 402 luật Dân 2005 quy định “ Tùy theo loại hợp đồng, bên thỏa thuận nội dung sau : 1) Đối tượng hợp đồng tài sản phải giao, công việc phải làm không 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) làm Số lượng, chất lượng Giá, phương thức toán Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng Quyền , nghĩa vụ bên Trách nhiệm vi phạm hợp đồng Phạt vi phạm hợp đồng Các nội dung khác” Luật thương mại năm 2005 không quy định bắt buộc bên phải thỏa thuận nội dung cụ thể có điều khoản quan trọng cần phải ý là: đối tượng, chất lượng, giá cả, phương thức toán, thời hạn địa điểm giao nhận hàng Ngoài ra, để làm rõ nội dung hợp đồng, có bổ sung phụ lục hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng, nội dung phụ lục không trái với hợp đồng Trường hợp phụ lục có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Nếu bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi điều khoản hợp đồng sửa đổi Tuy nhiên, nội dung hợp đồng phải hợp pháp vả tuân theo quy định pháp luật hành quy định luật Dân 2005 Không kinh doanh hàng hóa dịch vụ thuộc danh mục hàng hóa bị cấm lưu thơng, cấm xuất nhập khẩu, hàng hóa thuộc danh mục hàng hóa dịch vụ kinh doanh có điều kiện phải có đủ điều kiện CHƯƠNG II: Vai trò hạn chế hợp đồng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Vai trò hợp đồng kinh doanh – thương mại Tại Ford, bên cạnh hàng nghìn hợp đồng mua bán xe ngày, hãng tham gia vào nhiều giao dịch kinh doanh khác đầu tư, phân phối, mua nguyên vật liệu,… Jonh Mene – cố vấn pháp luật Ford cho biết: “trung bình ngày, Ford, giám đốc, trưởng phòng ban phải ký hết gần 3000 hợp đồng khác Do vậy, trình soạn thảo ký kết hợp đồng ln thực chặt chẽ, có nhiều chữ ký nháy nhân viên tham gia vào việc soạn thảo hợp đồng” Tại Việt Nam, doanh nghiệp chưa thực coi trọng vấn đề ký kết hợp đồng Nhiều doanh nghiệp quan tâm đến lợi nhuận đặt mà việc xem trọng xem kĩ hợp đồng vừa kí giúp doanh nghiệp họ tránh khỏi tranh chấp phát sinh bảo vệ quyền lợi đáng doanh nghiệp Bởi thực tế, hợp đồng có điều khoản mẫu cần hữu hợp đồng nhằm giảm thiểu rủi ro tranh chấp pháp lý hiểu nhầm đáng tiếc đồng thời đảm bảo quyền pháp lý cần thiết cho doanh nghiệp Chúng gọi lớp áo giáp chống đạn cho hợp đồng, hay điều khoản “áo giáp” Thực tế cho thấy có nhiều trường hợp bên giao kết hợp đồng với tiến hành hoạt động kinh doanh, tranh chấp nhỏ xảy ra, hai bên đối tác lại lợi dụng thiếu chặt chẽ hợp đồng để thu lợi riêng cho Nếu hợp đồng soạn thảo không chặt chẽ làm nảy sinh nhiều nguy rủi ro mà hậu khơng lường trước Bởi chi phí để giải tranh chấp đường tòa án tốn Không thiệt hại kinh tế mà uy tín kinh doanh bị ảnh hưởng nghiêm trọng Ở số nước giới, pháp luật họ coi vi phạm hình thức vi phạm lợi ích cơng cộng nên hợp đồng bị vơ hiệu tuyệt đối Ngồi đối tác kí kết hợp đồng bạn chưa có giấy phép đăng kí kinh doanh mà q trình kí kết hợp đồng xảy tranh chấp hợp đồng bị vơ hiệu hồn tồn Nó đem đến bất lợi gây khó khăn cho cơng ty nhiều thời gian quý báo cho đôi bên Như vậy, hợp đồng có vai trò vơ quan trọng hoạt động quan, tổ chức nhân Vai trò hợp đồng thể điểm sau:  Hợp đồng thỏa thuận, quy định mang tính pháp lý, ràng buộc bên tham gia quyền nghĩa vụ  Hợp đồng thỏa thuận mang tính chất pháp lý, cứ, sở để giải tranh chấp liên quan đến vấn đề mà bên thỏa thuận thống  Các hợp đồng kinh doanh, dù soạn thảo văn hay miệng, đóng vai trò “hòn đá tảng” cho hoạt động đầu tư phần lớn hoạt động kinh doanh khác quan, tổ chức, doanh nghiệp cá nhân  Một hợp đồng hình thành yếu tố liên quan từ thiết lập quan hệ kinh doanh đối tác như: quyền tài sản nhân lực, khách hàng, nhà thầu, chi phí, quyền lợi trách nhiệm,…  Hợp đồng công cụ quan trọng để doanh nghiệp nâng cao sức cạnh tranh hoạt động kinh doanh  Hợp đồng công cụ hữu hiệu để doanh nghiệp Việt Nam thâm nhập thị trường dịch vụ nước  Hợp đồng văn làm sở pháp lý cho việc đăng ký giao dịch khác hoạt động kinh tế, hoạt động sàn xuất kinh doanh hay giao dich nhân 10  Ngoài xây dựng hợp đồng trước thời hạn trình lên kế hoạch kinh doanh đảm bảo cho công ty sớm nhận diện xử lý kịp thời vấn đề thiết yếu bị bỏ qua Hạn chế hợp đồng kinh doanh – thương mại Hợp đồng có nhiều vai trò quan trọng “bước đệm” để đưa cơng ty phát triển Nhưng ngồi vai trò ấy, có nhiều hạn chế, thiếu sót mà nhà kinh tế “đau đầu” để cải thiện sửa chữa Dưới đây, nhóm xin đưa số hạn chế bật hợp đồng  Rủi ro tư cách chủ thể tham gia giao dịch Không phải ký kết hợp đồng thẩm quyền, hạn mức ký kết khác người khác Vì doanh nghiệp phải tìm hiểu rõ đối tác để biết chủ thể người có đủ lực kí kết hợp đồng Một số trường hợp đối tác khả kí kết  Đối tác khơng có lực hành vi dân thực hợp đồng;  Đối tác khơng có tư cách pháp nhân;  Người đại diện đối tác khơng có thẩm quyền đại diện ký kết hợp đồng;  Người ký hợp đồng vượt phạm vi ủy quyền;  Chủ thể khơng có tư cách, đủ điều kiện thực đối tượng hợp đồng Căn vào Điều 17, 18 19 Bộ luật dân người từ đủ 18 tuổi trở lên người thành niên người niên người có lực hành vi dân đầy đủ Trong trường hợp người đủ 18 tuổi lại mắc bệnh bệnh tâm thần mắc bệnh khác gây tình trạng lực hành vi khơng tự giao kết hợp đồng mà phải có đại diện pháp luật Tương tự vậy, người từ tuổi đến duới 18 tuổi giao kết hợp đồng phải có người đại diện theo pháp luật đồng ý Do đó, cá nhân tham gia giao kết hợp đồng phải có lực hành vi dân sự, trường hợp khác phải có ngừơi đại diện theo pháp luật đồng ý Đại diện theo pháp nhân/tổ chức ủy quyền theo quy định khoản Điều 139 Bộ luật dân 2005 người đại diện phải người có lực hành vi dân đầy đủ 11 Đối với doanh nghiệp hay pháp nhân coi có lực hành vi dân tính kể từ thời điểm doanh nghiệp thành lập mặt pháp lý/thừa nhận tồn mặt pháp lý Đối với lực dân pháp nhân: Theo quy định Bộ luật dân lực dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân thành lập chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân Ví dụ: kể từ ngày cấp giấy phép kinh doanh, cấp giấy phép thành lập ngày mà pháp luật quy định phải khai trương phải đăng ký coi thành lập Và doanh nghiệp, tổ chức pháp nhân coi có lực hành vi dân đầy đủ  Rủi ro mặt hình thức hợp đồng Hình thức hợp đồng cách thức thể ý chí bên ngồi nhiều hình thức khác như: lời nói, hành vi, văn Hình thức hợp đồng có vai trò quan trọng việc tố tụng chứng xác đáng để đòi lại quyền lợi doanh nghiệp Một số rủi ro mặt hình thức hợp đồng mà doanh nghiệp hay gặp phải - Hai bên xác lập hợp đồng không lập thành văn hợp đồng bắt buộc phải lập thành văn theo quy định pháp luật Khoản 2, Điều 401, BLDS 2005 quy định: " Trong trường hợp pháp luật có quy định hợp đồng phải thể văn có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép phải tuân theo quy định Hợp đồng khơng bị vơ hiệu trường hợp có vi phạm hình thức, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác." Vì hợp đồng khơng bị vơ hiệu Nó bị tuyên bố vô hiệu bên người thứ ba yêu cầu Tòa án tuyên bố hợp đồng vơ hiệu khơng tn theo quy định hình thức hợp đồng - Ví dụ: từ ngày 08/08/2010 việc chuyển nhượng hợp đồng mua bán nhà thương mại chưa hình thành từ cá nhân bắt buộc phải lập thành văn công chứng (theo điểm a, khoản điều 20 thông tư 16/2010/TT-BXD ngày 01/09/2010 quy định cụ thể hướng dẫn thực số nội dung nghị định số 71/2010/NĐ-CP ngày 23 tháng năm 2010 cùa Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành luật nhà ở) Do đó, việc chuyển nhượng không lập thành văn và/hoặc không tiến hành cơng chứng coi vơ 12 hiệu => Tổ chức tín dụng nhận đảm bảo hợp đồng mua bán coi trắng tài sản đảm bảo - Hợp đồng không công chứng, chứng thực văn phòng cơng chứng có thẩm quyền thực hoạt động công chứng, chứng thực Khi thực công chứng, chứng thực hợp đồng không phép công chứng, doanh nghiệp trái với Nghị định 79/2007/NĐ-CP vi phạm pháp luật bị xử lý theo quy định pháp luật Việc thực công chứng xem điều kiện để hợp đồng có hiệu lực, điều có nghĩa bên không thực công chứng theo quy định hợp đồng bị vơ hiệu mặt hình thức dẫn đến bên phải chấm dứt hợp đồng, bên có lỗi phải bồi thường thiệt hại cho bên lại theo quy định pháp luật dân Đây điểm khác biệt bật so với quy định thủ tục chứng thực Mặc dù luật có hướng mở cho hình thức hợp đồng, nhiên khả hợp đồng bị vô hiệu vi phạm quy định pháp luật pháp luật có quy định khác bên người thứ ba yêu cầu tuyên bố vô hiệu cao Do đó, việc trọng hình thức hợp đồng để hạn chế rủi ro cần thiết  Rủi ro nội dung thỏa thuận hợp đồng Về phần nội dung hợp đồng, doanh nghiệp thường hay mắc phải sai sót đáng tiếc - Một nguyên nhân gây nên vấn đề doanh nghiệp không tự soạn thảo bảng hợp đồng nhờ luật sư hồn thiện mà lại th luật sư soạn thảo tồn hợp đồng cơng ty Điều làm cho Doanh nghiệp bị động đàm phán, không nắm rõ điều khoản dẫn đến không đưa điều khoản có lợi cho Mặc khác tự soạn hợp đồng, doanh nghiệp tiết kiệm khoản chi phí việc thuê luật sư Tuy nhiên muốn làm điều đòi hỏi doanh nghiệp phải có trình độ hiểu biết luật - Ngoài soạn thảo, đàm phán, kí kết hợp đồng, doanh nghiệp thường hay mắc phải lối “suy diễn” Ở đây, thay phải quy định rõ ràng tất nghĩa vụ tình giả định hợp đồng lại tự suy diễn Chẳng hạn bạn mua đối tác lơ hàng đó, quy định rõ ràng thời gian giao nhận hàng địa điểm cụ thể phí vận chuyển chia 13 Ngồi kí kết, đàm phán hợp đồng vấn đề chưa hiểu hỏi đối tác ngược lại, giải thích để đơi bên rõ ràng  Vi phạm nguyên tắc tự nguyện giao kết hợp đồng Hợp đồng bên ký kết không bảo đảm nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, trung thực Trường hợp xác định từ việc nhiều bên có lừa dối có thủ đoạn ép buộc bên giao kết với nội dung áp đặt nhằm tạo lợi tuyệt đối cho  Rủi ro điều khoản tốn - Các điều khoản tốn phần khơng thể thiếu hợp đồng không phép bỏ qua hay để tới tận ký kết hợp đồng xem xét Một số doanh nghiệp “bỏ quên” vấn đề Những quy định số tiền đượcc nợ, công thức rõ ràng để xác định số nợ đưa điều khoản quy định không rõ ràng số tiền nợ nợ tới - Ngoài có nhiều trường hợp q trình thực hợp đồng, bên hoàn thành nghĩa vụ giao hàng hóa, thực dịch vụ bên đối tác lại khơng thực tốn tiền theo thỏa thuận, từ dẫn đến việc vi phạm hợp đồng nghĩa vụ toán Đây ngun nhân dẫn đến tình trạng nợ khó đòi xảy ra, rủi ro pháp lý đáng lo ngại cho cá nhân, doanh nghiệp Vì doanh nghiệp cần lưu ý tới vấn đề điều khoản toán rõ ràng để tránh tranh chấp - Ví dụ: Nếu hợp đồng có điều khoản tốn quy định cụ thể số tiền, ngày trả lãi suất phạt chậm trả trường hợp chậm trả lại bỏ sót thời hạn chậm trả tối đa dẫn đến chây ì tốn gây bất lợi cho doanh nghiệp tranh chấp xảy  Một hai bên gặp tình trở ngại, khách quan - Theo Khoản Điều 161 Bộ Luật Dân 2005: “Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép” trường hợp theo khoản Điều 302 Bộ Luật Dân 2005 quy định: “Trong trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thể thực nghĩa vụ dân sự kiện bất khả kháng chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác” - Ví dụ: Thiên tai, hỏa hoạn, thay đổi sách pháp luật 14 - Ngồi bối cảnh bối cảnh kinh tế suy giảm, vụ tranh chấp tăng số lượng lẫn quy mơ tình trạng phá vỡ hợp đồng xảy ngày nhiều Trong đầu tư xây dựng, nhà thầu thoái thác nghĩa vụ thường rút vốn để “cắt lỗ” không nhà đầu tư chấp nhận Lý viện dẫn để vơ hiệu hóa hợp đồng người ký kết hợp đồng khơng có thẩm quyền, doanh nghiệp khơng có chức thực giao dịch…  Hợp đồng vô hiệu vi phạm quy định khác - Một số trường hợp hợp đồng thương mại, dịch vụ vô hiệu sử dụng đồng ngoại tệ (thường USD) Thực tế, giao dịch thương mại nội địa có tham chiếu USD dường tập quán thương mại phổ biến, nên có tranh chấp, thỏa thuận tương tự xem vi phạm điều cấm pháp luật (Điều 9, Pháp lệnh Quản lý ngoại hối năm 2005) - Đối với hợp đồng giao dịch bất động sản, hợp đồng vô hiệu thường thời điểm huy động vốn trái với Điều 39, Luật Nhà bên giao vốn khơng có chức đầu tư cung cấp khoản vay… Với lý đó, hợp đồng bị xem vơ hiệu toàn 15 CHƯƠNG III: NGUYÊN NHÂN VÀ GIẢI PHÁP ĐỂ TRÁNH NHỮNG HẠN CHẾ, SAI SÓT TRONG HỢP ĐỒNG MÀ CÁC DOANH NGHIỆP THƯỜNG GẶP TRONG THỰC TẾ HOẠT ĐỘNG Nguyên nhân Sau phân tích hạn chế, sai sót hợp đồng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp ta thấy phần ngun nhân dẫn đến tình trạng Từ nhóm xin đưa nguyên nhân sau: - Doanh nghiệp chưa tìm hiểu kỹ, đầy đủ quy định pháp luật hợp đồng quy định có liên quan đến giao dịch ký kết, thực hợp đồng; - Xác định không pháp luật áp dụng để ký kết hợp đồng kinh tế: Dễ dẫn đến việc áp dụng sai pháp luật cụ thể điều khoản loại hợp đồng cụ thể dẫn đến việc hợp đồng bị tuyên vô hiệu không pháp luật bảo vệ - Chưa xác định tên loại hợp đồng kinh tế cụ thể; - Doanh nghiệp chưa tuân thủ đầy đủ quy định hình thức nội dung hợp đồng chủ thể tham gia ký kết hợp đồng, dẫn đến rủi ro vơ hiệu hơp đồng (về hình thức nội dung); - Xác định không người đại diện đơn vị kinh tế có thẩm quyền ký kết hợp đồng; - Sử dụng biện pháp chế tài "hủy bỏ hợp đồng" khơng xác; - Các điều khoản hợp đồng chưa soạn thảo chặt chẽ, đầy đủ nội dung ngơn ngữ chưa xác; - Các điều khoản thẩm quyền giải tranh chấp chưa trọng soạn thảo hợp đồng; - Một số nội dung hợp đồng không quy định chặt chẽ; - Thỏa thuận mức phạt vượt quy định loại hợp đồng số thỏa thuận phương tiện tốn trái pháp luật; - Thỏa thuận Tòa án có thẩm quyền giải khơng luật Giải pháp 16 Sau tìm hiểu số nguyên nhân, nhóm xin đưa số giải pháp cụ thể nhằm tránh hạn chế, sai sót hợp đồng mà doanh nghiệp thường hay mắc phải thực tế hoạt động - Xác định rõ văn pháp lí quy định hợp đồng Đây yếu tố quan trọng ký kết hợp đồng, việc ký hợp đồng phải dựa hay nhiều văn pháp luật để sau có tranh chấp phát sinh văn pháp luật sở pháp lý cho việc áp dụng giải tranh chấp Khi doanh nghiệp đăng kí kinh doanh Luật thương mại 2005 Luật dân 2005 điều chỉnh hợp đồng Ngồi có luật chun ngành điều chỉnh loại hợp đồng cụ thể có liên quan Luật Nhà ở, Luật Kinh doanh bất động sản, Luật Doanh nghiệp, Luật Kinh doanh bảo hiểm - Xác định rõ nội dung hình thức hợp đồng Hợp đồng giao kết lời nói, hành vi văn cụ thể pháp luật không bắt buộc hợp đồng phải giao kết hình thức Tuy nhiên, với số hợp đồng cụ thể phải có hình thức giao kết cụ thể: Đối với hợp đồng với thương nhân nước ngồi bắt buộc phải thể văn Hình thức hợp đồng có yếu tố nước ngồi phải tn theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng Trong trường hợp hợp đồng giao kết nước mà vi phạm quy định hình thức hợp đồng theo pháp luật nước đó, khơng trái với quy định hình thức hợp đồng theo pháp luật Việt Nam hình thức hợp đồng giao kết nước ngồi cơng nhận Việt Nam Về nội dung: Khơng có quy định hợp đồng bắt buộc phải có nội dung mà tuỳ theo loại hợp đồng, bên thoả thuận nội dung sau đây: đối tượng hợp đồng, bên tham gia kí kết, quyền nghĩa vụ bên, trách nhiệm vi phạm hợp đồng…Tuy nhiên, ký kết hợp đồng, bên nên lưu ý điều khoản quan trọng sau nhằm hạn chế tối đa tranh chấp xảy ra: – Điều khoản định nghĩa; Điều khoản đối tượng hợp đồng; Điều khoản phạt vi phạm hợp đồng; Điều khoản giải tranh chấp - Kiểm tra khả thực hợp đồng đối tác Có nhiều doanh nghiệp bờ vực phá sản bề ngồi thể doanh nghiệp làm ăn phát đạt, ký kết thực hợp đồng lớn Do vậy, trình thương lượng, đàm phán doanh 17 nghiệp tỏ rộng rãi dễ dàng chấp nhận yêu cầu đối tác Do vậy, giao kết hợp đồng, bên phải chắn khả kinh tế đối tác trước giao kết - Khi xem xét tranh chấp hợp đồng, cần tôn trọng ưu tiên thỏa thuận bên hợp đồng, có hướng dẫn cụ thể, khả thi để làm xác định lỗi bồi thường thiệt hại, bên gây cho bên lại Quy định làm vơ hiệu hóa hợp đồng cài cắm nhiều văn pháp luật khác nhau, mà thông thường, đối tác ký kết hợp đồng lường hết bị quan tài phán tuyên bố hợp đồng vô hiệu hình thức nội dung vi phạm “điều cấm” pháp luật Do vậy, xem xét tranh chấp hợp đồng, cần tôn trọng ưu tiên thỏa thuận bên hợp đồng Đồng thời, cần có hướng dẫn cụ thể, khả thi để làm xác định lỗi bồi thường thiệt hại, bên gây cho bên lại - Không ngừng nâng cao kiến thức chuyên môn, nghiệp vụ phận phụ trách hợp đồng - Hoàn thiện hệ thống pháp luật, giảm thiểu chồng chéo, mâu thuẫn quy định phù hợp với thực tiễn hoạt động doanh nghiệp Đồng thời đảm bảo chặt chẽ quy định, tránh tình trạng lách luật, lừa đảo - Kiểm tra tư cách người giao kết hợp đồng Trong doanh nghiệp việc ký hợp đồng giao cho người đại diện thực Theo quy định pháp luật có hai loại đại diện : đại diện đương nhiên theo pháp luật đại diện theo uỷ quyền Tuy nhiên, thực tế thường nhân viên cấp ký hợp đồng lại giấy ủy quyền Nếu hai bên giao kết hợp đồng thuận lợi khơng nói làm Nhưng chẳng may có tranh chấp xảy việc giao cho người không thẩm quyền ký kết lại khiến cho hợp đồng bị vơ hiệu - Xác định hiệu lực hợp đồng: Nguyên tắc hợp đồng văn có hiệu lực kể từ thời điểm bên sau ký vào hợp đồng, bên khơng có thỏa thuận hiệu lực vào thời điểm khác; Ngoại trừ số loại hợp đồng có hiệu lực cơng chứng, chứng thực theo quy định pháp luật, như: hợp đồng mua bán nhà, hợp đồng chuyển nhượng dự án bất động sản, hợp đồng chuyển giao công nghệ… Các bên phải lưu ý điều hợp đồng phải có hiệu lực phát sinh trách nhiệm pháp lý, ràng buộc bên phải thực nghĩa vụ theo hợp đồng 18 - Thành lập phận pháp lý riêng để xem xét đánh giá tư vấn hợp đồng cho doanh nghiệp Trên thương trường, hoạt động kinh doanh bạn với đối tác bên ngồi thể thơng qua hợp đồng Đây ràng buộc pháp lý nghĩa vụ bên kinh doanh Khá nhiều tranh chấp kinh doanh ngày xuất phát từ bất cập hợp đồng Mà tranh chấp có nguyên nhân sâu xa việc soạn thảo hợp đồng khơng chặt chẽ Vì thế, ngày nhiều cơng ty, tập đồn lớn tồn giới tổ chức phận pháp lý riêng để xem xét, đánh giá tư vấn cho trước ký kết hợp đồng KẾT LUẬN 19 Hợp đồng “hòn đá tảng” quan trọng giúp doanh nghiệp tìm kiếm lợi nhuận bảo vệ quyền lợi Thơng qua hợp đồng, doanh nghiệp đàm phán để giao kết thỏa thuận kinh doanh Trên thực tế có nhiều loại hợp đồng, nhiên kinh doanh sử dụng số hợp đồng phổ biến như: hợp đồng mua bán, cho vay, thuê tài sản, vận chuyển,… Ngoài hợp đồng chịu điều chỉnh Luật Dân 2005 Luật thương mại 2005 với nhiều đặc điểm hình thức trình bày khác Song phải đảm bảo không vi phạm quy định pháp luật hợp đồng Hợp đồng có nhiều vai trò quan trọng doanh nghiệp: sinh lợi, có lợi ích kinh tế, tăng trưởng phát triển Với nước phát triễn, hợp đồng “chìa khóa” để giúp đất nước lên Việt Nam nước phát triển chưa thực coi trọng hợp đồng Vì thường hay mắc phải sai sót việc soạn thào, kí kết giao kèo hợp đồng Tuy nhiên vai trò nhiều hạn chế hợp đồng chưa cải thiện nhiều Đó bất cập hợp đồng không Việt Nam mà tồn giới Ngun nhân gây nên hạn chế hợp đồng thiếu sót q trình soạn thảo, doanh nghiệp chưa thực am hiểu luật, Từ doanh nghiệp chưa tìm cho bảng hợp đồng phù hợp với hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Vì để khắc phục tình trạng trên, doanh nghiệp cần quan tâm mức tới công việc kinh doanh công ty mà quan trọng bảng dự thào hợp đồng kí kết Muốn vậy, doanh nghiệp cần phải bồi dưỡng kiến thức để có tầm nhìn sâu rộng, đủ hiểu biết để soạn bảng hợp đồng phù hợp, đem lại lợi ích cho cơng ty Ngồi đàm phán để kí kết cần phải xem xét kĩ điều khoản hợp đồng, hiểu phân tích rõ lợi ích tác hại tránh tranh chấp sau ảnh hưởng đến uy tín hiệu hoạt động doanh nghiệp TÀI LIỆU THAM KHẢO 20 Nhóm tác giả Đại học Lao động – Xã hội (CSII) (2014) “Giáo trình Luật kinh tế” Nhóm tác giả Đại học kinh tế Tp.HCM (4/2013) “Vai trò hợp đồng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, phân tích hạn chế, sai sót doanh nghiệp thường gặp thực tế hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, nguyên nhân giải pháp khắc phục” down load địa http://123doc.org/document/2894109-vai-tro-cua-hop-dong-tronghoat-dong-kinh-doanh-cua-doanh-nghiep-phan-tich-nhung-han-che-sai-sotma-cac-dn-thuong-gap-trong-thuc-te-hoat-dong-kinh-doa.htm ThS Hà Công Anh Bảo (8/10/2013) “Hợp đồng thương mại dịch vù vai trò doanh nghiệp” xem địa http://ieit.edu.vn/vi/nghien-cuu/item/186-hop-dong-thuong-mai-dich-vuva-vai-tro-cua-no-doi-voi-doanh-nghiep Luật Dân Sự 2005 xem địa http://moj.gov.vn/vbpq/lists/vn%20bn%20php%20lut/view_detail.aspx? itemid=18147 Luật Thương Mại 2005 xem địa http://moj.gov.vn/vbpq/lists/vn%20bn%20php%20lut/view_detail.aspx? itemid=18140 Sưu tầm (5/8/2014) “Vai trò hợp đồng hoạt động kinh doanh” download địa http://123doc.org//document/2065239-vai-tro-cua-dong-trong-hoat-dong-kinhdoanh.htm Nguyễn Văn Linh (20/06/2016) “Ưu điểm hạn chế pháp luật hợp đồng thương mại” xem địa https://luatduonggia.vn/uu-diem-va-han-che-cua-phap-luat-ve-hop-dongthuong-mai ANT Lawyers (22/7/2015) “Một số lưu ý giao kết hợp đồng thương mại” xem địa http://www.antlawyers.com/mot-so-luu-y-khi-giao-ket-hop-dong-thuong-mai/ 21 ... “Vai trò hợp đồng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, phân tích hạn chế, sai sót doanh nghiệp thường gặp thực tế hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, nguyên nhân giải pháp khắc phục” down load địa... LAO ĐỘNG – XÃ HỘI (CSII) ĐỀ TÀI TIỂU LUẬN VAI TRÒ CỦA HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP ─ PHÂN TÍCH NHỮNG HẠN CHẾ, SAI SÓT DOANH NGHIỆP THƯỜNG GẶP TRONG THỰC TẾ TRONG HOẠT ĐỘNG... doanh nghiệp góp phần vận hành kinh tế Vì vậy, nhóm xin trình bày đề tài “Vai trò hợp đồng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, phân tích hạn chế, sai sót doanh nghiệp thường gặp thực tế hoạt động