Nguồn của luật dân sự và nguyên tắc áp dụng nguồn

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRẦN QUỐC TUẤN NGUỒN CỦA LUẬT DÂN SỰ VÀ NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG NGUỒN LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI-2018 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRẦN QUỐC TUẤN NGUỒN CỦA LUẬT DÂN SỰ VÀ NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG NGUỒN Chuyên ngành: Luật dân tố tụng dân Mã số học viên: 8380103 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Định hướng ứng dụng Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Phạm Văn Tuyết HÀ NỘI-2018 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các kết nêu luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu luận văn trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, trích dẫn theo quy định Tơi xin chịu trách nhiệm tính xác trung thực luận văn TÁC GIẢ LUẬN VĂN TRẦN QUỐC TUẤN DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT ADPL: Áp dụng pháp luật BLTTDS: Bộ luật tố tụng dân HN&GĐ Hơn nhân gia đình Nxb Nhà xuất TAND: Tòa án nhân dân TANDTC: Tòa án nhân dân tối cao VBQPPL: Văn quy phạm pháp luật MỤC LỤC MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Mục đích, đối tượng, giới hạn phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài Kết cấu luận văn Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ NGUỒN CỦA LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM 1.1 Khái niệm nguồn Luật dân 1.1.1 Nguồn pháp luật nói chung 1.1.2 Nguồn Luật dân 1.2 Phân loại nguồn Luật dân 11 1.2.1 Văn quy phạm pháp luật (VBQPPL) 11 1.2.2 Tập quán 19 1.2.3 Án lệ 22 1.2.4 Lẽ công 26 1.3 Lịch sử phát triển nguồn Luật dân 28 1.3.1 Giai đoạn trước năm 1945 28 1.3.2 Giai đoạn từ năm 1945 đến năm 1995 31 1.3.4 Giai đoạn từ 2005 đến 2015 34 Kết luận chương 36 Chương 37 THỨ TỰ ƯU TIÊN ÁP DỤNG CÁC LOẠI NGUỒN 37 CỦA LUẬT DÂN SỰ THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH 37 2.1 Áp dụng trực tiếp văn pháp luật 37 2.1.1 Áp dụng quy định Bộ luật Dân 2015 37 2.1.2 Áp dụng quy định Luật chuyên ngành 39 2.1.3 Áp dụng văn Luật 40 2.2 Áp dụng tập quán 46 2.3 Áp dụng quy định tương tự 50 2.4 Áp dụng án lệ 51 2.5 Áp dụng lẽ công 52 2.6 Nguyên nhân áp dụng thứ tự ưu tiên loại nguồn Luật Dân 54 Chương 56 THỰC TIỄN ÁP DỤNG CÁC LOẠI NGUỒN CỦA LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM HIỆN NAY, NHỮNG VẤN ĐỀ CÒN TỒN TẠI VÀ 56 KIẾN NGHỊ ĐỀ XUẤT 56 3.1 Thực tiễn áp dụng loại nguồn luật dân Việt Nam 56 3.1.1 Áp dụng Bộ luật Dân sự, luật chuyên ngành, điều ước quốc tế thực tiễn 56 3.1.2 Áp dụng tập quán thực tiễn 59 3.1.3 Áp dụng án lệ thực tiễn 62 3.1.4 Áp dụng lẽ công thực tiễn 64 3.2 Hạn chế, tồn áp dụng loại nguồn Luật dân Việt Nam 65 3.2.1 Hạn chế, tồn áp dụng BLDS, luật chuyên ngành, văn Luật thực tiễn 65 3.2.2 Hạn chế, tồn áp dụng tập quán thực tiễn 68 3.2.3 Hạn chế, tồn áp dụng án lệ thực tiễn 70 3.2.4 Hạn chế, tồn áp dụng lẽ cống thực tiễn 72 3.3 Kiến nghị đề xuất hoàn thiện áp dụng loại nguồn luật dân Việt Nam 74 Kết luận chương 78 KẾT LUẬN 80 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 81 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Trong kinh tế thị trường phát triển định hướng xã hội chủ nghĩa nước ta quan hệ xã hội luôn phát triển không ngừng đặc biệt quan hệ dân tồn phát triển hoạt động sống, sinh hoạt thường ngày Một quan hệ dân phát triển mạnh mẽ kéo theo tranh chấp, bất ổn dân đòi hỏi quy phạm pháp luật từ nguồn Luật dân điều chỉnh áp dụng tạo điều kiện cho quan hệ dân phát triển ổn định đảm bảo công đảm bảo quyền, lợi ích bên Trong quan hệ dân sự, quyền nghĩa vụ bên điều chỉnh nhiều loại nguồn Luật dân Chính vậy, để giải tranh chấp quan hệ dân đòi hỏi việc xác định áp dụng nguồn Luật dân vụ việc cần giải quyết, thực tiễn nhiều lý khách quan chủ quan việc xác định áp dụng nguồn Luật dân giải tranh chấp dân gặp nhiều tồn bất cập Để có hiệu giải tranh chấp dân địi hỏi phải có nhìn tổng quan trình phát triển nguồn Luật dân qua thời kỳ, xác định thứ tự ưu tiên áp dụng nguồn Luật dân thực tiễn áp dụng nguồn Luật dân Chính học viện chọn đề tài “Nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn.” làm đề tài luận văn thạc sỹ luật học chuyên ngành Luật dân Tố tụng dân Tình hình nghiên cứu đề tài Với nội dung đề tài nghiên cứu : “Nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn”, tác giả tập trung nghiên cứu hai vấn đề khái quát nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn, thứ tự ưu tiên áp dụng nguồn Luật dân Việt Nam Về vấn đề nghiên cứu “khái quát nguồn Luật dân sự” có nhiều cơng trình nghiên cứu, sách, giáo trình đề cập tới với nội dung có liên quan như: - Giáo trình Luật Dân Tập 1; Trường Đại học Luật Hà Nội; Nxb Công an nhân dân; Hà Nội 2009 - Áp dụng pháp luật Bộ luật dân 2015; Dương Quỳnh Hoa; Tạp chí nghiên cứu pháp luật - Về khái niệm nguồn pháp luật -Tạp chí Luật học, số 2, năm 2008 “Các loại nguồn pháp luật Việt Nam nay” tác giả PGS.TS Nguyễn Thị Hồi; Trường Đại học luật Hà Nội; 09/09/2008 Ngồi ra, cịn nhiều cơng trình nghiên cứu sâu nghiên cứu riêng rẽ áp dụng loại nguồn Luật dân như: tập quán, án lệ lẽ công vào giải quan hệ dân như: - Bàn tập quán định hướng áp dụng tập quán; Phạm Văn Tuyết; Tạp chí Luật học số 3/2014 - Áp dụng Tập quán giải vụ việc dân Tòa án nhân dân Việt Nam nay; Luận án tiến sĩ tác giả: Nguyễn Thị Tuyết Mai; Học viện trị quốc gia Hồ Chí Minh; Hà Nội 2014 - Xây dựng áp dụng án lệ giải tranh chấp dân Việt Nam nay, Luận văn thạc sĩ tác giả: Nguyễn Thị Minh Tâm - Phong tục, tập quán áp dụng tập quán công tác xét xử; PGS TS Phùng Trung Tập; Tạp chí nghiên cứu pháp luật - Nội dung chủ yếu phần thứ nhất: “Quy định chung” BLDS năm 2015”; Tham luận PGS TS Phùng Trung Tập Hội thảo “Những điểm BLDS năm 2015”, Dự án Jica tổ chức ngày 17/6/2016 Hà Nội Tuy nhiên tác giả nhận thấy cơng trình chưa nêu lên hai vấn đề “khái quát nguồn Luật dân sự” “áp dụng thứ tự ưu tiên áp dụng nguồn Luật dân Việt Nam nay” mà tập chung vào hai vấn đề nghiên cứu trên; nghiên cứu cách rải rác, chưa chi tiết vấn đề nghiên cứu luận văn Mục đích, đối tượng, giới hạn phạm vi nghiên cứu Mục đích nghiên cứu: Mục đích nghiên cứu đề tài làm rõ vấn đề lý luận, quy định pháp luật Nguồn Luật dân áp dụng nguồn thực tiễn ADPL xét xử vụ việc thực tế quy định chưa phù hợp pháp luật có liên quan từ đưa giải pháp hướng hồn thiện quy định pháp luật vấn đề Qua có nhìn tổng thể toàn diện nghiên cứu thực tiễn xác định nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn Đối tượng, giới hạn phạm vi nghiên cứu: Để đạt mục đích nêu trên, luận văn thực nghiên cứu đối tượng, giới hạn phạm vi nghiên cứu sau: - Trình bày cách tổng quan nguồn pháp luật dân sự, áp dụng nguồn Luật dân theo quy định pháp luật Việt Nam - Phân tích, làm rõ quy định pháp luật Việt Nam hành nguồn Luật dân sự, áp dụng nguồn Luật dân thứ tự ưu tiên áp dụng nguồn Luật dân - Tìm hiểu thực tiễn áp dụng nguồn Luật dân Đưa vụ việc, ví dụ điển hình thực tế áp dụng nguồn Luật dân để thấy cách cụ thể, xác vướng mắc cịn hạn chế quy định pháp luật vấn đề - Đưa giải pháp, kiến nghị hướng hoàn thiện quy định pháp luật vấn đề nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn 4 Phương pháp nghiên cứu Nhằm đưa nhìn tổng thể, khách quan nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn vướng mắc hạn chế quy định thực tiễn xét xử vụ việc thực tế Luận văn sử dụng phương pháp luận chủ nghĩa C.Mác- Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh Nhà nước pháp luật đồng thời sử dụng kết hợp cách hợp lý phương pháp nghiên cứu khoa học khác như: phương pháp phân tích, tổng hợp, diễn giải, suy luận logic, so sánh… nhằm phát triển, chứng minh quan điểm nêu luận văn Bên cạnh đó, tác giả sử dụng số nội dung vụ việc thực tế ngành liên quan thực tế nhằm minh họa cho nhận định, đánh giá luận văn Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài Nội dung luận văn làm rõ sở lý luận thực tiễn nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn Luận văn cơng trình nghiên cứu khoa học có tính hệ thống vấn đề liên quan đến nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn với điểm so với cơng trình nghiên cứu khoa học trước sau: - Phân tích cách hệ thống quy định pháp luật hành nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn, từ phân tích nội dung, ý nghĩa quy định pháp luật hành - Chỉ hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn mà chưa đề cập đến cách cụ thể chi tiết công nghiên cứu khoa học trước - Đưa vụ việc thực tiễn liên quan đến nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn để xác định cách cụ thể hạn chế, vướng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguồn tiếng việt : Bộ Chính trị; Nghị số 48-NQ/TW, Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020; năm2005; Hà Nội Bộ Dân Luật Bắc kỳ , năm 193 Bộ Dân Luật Nam kỳ, năm 1883 Bộ Dân Luật Trung kỳ, năm 1936 Bộ tư pháp ; Tờ trình Chính phủ Dự án Xây dựng BLDS 1995; Quốc hội khóa IX, ngày 07 tháng năm 1994; Hà Nội Chủ tịch Hồ Chí Minh, Sắc lệnh số 97/SL "Sửa đổi số quy lệ chế định dân luật" ngày 22/5/1950, năm 1950,Hà Nội Công ước Viên 1969- Luật Điều ước quốc Tế; 1969; Đỗ Văn Đại (2016), “Bình luận khoa học điểm BLDS năm 2015”, Nxb Hồng Đức, Hà Nội Dương Quỳnh Hoa, Áp dụng pháp luật Bộ luật dân 2015, Tạp chí nghiên cứu pháp luật 10.Giăng-giắc Rút xô, 1992, Bàn khế ước xã hội, Nxb Thành phố HCM 11.Hội đồng thẩm phán TANDTC, 2012, Nghị số 04/2012/NQHĐTP, Hà Nội 12.Hội đồng thẩm phán TANDTC, Quyết định 220/QĐ-CA ngày 06/4/2016; năm 2016; Hà Nội 13.Hội đồng Thẩm Phán TANDTC,;Nghị số 03/2015/NQ-HĐTP “Về quy trình lựa chọn, cơng bố áp dụng nguồn luật dân , Hà Nội 14.Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội, “Giáo trình lí luận chung Nhà Nước pháp luật", Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, 2005 15.LS.Trương Trọng Nghĩa,;Xử án lẽ công bằng, Báo Pháp luật thành phố Hồ Chí Minh điện tử, ngày 03/01/2016 http://plo.vn/phapluat/xu-an-bang-le-cong-bang-604754.html> 16.Nguyễn Minh Hằng Ngô Tiến Hùng, “Một số điểm chủ đạo BLDS năm 2015”, http://noichinh.vn/nghien-cuu-trao-doi/201602/motso-diem-moi-chu-dao-cua-bo-luat-dan-su-nam-2015-299945/truy cập ngày 10/4/2017 17.Nguyễn Minh Tuấn (2016), “Bình luận khoa học BLDS năm 2015”, Nxb Tư pháp 18.Nguyễn Như Ý (Chủ biên); Từ điển tiếng Việt thông dụng ;Nxb Giáo dục, năm 1996; Hà Nội 19.Nguyễn Thị Hồi (2008), "Về khái niệm nguồn pháp luật", Luật học 20.Nhóm biên dịch: Nguyễn ngọc Ánh, Nguyễn Anh Dũng, Đỗ Lệ Hằng, Tạ Văn Hùng, Trịnh Xuân Hùng, Trần Hoàng Nam, Trần Ngọc Thịnh, Nguyễn Thị Tuyết ; Từ điển pháp luật, Anh – Việt, Nhà xuất giới, 1998 21.Phan Huy Chú, Lịch triều hiến chương loại chí, Nxb Giáo dục, Hà Nội, 2007 22.Phùng Trung Tập (2016), tham luận “Nội dung chủ yếu phần thứ nhất: “Quy định chung” BLDS năm 2015” Hội thảo “Những điểm BLDS năm 2015”, Dự án Jica tổ chức ngày 17/6/2016 Hà Nội 23.Phùng Trung Tập, Phong tục, tập quán áp dụng tập quán công tác xét xử, Tạp chí nghiên cứu pháp luật 24 Quốc hội (1995), Bộ luật Dân sự, Nxb trị quốc gia; Hà Nội 25 Quốc hội (2005), Bộ luật dân sự, Nxb trị quốc gia; Hà Nội 26 Quốc hội (2013); Hiến pháp; Nxb trị quốc gia; Hà Nội 27 Quốc hội (2015), Bộ luật dân sự, Nxb trị quốc gia; Hà Nội 28 Quốc hội (2015), Bộ luật Tố tụng dân sự, Nxb trị quốc gia; Hà Nội 29 Tòa án Tối Cao, Chỉ thị số 772/TATC "Đình việc áp dụng luật pháp cũ phong kiến đế quốc", ngày 10/7/1959; năm 1959; Hà Nội; 30 Trung tâm biên soạn Từ điển Bách khoa Việt Nam; Từ điển Bách khoa Việt Nam- Tập ; năm 1995; Hà nội 31 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Cơng an nhân dân, 2009 32 TS Đào Trí Úc, “Những vấn đề lí luận pháp luật", Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội, 1993 33 TS Nguyễn Thị Hồi, Các loại nguồn pháp luật Việt Nam, Tạp chí Luật học, số 6/2008 34 Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật, “Những vấn đề lí luận nhà nước pháp luật" , Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1995 Nguồn tiếng anh: Bryan A, Garner; Black’s Law Dictionary Seventh Edition; St Paul, Minn : West Group 1999 Nguồn tiếng pháp: Raymond.Guillien, Jean.Vincent, Serge.Guinchard, Gabriel.Montagnier; Lexique de termes juridiques ; Dalloz ; 1988 Nguồn trang web : http://kiemsat.vn/le-cong-bang-va-bao-ve-quyen-dan-su-46719.html http://plo.vn/phap-luat/xu-an-bang-le-cong-bang-604754.html http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/ap-dung-phap-luattrong-bo-luat-dan-su-nam-2015 http://www.thesaigontimes.vn/132061/Le-cong-bang-cong-ly-va-vaitro-cua-toa-an.html https://chiasekienthucluatdansu.blogspot.com/2017/03/tap-quan-vucay-tra-19-tieng.html https://hocluat.vn/che-dinh-le-cong-bang-trong-bo-luat-to-tung-dansu-2015/ https://tapchitoaan.vn/bai-viet/an-le/hoat-dong-ap-dung-an-le-cuatoa-an-mot-so-bat-cap-va-huong-hoan-thien https://thuvienphapluat.vn/tintuc/vn/thoi-su-phap-luat-binh-luan-gopy//16885/nhieu-diem-bat-cap-tai-bo-luat-dan-su-2015 ... nguồn pháp luật dân sự, áp dụng nguồn Luật dân theo quy định pháp luật Việt Nam - Phân tích, làm rõ quy định pháp luật Việt Nam hành nguồn Luật dân sự, áp dụng nguồn Luật dân thứ tự ưu tiên áp. .. pháp luật hành nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn, từ phân tích nội dung, ý nghĩa quy định pháp luật hành - Chỉ hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành nguồn Luật dân nguyên tắc áp dụng nguồn. .. TIÊN ÁP DỤNG CÁC LOẠI NGUỒN 37 CỦA LUẬT DÂN SỰ THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH 37 2.1 Áp dụng trực tiếp văn pháp luật 37 2.1.1 Áp dụng quy định Bộ luật Dân 2015 37 2.1.2 Áp dụng quy định Luật