TẬP QUÁN và NGUYÊN tắc áp DỤNG tập QUÁN THEO bộ LUẬT dân sự 2015

TẬP QUÁN VÀ NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG TẬP QUÁN THEO BỘ LUẬT DÂN SỰ 2015 Khái quát tập quán Tập quán loại quy phạm xã hội tồn song hành nhiều loại quy phạm xã hội khác pháp luật, đạo đức, tín điều tơn giáo… nhằm điều chỉnh hành vi ứng xử người quan hệ xã hội Với tư cách loại quy phạm xã hội, tập quán đóng vai trò quan trọng việc điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung quan hệ dân nói riêng Tập quán thuật ngữ hiểu theo nhiều cách tiếp cận khác Dưới góc độ ngơn ngữ tập qn hiểu “thói quen hình thành lâu đời sống, người tuân theo”[2], “những quy tắc xử hình thành cách tự phát lâu ngày thành thói quen đời sống xã hội giao lưu quốc tế, tồn chủ thể thừa nhân quy tắc xử chung”[3] Dưới góc độ pháp lý, tập quán “thói quen thành nếp đời sống xã hội, sản xuất sinh hoạt thường ngày, cộng đồng nơi có tập quán thừa nhận làm theo quy ước chung cộng đồng”[4] Trong BLDS 2015 thuật ngữ “tập quán” định nghĩa khoản Điều 5, theo đó: “Tập quán quy tắc xử có nội dung rõ ràng để xác định quyền, nghĩa vụ cá nhân, pháp nhân quan hệ dân cụ thể, hình thành lặp lặp lại nhiều lần thời gian dài, thừa nhận áp dụng rộng rãi vùng, miền, dân tộc, cộng đồng dân cư lĩnh vực dân sự” Như vậy, có cách tiếp cận khác tập quán quan điểm thống thừa nhận tập quán thói quen hình thành tồn lâu dài đời sống xã hội Một quy tắc xử để thừa nhận tập quán quy tắc phải cộng đồng người gắn với phạm vi lãnh thổ định lĩnh vực hoạt động xã hội thừa nhận áp dụng rộng rãi đời sống Tập quán bao gồm nhiều loại, tập quán vùng, miền, dân tộc, cộng đồng dân cư lĩnh vực khác đời sống xã hội, tập quán tập quán nước tập quán quốc tế Tập quán loại quy phạm xã hội nên mang đầy đủ đặc điểm chung quy phạm xã hội Tuy nhiên, với tư cách loại quy phạm xã hội đặc thù, tập quán có điểm khác biệt so với loại quy phạm xã hội khác Sự khác biệt thể qua số nét đặc trưng như: Thứ nhất, tập qn khơng mang tính quyền lực nhà nước Tập quán loại quy phạm xã hội đời từ sớm, trước có đời nhà nước Tập quán “giống đường mòn lâu ngày nhiều người mà tạo nên Ở đây, ước vọng ý chí chung cộng đồng ta chưa thấy rõ lực áp đặt, cưỡng chế giống pháp luật nhà nước”[5] Quá trình hình thành tập quán nội dung tập quán không chịu “chỉ đạo” hay “áp đặt” từ nhà nước, khơng mang tính quyền lực nhà nước pháp luật Tập quán hình thành cách tự phát “nội bộ” cộng đồng nhu cầu tất yếu khơng thể thiếu để trì ổn định trật tự cộng đồng Với tư cách loại công cụ điều chỉnh hành vi người, tập quán chuẩn mực xã hội, giới hạn hành vi ứng xử người cho phù hợp với lợi ích chung cộng đồng “nhất trí” cộng đồng Tập qn khơng phản ánh ý chí, nguyện vọng giai cấp, tầng lớp xã hội mà phản ánh ý chí, nguyện vọng tồn thể cộng đồng, nhằm ổn định trật tự có lợi cho tồn thể thành viên cộng đồng Tập qn khơng phải cơng cụ để trì địa vị thống trị giai cấp, tầng lớp xã hội, mà cơng cụ trì trật tự chung cộng đồng Chính lẽ đó, tập quán thành viên cộng đồng chấp nhận cách đương nhiên với lòng tin tính cơng bằng, xác quy tắc xử Thứ hai, tập quán mang tính cộng đồng Tập quán sản phẩm q trình tích lũy, chắt lọc kinh nghiệm đời sống sinh hoạt xã hội, lưu truyền từ hệ sang hệ khác tồn lâu bền đời sống xã hội, gần gũi với lối sống tâm lý thành viên cộng đồng Trong chừng mực định, tập quán dường ăn sâu vào tiềm thức người trở thành tiêu chuẩn cho hành vi ứng xử thành viên cộng đồng Các quy tắc tập quán, vậy, thường thành viên cộng đồng thực cách tự giác, tự nguyện, không thực nghiêm chỉnh bị dư luận lên án phải chịu biện pháp trừng phạt cộng đồng Chính sức mạnh cưỡng chế tự nhiên tập quán hướng thành viên cộng đồng xử phù hợp với chuẩn mực truyền thống, tạo nên gắn kết ổn định cộng đồng Thêm vào đó, hình thành tập quán gắn với cộng đồng dân cư, lĩnh vực đời sống định, phù hợp với điều kiện thực tiễn nên quy định tập quán thường cụ thể, dễ hiểu, dễ áp dụng cho thành viên cộng đồng, có giá trị thực tiễn cao, phù hợp để điều chỉnh quan hệ cụ thể mà hướng tới Thứ ba, tập quán mang tính đa dạng Sự phong phú, đa dạng tập qn bắt nguồn từ sở hình thành nên loại quy phạm Tập quán hình thành, tồn gắn liền với hoạt động người lĩnh vực khác có mặt giai đoạn phát triển xã hội loài người Tập qn hình thành ln gắn với cộng đồng dân cư, lĩnh vực đời sống định, nhằm mang lại lợi ích, đảm bảo trật tự riêng cho cộng đồng mà cộng đồng lại hướng đến lợi ích khác có điều kiện kinh tế – xã hội, mơi trường văn hóa riêng, vậy, tập quán họ khác Ở Việt Nam với lịch sử hình thành phát triển hàng ngàn năm với đa dạng văn hóa đa dạng tộc người, nước ta có hệ thống phong tục, tập quán hình thành, phát triển từ sớm vơ đa dạng Có thể nói, gắn với bản, làng, tộc người hệ thống phong tục, tập quán riêng đúc kết, sàng lọc qua nhiều hệ, thể nếp sống, nét văn hóa riêng bản, làng, tộc người địa phương Chính tồn phong phú, đa dạng tập quán đời sống xã hội sở thực tiễn, điều kiện tiên cho việc áp dụng tập quán điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung quan hệ dân nói riêng Thứ tư, tập quán mang tính linh hoạt Tập quán kết trình hình thành phát triển lâu dài đời sống xã hội cộng đồng, truyền từ đời sang đời khác chủ yếu thông qua thực hành xã hội, vậy, nhìn chung tập quán thường mang tính ổn định khó thay đổi Tuy nhiên, với tư cách loại công cụ để quản lý điều hành xã hội tập qn ln gắn bó mật thiết với điều kiện thực tiễn, phù hợp với điều kiện thực tiễn Chính vậy, chừng mực định tập quán có khả tự biến đổi linh hoạt để thích ứng với phát triển thực tế sống Đây sở quan trọng tạo nên giá trị sử dụng lâu bền tập quán đời sống xã hội Trong tác phẩm “Bàn khế ước xã hội”, Rút-xô cho rằng, tập quán “loại pháp luật” “luật ngày lại thêm sức mới, thứ luật khác già cỗi tắt ngấm luật thắp cho lại sáng lên, bổ sung thay nó, trì dân tộc tinh thần thể chế, đưa sức mạnh thói quen thay sức mạnh quyền uy”[6] Có thể nói, giá trị áp dụng tập quán bắt nguồn từ nét đặc trưng riêng có loại quy phạm xã hội so với loại quy phạm xã hội khác Giá trị việc áp dụng tập quán điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung, quan hệ dân nói riêng thể số phương diện sau: Một là, tập quán nguồn hỗ trợ, bổ sung cho pháp luật Thực tế cho thấy, “trong điều kiện mà trình độ phát triển cộng đồng khác biệt quy phạm pháp luật trình độ khái quát cao khó xâm nhập vào lĩnh vực cụ thể đời sống cộng đồng”[7] Trong đó, Việt Nam nay, phát triển vùng miền, dân tộc khơng đồng đều, chí có chênh lệch khơng nhỏ trình độ phát triển, đời sống văn hóa, tinh thần vùng miền, cộng đồng dân cư Vì vậy, đâu, quy phạm pháp luật với tính khái qt cao hồn tồn phù hợp để điều chỉnh cách xác, thỏa đáng vấn đề pháp lý phát sinh vùng miền, cộng đồng dân cư khác “Do vậy, cộng đồng làng xã cụ thể cần đến quy định cụ thể, gần gũi, dễ hiểu, dễ thực cho thành viên làng, phản ánh nhu cầu tổ chức phát triển làng, xã cụ thể”[8] Điều đặt nhu cầu tất yếu phải áp dụng tập quán nhằm hỗ trợ cho pháp luật quản lý xã hội Hơn nữa, khó để nhà nước ban hành hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh hết vấn đề phát sinh xã hội, rằng, hệ thống quy phạm pháp luật mang tính ổn định, quan hệ xã hội vơ đa dạng ln phát triển khơng ngừng, đó, xây dựng ban hành quy phạm pháp luật, nhà làm luật dự liệu hết tình pháp lý phát sinh lĩnh vực đời sống xã hội Nói cách khác, nhà nước khơng thể “luật hóa” lĩnh vực, ngõ ngách đời sống xã hội, thế, thực tiễn ln có tình thiếu pháp luật thành văn để điều chỉnh, tập quán lại phong phú đa dạng, với chế điều chỉnh mềm dẻo, linh hoạt nguồn hỗ trợ, bổ sung quan trọng cho pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung quan hệ dân nói riêng Hai là, tập quán tiền đề giúp cho pháp luật vào đời sống xã hội Tập qn có tác động khơng nhỏ đến việc tiếp nhận thi hành pháp luật người dân Tập quán lạc hậu trở thành lực cản việc tiếp nhận thi hành pháp luật Ngược lại, tập quán tiến đóng vai trò tích cực việc tiếp nhận thi hành pháp luật cách tự giác người dân Việc áp dụng “tập qn tốt đẹp đóng vai trò tích cực việc xây dựng tình đồn kết nội bộ, giải tranh chấp đường hoà giải, giải linh hoạt, kịp thời, có tình, có lý mâu thuẫn cộng đồng dân cư, phù hợp với điều kiện địa phương bảo đảm ổn định trật tự xã hội vậy, hỗ trợ cho việc thực pháp luật, xây dựng ý thức pháp luật”[9] Nói cách khác, yếu tố tập quán tiền đề, điều kiện khách quan giúp cho pháp luật nhà nước gần với đời sống người dân hơn, dễ người dân chấp nhận Kinh nghiệm phát triển kinh tế xã hội nước ta thời gian qua cho thấy, bỏ qua đặc điểm văn hóa, đặc trưng dân tộc khu vực công tác quản lý xã hội, bỏ qua yếu tố pháp luật vào đời sống khó người dân tiếp nhận thi hành cách tự giác làm cho hiệu quản lý xã hội bị giảm đáng kể Do vậy, để quản lý tốt đời sống xã hội khơng thể bỏ qua việc áp dụng tập quán Ba là, tập quán nguồn nội dung pháp luật Gắn lịch sử hình thành phát triển mình, quốc gia, dân tộc giới có tập quán riêng để quản lý đời sống xã hội cộng đồng họ Cùng với q trình xây dựng hồn thiện hệ thống pháp luật, thơng qua pháp điển hóa nhà nước chuyển hóa nhiều tập quán mang sắc riêng dân tộc thành quy phạm pháp luật thành văn Ở Việt Nam nay, q trình xây dựng hồn thiện hệ thống pháp luật nhà nước thừa nhận nhiều tập quán tốt đẹp có sẵn, biến chúng thành pháp luật Tập quán không nguồn bổ sung cho pháp luật, tiền đề khách quan đưa pháp luật vào sống mà nguồn nội dung pháp luật, “chất liệu quý” để hoàn thiện pháp luật tiên tiến, đậm đà sắc dân tộc Vì vậy, sở xác định đắn vị trí, vai trò, giá trị tập quán giai đoạn phát triển nay, Nghị 48 Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 Bộ Chính trị rõ cần “nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ, tập quán (kể tập quán, thông lệ thương mại quốc tế) quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hồn thiện pháp luật”[10] Quán triệt chủ trương này, trình xây dựng hồn thiện pháp luật nhà nước bước thể chế hóa thành quy định cụ thể lĩnh vực khác nhau, có lĩnh vực dân Điều khơng tạo hành lang pháp lý cần thiết cho việc áp dụng tập quán điều chỉnh quan hệ xã hội mà góp phần khơng nhỏ vào việc giữ gìn nét văn hóa riêng dân tộc, thúc đẩy lòng tự hào dân tộc giao lưu, hội nhập quốc tế Dù xã hội có biến đổi theo thời gian giá trị tích cực tập quán xưa “những mạch ngầm ẩn tầng sâu văn hố dân tộc khơng dứt”[11] Bởi lẽ, “nhân dân Việt Nam vốn có tinh thần trân quý giá trị truyền thống, có phương pháp lưu giữ tập quán bền vững Chính vậy, tập qn tốt đẹp thuận lợi cho nhân dân không mai Đây điều kiện quan trọng để đảm bảo tính khả thi cho việc áp dụng tập quán”[12] Tuy nhiên, thực tế cho thấy, tập quán tồn thực tế tiến bộ, hoàn toàn phù hợp để áp dụng điều kiện Trong lời “Tựa” “Việt Nam Phong Tục”, nhà nghiên cứu Phan Kế Bính khẳng định: “đại để tục vậy, phải trải lâu tháng lâu năm thành được, mà tục có tục hay, có tục dở”[13] Vì vậy, để phát huy vai trò, giá trị tập quán điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung, quan hệ dân nói riêng, góp phần đảm bảo quyền lợi đáng cho chủ thể, đảm bảo trật tự xã hội việc áp dụng tập quán cần phải tuân theo nguyên tắc định nhằm đảm bảo trình áp dụng tập quán kế thừa tập quán “hay” loại bỏ tập quán “dở” Nguyên tắc áp dụng tập quán theo quy định Bộ Luật Dân 2015 Tập quán tồn thực tế sống vô phong phú, đa dạng tập quán nhà nước thừa nhận với tư cách nguồn pháp luật để điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung, quan hệ dân nói riêng Để thừa nhận áp dụng với tư cách nguồn pháp luật, tập quán phải đảm bảo điều kiện định việc áp dụng phải tuân theo nguyên tắc định nhằm đảm bảo tính pháp lý tránh tùy tiện áp dụng Nguyên tắc áp dụng tập quán theo quy định BLDS 2015 tư tưởng đạo hoạt động áp dụng tập quán điều chỉnh quan hệ dân Những nguyên tắc quy định Điều BLDS 2015 Cụ thể sau: “ Tập quán quy tắc xử có nội dung rõ ràng để xác định quyền, nghĩa vụ cá nhân, pháp nhân quan hệ dân cụ thể, hình thành lặp lặp lại nhiều lần thời gian dài, thừa nhận áp dụng rộng rãi vùng, miền, dân tộc, cộng đồng dân cư lĩnh vực dân Trường hợp bên khơng có thoả thuận pháp luật khơng quy định áp dụng tập quán tập quán áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định Điều Bộ luật này” Như vậy, theo điều luật tập quán thừa nhận áp dụng để điều chỉnh quan hệ dân với tư cách nguồn luật đảm bảo điều kiện sau: 2.1 Tập quán phải rõ ràng để xác định quyền nghĩa vụ bên quan hệ dân Một tập quán để nhà nước thừa nhận áp dụng tập qn phải mang tính quy phạm, mơ hình chuẩn mực cho hành vi ứng xử chủ thể tham gia quan hệ dân Nói cách khác, “tập quán phải quy tắc xử chung mang tính khn mẫu, tiêu chuẩn để xác định giới hạn đánh giá hành vi”[14] bên tham gia vào quan hệ dân mà tập quán điều chỉnh Nếu tập quán mà khơng rõ ràng khơng thừa nhận tập quán với tư cách nguồn luật để điều chỉnh quan hệ dân Tính rõ ràng tập quán xem xét hai khía cạnh: Thứ nhất, tập quán phải có nguồn gốc rõ ràng, tức là, phải xác định tập quán thuộc vùng, miền, dân tộc, cộng đồng dân cư thuộc lĩnh vực đời sống dân Điều có ý nghĩa quan trọng, khơng để lựa chọn tập quán áp dụng mà giải pháp để giải tình xung đột áp dụng tập qn Ví dụ, khoản Điều 29 BLDS 2015 quy định: “Cá nhân sinh xác định dân tộc theo dân tộc cha đẻ, mẹ đẻ Trường hợp cha đẻ, mẹ đẻ thuộc hai dân tộc khác dân tộc xác định theo dân tộc cha đẻ mẹ đẻ theo thoả thuận cha đẻ, mẹ đẻ; trường hợp khơng có thỏa thuận dân tộc xác định theo tập quán; trường hợp tập quán khác dân tộc xác định theo tập quán dân tộc người hơn” Như vậy, vào tiêu chí xác định tập quán cần áp dụng giải vấn đề xung đột áp dụng tập quán Thứ hai, tập quán phải có nội dung rõ ràng, tức là, nội dung tập quán phải chứa đựng quy tắc xử cụ thể “để chủ thể liên quan hiểu được, thực được; họ người thực họ đánh giá tính phù hợp hay khơng phù hợp tập quán hành vi người khác”[15] Chẳng hạn, quan hệ cầm cố tài sản, tập quán người M’Nơng quy định: “Cầm chiêng tính phần nửa Cầm cồng tính phần nửa Cầm ché rlung tính phần Cầm voi tính phần”[16] Và cầm lâu mà không chuộc tài sản cầm cố bị xử lý sau: “Cầm chiêng khơng chuộc bỏ Cầm ché khơng chuộc mất”[17] Hay việc xác định hoa lợi bờ rãy chung: “ Dưa, bầu mọc rẫy Bò qua họ, họ hái Bò qua mình, thu…”[18] Có thể thấy, tập qn có nội dung rõ ràng Nội dung tập quán quy định cụ thể quyền nghĩa vụ bên quan hệ cụ thể, đó, việc áp dụng dễ dàng bên hiểu được, thực quyền nghĩa vụ Trong trường hợp phát sinh tranh chấp chủ thể giải tranh chấp dễ dàng đánh giá tính phù hợp hay không phù hợp tập quán hành vi xử bên liên quan Tóm lại, tập quán có nội dung rõ ràng thừa nhận áp dụng điều chỉnh quan hệ dân Với tập qn có nội dung khơng rõ ràng khơng thừa nhận áp dụng để điều chỉnh quan hệ dân với tư cách nguồn luật, lẽ, áp dụng tập qn có nội dung khơng rõ ràng bên quan hệ dân khơng thể khó để xác định quyền nghĩa vụ, điều dẫn đến việc bên khơng thể thực quyền nghĩa vụ mình, gây ảnh hưởng tiêu cực đến hiệu lực, hiệu quan hệ đó, nữa, trường hợp phát sinh tranh chấp chủ thể có liên quan khác khó để đánh giá tính phù hợp hay không phù hợp tập quán hành vi xử bên khiến cho việc giải vụ việc trở nên khó khăn, phức tạp 2.2 Tập quán phải thói quen hình thành, thừa nhận áp dụng rộng rãi đời sống xã hội Tập qn thói quen Thói quen hình thành từ sống, kết trình trải nghiệm thành viên cộng đồng Hình thức tồn chủ yếu tập quán thông qua thực hành xã hội mà lưu truyền từ đời sang đời khác Tuy nhiên, cần phải lưu ý rằng, thói quen xử cá nhân khơng cộng đồng thừa nhận áp dụng rộng rãi khơng phải tập qn Ví dụ, người có thói quen đọc sách vào buổi sáng, thói quen khơng phải tập qn thói quen cá nhân Để cơng nhận tập qn thói quen bắt buộc phải cộng đồng người gắn với phạm vi lãnh thổ định lĩnh vực hoạt động xã hội thừa nhận sử dụng rộng rãi Tập quán gồm nhiều loại, tồn cấp độ khác gắn với cộng đồng người lĩnh vực đời sống xã hội định Chẳng hạn, tập quán dân tộc, tập quán vùng, miền, tập quán dân sự, hôn nhân gia đình, hoạt động thương mai… Ví dụ, quản lý tài sản, người Ê Đê theo chế độ gia đình mẫu hệ nên cải nữ giới nắm giữ, quản lý: “Dù chén con, bát đồng nhỏ hay đồ lặt vặt không gan bán để ăn, mà phải mãi cất giữ Từ gùi Giarai đến sọt, túi, nải, đến đồ lặt vặt, người chị đại diện cho người mẹ có nhiệm vụ chăm nom cất giữ…”[19], tập quán dân tộc Hay tập quán bồi thường thiệt hại súc vật thả rông theo tập quán gây tập quán dân sự… Tập quán tập quán nước tập quán quốc tế Đối với tập quán quốc tế, tập quán hình thành có giá trị điều chỉnh quan hệ xã hội phạm vi lãnh thổ nhiều quốc gia nên để thừa nhận nguồn pháp luật tập quán phải chủ thể luật quốc tế thừa nhận áp dụng Ngoài ra, tập quán áp dụng phải tồn cách rõ ràng, công khai, phổ biến vào thời điểm áp dụng có tính liên tục Tức là, chủ thể có liên quan phải nhận biết tồn tập qn Các chủ thể đương nhiên khơng thể áp dụng tập quán mà thân họ khơng thể xác định, nhận biết có hay khơng tồn tập qn thực tiễn Thêm vào đó, tập quán thừa nhận áp dụng rộng rãi đời sống xã hội bị mai khơng áp dụng phổ biến tập qn khơng thừa nhận áp dụng để điều chỉnh quan hệ dân thời điểm 2.3.Tập quán áp dụng trường hợp bên khơng có thoả thuận pháp luật khơng quy định Dân thuộc lĩnh vực luật tư, vậy, nguyên tắc pháp luật dân tôn trọng tự do, tự nguyện, cam kết, thỏa thuận bên tham gia quan hệ, đương nhiên thỏa thuận phải đảm bảo khơng vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội Theo quy định khoản Điều BLDS 2015: “Trường hợp bên khơng có thỏa thuận pháp luật khơng quy định áp dụng tập quán ” Về nguyên tắc mang tính kế thừa BLDS 2005, có thay đổi nhỏ cấu trúc câu ngôn từ sử dụng Cụ thể, Điều BLDS 2005 quy định: “Trong trường hợp pháp luật không quy định bên khơng có thỏa thuận áp dụng tập quán” Mặc dù thay đổi nhỏ cấu trúc câu ý nghĩa hai quy định lại có khác biệt đáng kể Theo Điều BLDS 2005 pháp luật ưu tiên áp dụng đầu tiên, hay nói cách xác pháp luật có giá trị bắt buộc phải áp dụng, có quy định pháp luật tập qn khơng áp dụng Theo BLDS 2015 có ưu tiên thừa nhận thỏa thuận bên việc thiết lập, thực quan hệ dân so với việc áp dụng quy định pháp luật Sự thay đổi theo phù hợp với chất quan hệ dân sự, đảm bảo tốt quyền tự do, tự nguyện, thỏa thuận, cam kết xác lập quan hệ dân chủ thể BLDS 2015 có thay đổi tích cực quy định trường hợp áp dụng tập quán, nhiên, Bộ luật chưa khắc phục hạn chế Bộ luật dân trước đưa quy định mang tính nguyên tắc việc thừa nhận áp dụng tập quán mà chưa làm rõ nhiều vấn đề vướng mắc thực tiễn áp dụng Chẳng hạn, có phải trường hợp “các bên khơng có thỏa thuận pháp luật khơng quy định” tập qn đương nhiên áp dụng khơng hay áp dụng tập quán số trường hợp định? Việc luật quy định theo kiểu “nước đơi” “có thể áp dụng tập qn” có hiểu đồng nghĩa với việc khơng có “sự bắt buộc” phải áp dụng tập qn khơng? Vậy có tranh chấp xảy cần có can thiệp nhà nước mà bên khơng có thỏa thuận pháp luật khơng quy định mà quan có thẩm quyền khơng áp dụng tập qn để giải có khơng? Hay trường hợp bên đương cư trú địa phương khác lựa chọn tập quán bên để áp dụng, bên có lựa chọn áp dụng tập quán địa phương khác (khơng phải nơi sinh sống) để điều chỉnh quan hệ dân khơng? Việc lựa chọn tập quán để áp dụng quyền quan giải tranh chấp hay quyền bên đương hay hai loại chủ thể này… Thiết nghĩ, để việc áp dụng tập quán thuận tiện hiệu văn hướng dẫn thi hành BLDS 2015 nên quy định cụ thể vấn đề 2.4 Tập quán áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật dân Nguyên tắc pháp luật tảng hệ thống pháp luật, sợ đỏ xuyên suốt toàn hệ thống pháp luật Hệ thống pháp luật thiết lập dựa nguyên tắc bản, đó, nguyên tắc pháp luật hệ thống xương cốt làm nên giá đỡ cho toàn hệ thống pháp luật Nói cách khác, nguyên tắc pháp luật sở cho việc xây dựng, thực áp dụng pháp luật Áp dụng tập quán nhà nước thừa nhận áp dụng pháp luật, vậy, việc áp dụng tập quán phải phù hợp với nguyên tắc pháp luật Hơn nữa, Việt Nam nay, pháp luật xác định công cụ quan trọng việc đảm bảo cho xã hội tồn phát triển ổn định, công cụ để thiết lập, bảo đảm công xã hội, thực dân chủ xã hội chủ nghĩa, hoạt động chủ thể xã hội phải tuân thủ pháp luật Bởi lẽ, pháp luật quy tắc xử có tính chất bắt buộc chung, nhà nước ban hành “nhằm đảm bảo ổn định phát triển xã hội, đất nước Nói cách khác, lợi ích chung phải ưu tiên so với lợi ích riêng nhóm người”[20] Chính vậy, việc công nhận áp dụng tập quán phải tuân thủ pháp luật, không trái với nguyên tắc pháp luật Các nguyên tắc pháp luật dân quy định cụ thể Điều BLDS 2015 Theo đó, việc áp dụng tập quán lĩnh vực dân phải đáp ứng điều kiện: Tập quán áp dụng phải đảm bảo cá nhân, pháp nhân bình đẳng, khơng lấy lý để phân biệt đối xử Các quy định tập quán không đảm bảo điều kiện khơng phép áp dụng Chẳng hạn, tập quán phạt vạ vợ, chồng ly hôn, tập quán để lại thừa kế cho gái, hay tập qn nhà trai khơng có tiền cưới đồ sính lễ, sau kết hơn, người rể buộc phải rể để trả công cho bố mẹ vợ… tập quán thể bất bình đẳng giới hay nhiều ảnh hưởng đến quyền tự vợ chồng khơng phép áp dụng Tập quán áp dụng không trái đạo đức xã hội Trước có nhà nước pháp luật thân quan hệ xã hội điều chỉnh loại quy phạm xã hội khác khơng thể khơng kể đến quy phạm đạo đức “Trong xã hội có hay khơng có nhà nước đạo đức ln kim nam cho hành động tảng để xã hội phát triển bền vững”[21] Vì vậy, việc áp dụng tập quán không trái đạo đức xã hội Điều có nghĩa tập quán trái đạo đức xã hội khơng thể áp dụng làm chuẩn mực ứng xử cho quan hệ dân quan hệ dân thiết lập dựa tập quán trái đạo đức xã hội quan hệ bị coi bất hợp pháp Tập quán áp dụng không xâm phạm đến lợi ích quốc gia, dân tộc, lợi ích cơng cộng, quyền lợi ích hợp pháp chủ thể khác Tập quán tồn thực tế vô phong phú, đa dạng Việc áp dụng tập quán cụ thể trường hợp định “có thể có lợi cho cá nhân, cộng đồng, nhóm xã hội khơng có lợi cho cá nhân, cộng đồng, nhóm xã hội khác”[22] Vì vậy, để đảm bảo lợi ích chung cộng đồng quyền lợi ích hợp pháp chủ thể xã hội việc áp dụng tập quán phải đảm bảo nguyên tắc khơng xâm phạm đến lợi ích quốc gia, dân tộc, lợi ích cơng cộng, quyền lợi ích hợp pháp người khác Quán triệt quan điểm không tạo công quan hệ xã hội, ổn định trật tự xã hội mà góp phần xây dựng hồn thiện nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa nước ta Ngồi ra, trình bày nội dung bên trên, tập quán sản phẩm trình hình thành phát triển lâu dài cộng đồng dân cư, lĩnh vực định, truyền từ đời sang đời khác nên mang tính ổn định chừng mực định có tính lạc hậu so với quan hệ xã hội Chính vậy, ngun tắc áp dụng tập quán không áp dụng tập quán lạc hậu, áp dụng tập quán tiến bộ, phù hợp với điều kiện văn hóa, kinh tế – xã hội đất nước Ví dụ: tập qn nhận trẻ em mồ cơi cha, mẹ làm ni, chăm sóc ni, coi nuôi đẻ, nuôi đẻ coi anh, em ruột thịt, nuôi hưởng quyền đẻ[23] tập quán tốt đẹp thể lòng tương thân tương dân tộc ta nhà nước khuyến thích thực Những tập quán lạc hâu, trái với nguyên tắc pháp luật, đạo đức xã hội, xâm phạm đến quyền lợi ích hợp pháp người khác khơng thừa nhận áp dụng, chí bị nhà nước cấm áp dụng Ví dụ: tập quán bắt buộc người phụ nữ gố chồng, người đàn ơng gố vợ, kết với người khác, phải trả lại tiền cưới cho nhà chồng cũ nhà vợ cũ, tập quán tảo hôn, cướp vợ[24]… tập quán lạc hậu mà nhà nước vận động xóa bỏ cấm áp dụng Khi nghiên cứu phong tục, tập quán Việt Nam, nhà nghiên cứu Phan Kế Bính viết: “ Ta ngoảnh lại mà xem tục cũ tỏ nhiều điều ngày trước hay mà hóa hủ bại Đó khơng phải tổ tiên ta trước có vụng dại gì, thời lúc khác, mà lần biến cải trình độ khai hóa lại tới thêm lên Ấy lẽ tự nhiên tạo hóa Tuy vậy, tục cũ truyền nhiễm lâu, khơng dễ mai đổi Muốn đổi phải lựa dần dần, trước hết phải xét điều tệ mà bỏ bớt đi, đem tục hay mà bổ hết cho tục dở Còn tục hay mà quốc túy ta giữ lấy.”[25] Tập quán lưu truyền từ hệ sang hệ khác, tồn lâu dài đời sống xã hội, vậy, khơng phải tập qn phù hợp để điều chỉnh quan hệ xã hội thời kỳ Thực tế cho thấy, tập quán có tác động khơng nhỏ đến việc tiếp nhận thi hành pháp luật người dân Tập quán lạc hậu trở thành lực cản việc tiếp nhận thi hành pháp luật Ngược lại, tập quán tốt đẹp, tiến bộ, phù hợp với điều kiện thực tiễn góp phần “làm cho pháp luật thực cách nghiêm chỉnh, tự giác hơn, dựa lòng tin tuân thủ sẵn có người dân tập quán”[26] Vì vậy, việc xác định rõ nguyên tắc áp dụng tập quán điều chỉnh quan xã hội nói chung quan hệ dân nói riêng quan trọng nhằm bảo tồn phát huy giá trị tập quán tiến loại bỏ dần tiến tới loại bỏ hoàn tồn tập qn lạc hậu khơng phù hợp để áp dụng điều kiện Kết luận Trong giai đoạn nay, pháp luật xác định công cụ quan trọng điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung, quan hệ dân nói riêng, tập quán với đặc trưng riêng ln nguồn bổ sung, thay cho pháp luật để điều chỉnh quan hệ xã hội, đặc biệt quan hệ cụ thể phát sinh đời sống cộng đồng dân cư Áp dụng tập quán điều chỉnh quan hệ xã hội nói chung, quan hệ dân nói riêng khơng góp phần giải thấu đáo, hợp tình, hợp lý vấn đề phát sinh đời sống xã hội mà giữ gìn sắc văn hóa dân tộc, phát huy sức mạnh nội sinh dân tộc, thúc đẩy kinh tế – xã hội phát triển./  ... bảo trình áp dụng tập quán kế thừa tập quán “hay” loại bỏ tập quán “dở” Nguyên tắc áp dụng tập quán theo quy định Bộ Luật Dân 2015 Tập quán tồn thực tế sống vô phong phú, đa dạng tập quán nhà... nhận áp dụng tập quán phải tuân thủ pháp luật, không trái với nguyên tắc pháp luật Các nguyên tắc pháp luật dân quy định cụ thể Điều BLDS 2015 Theo đó, việc áp dụng tập quán lĩnh vực dân phải áp. .. giữ…”[19], tập quán dân tộc Hay tập quán bồi thường thiệt hại súc vật thả rông theo tập quán gây tập quán dân sự Tập quán tập quán nước tập quán quốc tế Đối với tập quán quốc tế, tập quán hình