Đang tải... (xem toàn văn)
Một số vấn đề về áp dụng tập quán, quy định tương tự của pháp luật theo quy định của pháp luật dân sự Việt Nam hiện hành. PHẦN MỞ ĐẦUTrong giai đoạn đẩy mạnh thực hiện công cuộc cải cách tư pháp nhằm xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa hiện nay, vấn đề xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật được xác định là một trong những nhiệm vụ trọng tâm phục vụ cho công cuộc đổi mới đất nước. Thật vậy, luật dân sự điều chỉnh các quan hệ đa dạng, phức tạp về chủ thể, khách thể, nội dung, hơn nữa những quan hệ này không ngừng phát triển cùng với sự phát triển của xã hội nói chung và khoa học kĩ thuật nói riêng. Vì vậy khi ban hành các văn bản pháp luật, nhà lập pháp không dự liệu hết được các quan hệ xã hội cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật, tạo lỗ hổng trong pháp luật dân sự. Thực tế cho thấy, các quan hệ trong xã hội về cơ bản đều chịu sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật. Do đó, một quy phạm pháp luật phải chứa đựng quy tắc xử sự chung, thế nhưng việc áp dụng các quy tắc xử sự chung này cho mọi trường hợp, kể cả các trường hợp đặc biệt là điều không thế. Văn bản quy phạm pháp luật phải có tính khái quát cao. Song chính sự khái quát cao đó lại khiến cho văn bản quy phạm pháp luật dễ dàng bộc lộ khuyết điểm. Ngoài ra, văn bản quy phạm pháp luật thường dễ bị lạc hậu so với cuộc sống, làm cho văn bản quy phạm pháp luật chưa đáp ứng yêu cầu điều chỉnh toàn bộ hành vi con người, điều chỉnh quan hệ xã hội. Và một trong những giải pháp quan trọng được đặt ra là đa dạng hóa hình thức pháp luật.Áp dụng tập quán và tương tự pháp luật là một điều hết sức cần thiết trong việc giải quyết các vụ việc dân sự.Tuy nhiên dù đã có cơ sở pháp lý, nhưng việc áp dụng quy định đó vào thực tiễn trong xét xử có khả thi và nhuần nhuyễn hay không lại là vấn đề cần được tiếp tục nghiên cứu.
ĐỀ TÀI Câu 3: Một số vấn đề áp dụng tập quán, quy định tương t ự pháp luật theo quy định pháp luật dân Việt Nam hi ện hành PHẦN MỞ ĐẦU Trong giai đoạn đẩy mạnh thực công cải cách tư pháp nhằm xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa nay, vấn đề xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật đ ược xác đ ịnh m ột nhiệm vụ trọng tâm phục vụ cho công đổi m ới đất n ước Thật vậy, luật dân điều chỉnh quan hệ đa dạng, ph ức tạp chủ thể, khách thể, nội dung, quan hệ không ngừng phát triển với phát triển xã hội nói chung khoa h ọc kĩ thu ật nói riêng Vì ban hành văn pháp luật, nhà lập pháp không d ự liệu hết quan hệ xã hội cần thiết phải điều chỉnh pháp lu ật, tạo lỗ hổng pháp luật dân Thực tế cho thấy, quan hệ xã hội chịu điều chỉnh quy phạm pháp luật Do đó, m ột quy ph ạm pháp lu ật phải chứa đựng quy tắc xử chung, việc áp dụng quy t ắc xử chung cho trường hợp, kể trường h ợp đ ặc biệt điều không Văn quy phạm pháp luật ph ải có tính khái qt cao Song khái quát cao lại khiến cho văn quy ph ạm pháp lu ật dễ dàng bộc lộ khuyết điểm Ngoài ra, văn quy phạm pháp lu ật thường dễ bị lạc hậu so với sống, làm cho văn quy ph ạm pháp luật chưa đáp ứng yêu cầu điều chỉnh toàn hành vi người, ều chỉnh quan hệ xã hội Và giải pháp quan trọng đặt đa dạng hóa hình thức pháp luật Ap dụng tập quán tương tự pháp luật điều cần thiết việc giải vụ vi ệc dân sự.Tuy nhiên dù có c s pháp lý, việc áp dụng quy định vào th ực tiễn xét x có kh ả thi nhuần nhuyễn hay khơng lại vấn đề cần tiếp tục nghiên c ứu PHẦN NỘI DUNG I- Quy đinh chung vê Ap dung tâp quan va ap dung tương tư phap luât Bô luât Dân sư 2015 Trong khoa học pháp lý, tồn nguyên tắc áp dụng tập quán, áp d ụng quy định tương tự pháp luật để điều chỉnh quan hệ xã hội Nguyên tắc có vai trị đặc biệt quan trọng , cần thiết đ ể ều ch ỉnh quan hệ dân thể chế hóa Điều 5, Điều Bộ lu ật Dân 2015 nh sở pháp lý áp dụng Việc áp dụng tập quán, t ương tự pháp luật phải tuân theo trình t ự nh ất đ ịnh, v ới th ứ t ự ưu tiên sau: - Đối với quan hệ xã hội có quy phạm pháp luật cụ th ể đ ể điều ch ỉnh, xảy tranh chấp bên, trước tiên cần áp dụng quy ph ạm pháp luật điều chỉnh; bên có thỏa thuận c ụ th ể việc giải tranh chấp, phải giải tranh chấp theo thảo thuận đó; - Trong trường hợp khơng có quy định pháp luật để điều ch ỉnh quan h ệ dân bên khơng có thỏa thuận, áp d ụng tập quán đ ể điều chỉnh; - Nếu khơng có tập qn để điều chỉnh áp dụng t ương t ự pháp lu ật đ ể điều chỉnh Việc xác định rõ thứ tự ưu tiên áp dụng tập quán tương tự pháp luật để tạo pháp lý thống cho Tòa án gi ải quy ết tranh chấp Tập quán quy định tương tự pháp luật áp dụng đ ể điều chỉnh quan hệ dân sự, chúng không trái với nh ững nguyên t ắc quy định BLDS Như vậy, việc áp dụng tập quán thực thỏa mãn hai điều kiện: Thứ nhất, pháp luật khơng có quy đ ịnh; th ứ hai, bên khơng có thỏa thuận II- Vấn đề áp dụng tập quán pháp luật dân Việt Nam hành Nghị số 48-NQ/TW ngày 24/5/2005 Bộ Chính trị chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến 2010 định hướng đến 2020 xác định phải “xuất phát t th ực ti ễn Vi ệt Nam, đồng thời tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm quốc tế xây d ựng tổ chức thi hành pháp luật; kết hợp hài hịa sắc văn hóa, truy ền thống tốt đẹp dân tộc tính đại hệ thống pháp luật” Trong đó, đề cập đến vấn đề thừa nhận áp dụng tập quán pháp Việt Nam, Nghị rõ yêu cầu: “Nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ, áp dụng tập quán (kể tập quán, thông lệ th ương mại quốc tế) quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hồn thiện pháp luật” (Phần III Mục I) 1.Tập quán tập quán pháp a Tâp quan Hiện nay, có nhiều định nghĩa quan niệm khác v ề t ập quán hiểu nhiều góc độ khác Theo từ điển Luật Black (Black’s Law Dictionary) tập quán “thực tế mà thừa nhận chung lâu dài đối v ới nó, thói quen khơng thay đổi trở thành có hiệu lực pháp luật” Xét mặt dân tộc văn hoá - xã hội tập quán hiểu dựa nét phương thức ứng xử người với người định hình xem dấu ấn, điểm nhấn tạo thành nề nếp, trật tự lối sống cá nhân quan hệ nhiều mặt cộng đồng dân cư định Song góc độ coi dạng quy phạm xã hội hiểu phong tục, tập quán cách ứng xử nh ững quy t ắc x s ự chung, hình thành cách tự phát cộng đồng dân c nh ất định, bảo đảm thực thói quen, sức thuy ết phục c chúng, dư luận xã hội m ột số biện pháp c ưỡng ch ế phi nhà nước Nghị số 04/2005/NQ-HĐTP ngày 17/9/2005 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành m ột s ố quy đ ịnh Bộ luật Tố tụng dân chứng minh chứng nêu đ ịnh nghĩa tập quán sau: “Tập quán thói quen thành nếp đời sống xã hội, sản xuất sinh hoạt thường ngày, đ ược c ộng đ ồng n có tập quán thừa nhận làm theo quy ước chung c c ộng đồng” (Tại điểm b tiểu mục 2.7 mục Phần II) Như vậy, hiểu tập quán quy tắc xử hình thành đời sống xã hội có tính chất lặp đi, lặp lại sau m ột th ời gian dài bảo đảm thực sức mạnh truyền thống xã h ội Theo khoản 1,Điều Bộ lu ật Dân 2015 Tập quán đ ược đ ịnh nghĩa sau: “tập quán nguyên tắc xử x ự có n ội dung rõ ràng để xác định quyền, nghĩa vụ c cá nhân, pháp nhân quan hệ dân s ự cụ thể, hình thành lập lập lại nhiều lần khoảng th ời gian dài, thừa nhận áp dụng rộng rãi vùng, miền, dân tộc,cộng đồng dân cư lĩnh vực dân sự.” Tập quán có đặc điểm bất biến, bền vững, khó thay đổi Trong quan hệ xã hội định, tập quán biểu định hình cách tự phát hình thành tồn ổn đ ịnh , bảo tồn từ thực tiễn sống, từ thói quen ứng xử ngày nên gần gũi với nhân dân thường nhân dân tự giác th ực Việt NamViệt Nam có 54 dân tộc anh em chung sống lãnh th ổ v ới tổng dân số khoảng 90 triệu người (tính đến ngày 01/11/2013) V ới s ố lượng dân tộc phong phú vậy, phong tục, tập quán song song trường tồn có nét riêng đa dạng, phản ánh s ắc dân t ộc rõ Câu ngạn ngữ: “Phép vua thua lệ làng” phản ánh thực trạng tập quán dân tộc Việt Nam b Tâp quan phap Trong xã hội nào, để xã hội tồn phát triển quan hệ cá nhân với với xã hội, ph ải tuân theo quy t ắc chung định Những quy tắc tồn tất lĩnh v ực c đ ời sống xã hội Tập quán pháp loại quy tắc chung Tập quán pháp quy tắc xử nhà n ước th ừa nhận thành pháp luật, bảo đảm thực nhà n ước Tập quán pháp chuẩn mực xử cộng đồng hình thành, tạo thành hệ thống quy tắc mà hạt nhân tập quán nhà n ước th ừa nhận để nhằm điều chỉnh quan hệ xã hội Nh vậy, tập quán pháp xem hình thức pháp luật xuất sớm nh ất đ ược s dụng nhiều nhà nước có chế độ chủ nô Nh kế thừa lịch sử, tập quán pháp lưu truyền tồn nhà n ước th ời kỳ phong kiến, nhà nước tư sản theo hệ thống pháp luật Anh - Mỹ Khi tập quán trở thành tập quán pháp thay đổi giá trị pháp lý, tức đảm bảo thực quyền lực nhà n ước T ập quán pháp thường xuất hai trường hợp: Thứ nhất, Nhà nước (thông qua quan có thẩm quy ền) tuyên bố trước tập quán cụ thể coi tập quán pháp đ ể chủ thể pháp luật khác theo mà áp dụng Thứ hai, tập quán pháp xuất quan tòa án hay c quan quản lý nhà nước giải vụ việc cụ thể mà khơng có quy định pháp luật nên họ dựa vào tập quán đ ể gi ải tập quan lấy làm để giải vụ việc đ ược coi tập quán pháp Như vậy, để coi tập quán pháp thân quy ph ạm tập quán bắt buộc phải Nhà nước thừa nhận m ột hai cách: thơng qua quy định mang tính nguyên tắc cho m ọi tr ường h ợp thông qua quy định chi tiết cho trường hợp cụ th ể Tuy nhiên việc công nhận tập quán pháp Việt Nam có tiêu chuẩn đinh, yếu tố để thực việc công nhận tập quán pháp Việt Nam + Tập quán phải bắt nguồn từ phong tục tập quán tồn t ại cộng đồng dân cư + Tập quán phải tồn vào thời điểm cơng nhận áp dụng + Tập qn phải phù hợp với lợi ích chung c ộng đ ồng, đ ảm bảo ổn định phát triển xã hội Tập quán hệ thống pháp luật Việt Nam 2.1 Mối quan hệ tâp quan va phap luât Pháp luật hệ thống quy tắc xử s ự nhà n ước ban hành thừa nhận, bảo dảm thực hiện, thể ý chí giai cấp hay l ực lượng cầm quyền xã hội,là nhân tố điều chỉnh quan hệ xã h ội Cùng với pháp luật, phong tục tập quán công c ụ h ữu hi ệu ,quan trọng việc điều chỉnh , tổ chức, quản lí nh ững hành động chung người Pháp luật phong tục, tập quán có mối quan hệ mật thiết với phong tục tập quán nguồn hình thành pháp lu ật, pháp luật tách rời phong tục tập quán Tuy nhiên m ột ch ừng mực pháp luật có tác động tr lại đối v ới phong t ục t ập quán a Tác động phong tục tập quán với pháp luật: Phong tục, tập qn vừa nguồn nơi dung, vừa có th ể nguồn hình thức pháp luật Những phong tục tập quán tiến bộ, t ốt đẹp, phù hợp với ý chí Nhà nước, Nhà nước th ừa nh ận tr thành nguồn nội dung pháp luật Ví dụ, việc Nhà n ước th ừa nh ận phong tục ăn Tết Nguyên đán, phong tục Giỗ tổ Hùng Vương ngày mùng 10 tháng âm lịch dẫn đến quy định Bộ luật lao đ ộng cho phép người lao động, cán bộ, công chức, học sinh, sinh viên nghỉ làm việc, học tập ngày Ngoài ra, số lĩnh vực, quy tắc quan niệm đạo đức thống tốt đẹp dân tộc có trở thành nguồn nội dung pháp luật Ngược lại có phong tục, tập quán cổ hủ, lạc hậu, phản ti ến khiến Nhà nước ban hành văn quy phạm pháp luật nh ằm xóa bỏ, loai trừ dần chúng khỏi đời sống xã hội Ví dụ tồn phong tục đ ốt pháo gây lãng phí tiền bạc, tai nạn thương tâm dẫn đến việc Nhà n ước ban hành quy định cấm sản xuất đốt pháo trái phép đ ể lo ại tr phong t ục Đó phong tục tập quán hạn chế gây ảnh h ưởng đến việc sử dụng pháp luật như: tảo hôn, cúng ma, n ổi dậy, mê tín dị đoan, trọng nam khinh nữ… Phong tục, tập quán nguồn hình thức pháp luật nh ững trường hợp áp dụng vào việc giải v ụ việc xảy thực tế.Việc thừa nhận phong tục, tập quán nguồn hình th ức pháp luật thể cụ thể số đạo luật nước ta b Tác động pháp luật với phong tục tập quán: Do nhà nước ban hành đảm bảo thực nên pháp lu ật mang tính quyền lực nhà nước tác động mạnh đến phong tục tập quán Ở khía cạnh nhà nước thừa nhận phong tục t ập quán nâng lên thành quy tắc xử mang tính bắt buộc chung quy ph ạm pháp luật Điểu giúp cho phong tục tập quán tôn tr ọng, b ảo v ệ phát huy tác dụng sống, góp phần bảo tồn phong tục tập quán truyền thống tốt đẹp chúng phù hợp với ý chí nhà n ước đ ược thừa nhận pháp luật Ví dụ điều hiến pháp 1992 quy đ ịnh: “ Các dân tộc có quyền dùng tiếng nói, chữ viết, giữ gìn sắc văn hố dân tộc phát huy phong tục tập quán truyền thống văn hố t ốt đ ẹp mình” Cùng với việc ghi nhận,củng cố,bảo vệ giữu gìn phong tục tập quán tốt đẹp,pháp luật giữ vai trò quan trọng việc hạn chế loại,tr phong tục tập quán lạc hậu,những tập tục mang tính h ủ t ục không phù hợp với đời sống cộng đồng pháp luật Pháp luật tuyên truy ền ,v ận động chủ thể xã hội không th ực phong t ục t ập quán coi hủ tục,lạc hậu 2.2 Lich sử hình va phat triển tâp quan phap Mặc dù nguồn chủ yếu hệ thống quy phạm pháp luật, tập quán pháp Việt Nam đóng m ột vai trị quan trọng việc điều chỉnh quan hệ thuộc lĩnh v ực khác c đời sống xã hội Với bề dày lịch sử hàng ngàn năm, dân tộc Việt Nam có hệ thống tập quán đa dạng, phong phú nhiều tập quán hàm ch ứa yếu tố đại, văn minh Hơn nữa, nông thôn tồn nhiều “hương ước” xã, làng Những hương ước có nội dung m ục đích c ủng c ố tình làng, nghĩa xóm có tính giáo dục cao cộng đồng, ch ứa đ ựng r ất nhiều tập quán tốt đẹp cộng đồng dân cư, nên Việt Nam hệ thống tập quán hình thành phát triển từ sớm đa d ạng V ới thời kí phát triển khác nhau, tập quán pháp Việt Nam l ại có nh ững đặc trưng, thể nếp sống, thói quen, quy tắc ứng xử riêng người Ra đời với tan rã chế độ cộng sản nguyên th ủy, tập quán sử dụng phổ biến nhà nước chủ nô nhà nước phong kiến Các nghiên cứu gần rằng, tập quán pháp nguồn luật giai đoạn từ trước năm 1945, từ hình thành Nhà n ước Văn Lang – nhà nước Mỗi làng, xã có h ương ước, phong tục, tập quán riêng Sự phát triển lớn mạnh hệ th ống phong t ục, tập quán địa phương làm cho có vai trị quan tr ọng đ ời sống xã hội, thừa nhận, áp dụng triệt để Khi B ộ lu ật H ồng Đ ức triều Lê luật Gia Long triều Nguyễn ban hành thừa nhận quy tắc xử tồn dạng tập quán, ch ủ y ếu tục lệ, lệ làng Ví dụ, điều 134 Bộ luật Hồng Đức quy định: “Người kết mà khơng đủ sính lễ đến nhà cha mẹ (người gái) (nếu cha m ẹ chết c ả, đem đến nhà người trưởng học, hay nhà người tr ưởng làng đ ể xin, mà thành hôn với cách cẩu thả phải biếm tư theo lệ sang hèn, bắt phải nộp tiền tạ cho cha mẹ (nếu cha mẹ chết nộp cho trưởng họ hay người trưởng làng), người gái ph ải phạt năm m ươi roi” Trải qua giai đoạn lịch sử khác nhau, tập qn pháp khơng cịn quy định cụ thể số điều trước mà th ể d ưới dạng nguyên tắc chung Cụ thể, điều Bộ Dân luật Sài Gòn năm 1972 quy định: “Gặp trường hợp khơng có điều luật có th ể dẫn d ụng, Thẩm phán định theo tục lệ; khơng có tục lệ, theo công lẽ phải mà xét xử phải trọng đến ý định đ ương s ự” Và từ sau năm 1975, bên cạnh hệ thống văn pháp luật ngày hoàn thiện phát triển, tập quán pháp v ẫn tồn nh ưng khơng cịn nguồn luật thức pháp luật Việt Nam Có th ể nói đ ến Bộ luật dân năm 1995, tập quán pháp thừa nhận quy tắc x s ự nhiều lĩnh vực: tập quán điều chỉnh quan hệ nhân thân (khoản điều 30), số vấn đề lien quan đến giao dịch dân (khoản điều 135), quan hệ tài sản quyền sở hữu (điều 230, điều 270)… Tập quán pháp hình thức pháp luật đời sớm nhất, có ưu điểm hình thành trực tiếp từ sống nên gần gũi v ới t ổ ch ức cá nhân, thói quen nên tơn trọng, tự giác th ực dễ dàng Tuy nhiên, phần lớn tập quán hình thành m ột cách t ự phát nên thiếu sở khoa học, thường mang tính cục hình th ức pháp luật không thành văn nên việc áp dụng có th ể gặp khó khăn tính xác không cao, nhận thức tập quán m ọi người nhi ều 10 thiếu thống nhất, thường hiểu cách ước lệ, thiếu rõ rang, c ụ thể, khó bảo đảm cho việc hiểu áp dụng thống ph ạm vi rộng Tập qn pháp vừa hình thành chậm, vừa có tính bảo th ủ thay đổi nên thường lạc hậu, không đáp ứng linh hoạt đ ược yêu c ầu c sống đại Đó lý tập quán coi nguồn th ứ yếu Luật Dân Việt Nam Trong giai đoạn lịch s khác nhau, t ập qn pháp có vị trí, vai trị khác hệ thống pháp luật T ập quán pháp nguồn luật nguồn lu ật nh ưng có giá trị pháp lý điều chỉnh quan hệ dân s ự 2.3 Tâp quan phap luât dân sư Việt Nam hanh Cùng với đời Nhà nước Việt Nam Dân ch ủ Cộng hòa, nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, s ự đời h ệ th ống pháp luật Với chất nhà nước dân, dân dân, nh ững giá tr ị đạo đức nghề nghiệp hướng tới xây dựng công vụ m ới, ph ục v ụ nhân dân trọng, hình thành phát triển t t ưởng đ ạo đức mới, pháp luật Trong hệ thống pháp luật Việt Nam hành, tập quán thừa nhận văn có giá trị pháp lý Có th ể nói đến Hiến pháp 2013 khoản điều 5: ”Ngôn ngữ quốc gia tiếng Việt Các dân tộc có quy ền dùng tiếng nói, chữ viết, giữ gìn sắc dân tộc, phát huy phong t ục, t ập quán, truyền thống văn hóa tốt đẹp mình” Mặc dù Bộ luật Tố tụng dân văn h ướng d ẫn thi hành không đưa nguyên tắc p dụng tập quán, song Điều 82 83 Bộ luật cho phép xác định nguồn ch ứng c ứ t ập quán, "t ập quán coi chứng cộng đồng nơi có tập quán th ừa nhận” Quy định Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao giải thích rõ thêm qua Nghị số 04/2005/NQ-HĐTP ngày 17/9/2005 11 hướng dẫn thi hành số quy định Bộ luật Tố tụng dân "chứng minh chứng cứ” Tại tiểu mục 2.7 mục Phần II Ngh ị quy ết quy định:nguồn chứng tập quán cộng đồng nơi có tập quán thừa nhận."Tập quán thói quen thành nếp đ ời s ống xã h ội, sản xuất sinh hoạt thường ngày, cộng đồng n có t ập quán thừa nhận làm theo quy ước chung cộng đồng; Hiện nay, vấn đề áp dụng tập quán (ADTQ) quy định nhiều nh ất Bộ luật dân 2005 Ngồi Điều ghi nhận ngun tắc, có nhiều điều khoản khẳng định vai trò tập quán như: Thứ nhất, ADTQ điều chỉnh quan hệ nhân thân Trong số quyền nhân thân BLDS năm 2005 ghi nhận, bảo vệ quyền xác định dân tộc quyền có tham gia điều chỉnh tập quán pháp, th ể khoản Điều 28 Thứ hai, ADTQ số vấn đề liên quan đến giao dịch dân s ự như: giải thích giao dịch dân (bao gồm hợp đồng dân sự), hình th ức giao dịch hụi (họ), giao dịch thuê tài sản quy định khoản Điều 126, khoản Điều 409, khoản Điều 479, khoản Điều 485, khoản Điều 489; Thứ ba, ADTQ vấn đề xác lập quyền sở hữu chung, hình thành, quản lý, sử dụng, định đoạt tài sản chung cộng đồng, quy định Điều 215, Điều 220; Thứ tư, ADTQ xác định nghĩa vụ dân sự, gồm: nghĩa vụ tôn trọng ranh giới bất động sản, nghĩa vụ bồi thường thiệt hại súc vật gây nghĩa vụ tài sản liên quan đến thừa kế quy định khoản Điều 265, khoản Điều 625, Điều 683; Thứ năm, vấn đề tập quán quốc tế Tại khoản Điều 759 BLDS năm 2005, nguyên tắc ADTQ quốc tế quy định sau: "Trong trường hợp quan hệ dân có yếu tố nước ngồi khơng đ ược Bộ lu ật này, văn pháp luật khác Cộng hoà XHCN Vi ệt Nam, ều ước qu ốc 12 tế mà Cộng hoà XHCN Việt Nam thành viên h ợp đ ồng dân s ự gi ữa bên điều chỉnh ADTQ quốc tế, việc áp dụng h ậu qu ả c việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hồ XHCN Việt Nam” Tơn trọng tập qn coi nguyên tắc c việc hoàn thiện quy định pháp luật dân s ự, qua ph ần phản ánh sách Đảng Nhà n ước đối v ới việc gi ữ gìn, phát triển phong tục tập quán tốt đẹp điều chỉnh quan hệ dân s ự 2.4 Điêu kiện ap dung tâp quan giải tranh chấp dân sư theo quy đinh phap luât dân sư Việt Nam hanh Ap dụng luật dân hoạt động cụ thể quan nhà nước có thẩm quyền vào kiện th ực tế, dựa vào quy phạm pháp luật phù hợp với kiện thực tế để đưa quy ết đ ịnh phù hợp với thực tế quy định pháp luật Những quy định đ ược c quan có thẩm quyền đưa là: - Cơng nhận hay bác bỏ quyền dân đối v ới m ột ch ủ th ể (quyền sở hữu, quyền thừa kế…) - Xác lập nghĩa vụ cho chủ thể định (bồi thường thiệt hại, trả nợ, giao tiền, chấm dứt hành vi vi phạm…) - Ap dụng biện pháp cưỡng chế cần thiết để bảo vệ quyền, lợi ích ch ủ thể khác , Nhà nước (tịch thu tài sản, định bán đấu giá…) Mặc dù xã hội tồn nhiều quan hệ xã hội mà phong tục, tập qn điều chỉnh, khơng phải tất nh ững phong tục tập quán áp dụng pháp luật Nh vậy, ều kiện để áp dụng phong tục tập quán giải tranh chấp dân sự: 13 - QHXH phát sinh tranh chấp phải thuộc đối tượng điều chỉnh lu ật dân sự; - Hiện tại, pháp luật dân chưa có quy phạm pháp luật tr ực ti ếp điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh đó; - Với quy phạm chế định có khơng th ể giải quy ết tranh chấp đó; - Có tập quán cộng đồng thừa nhận chuẩn m ực ứng x trường hợp đó; - Việc áp dụng phong tục tập quán không trái v ới pháp lu ật nguyên tắc quy định BLDS 2005, áp dụng tập quán tr thành thông dụng, cộng đồng thừa nhận Ngồi cịn số điều kiện khác như: bên giao d ịch khơng có thỏa thuận; giải theo trình tụ áp dụng tập quán trước, khơng có tập qn áp dụng quy định t ương t ự pháp lu ật…Vi ệc áp dụng tập quán để giải tranh chấp xảy cần lưu ý m ột s ố trường hợp sau đây: - Nếu bên tranh chấp người địa phương khác mà m ỗi đ ịa phương có tập quán vấn đề tranh chấp tranh ch ấp lại xảy địa phương khác khơng có tập qn khơng đ ược áp dụng tập quán; xảy tranh chấp địa phương khác mà có t ập quán áp dụng tập quán nơi xảy tranh chấp để giải quy ết - Nếu bên tranh chấp người dân tộc khác mà dân t ộc có tập quán vấn đề tranh chấp khơng áp d ụng t ập qn nơi xảy tranh chấp khơng có tập quán địa ph ương; nơi x ảy tranh chấp có tập qn áp dụng tập quán địa ph ương đ ể gi ải - Nếu bên tranh chấp dân tộc mà dân tộc có t ập quán vấn đề tranh chấp áp dụng tập quán dân tộc đ ể gi ả cho dù nơi xảy tranh chấp chưa có tập quán địa ph ương Liên hệ thực tiễn đánh giá chung Ở Việt Nam nay, việc coi tập quán pháp nguồn bổ trợ c pháp luật trở nên rõ ràng Tuy nhiên, dù có c sở pháp lý c ụ th ể, 14 song việc áp dụng quy định pháp luật lại có phần chưa khả thi hay tính thống Ta nêu trường hợp th ực tiễn áp dụng tập quán vào giải vụ việc dân Việt Nam Ví dụ điển hình cho trường hợp v ụ việc bà Chiêm Thị Mỹ L khởi kiện ông La Văn T yêu cầu trả lại quyền khai thác điểm đánh bắt hải sản xa bờ.Tòa Dân Tòa án nhân dân tối cao xác định Quy ết định giám đốc thẩm số 93/GDDT-DS ngày 27/5/2002 rằng, yêu cầu quyền tài sản thuộc thẩm quyền giải Tòa án nhận xét: Đối với vùng biển xa bờ, pháp luật chưa quy định quyền ưu tiên khai thác nên quyền ưu tiên phải xác định theo tập quán Theo xác minh quyền địa phương quan chuyên môn (Ban Hải sản địa ph ương) tập qn địa phương tài cơng người có quy ền chọn cho ng ười khác điểm đánh bắt; địa điểm bị bỏ ba tháng không khai thác có quyền khai thác Việc ơng T sử dụng điểm đánh bắt hải sản tranh chấp phù hợp với tập quán, không trái pháp luật, không vi ph ạm quy ền lợi hợp pháp bà L” Như Tòa án áp dụng tập quán để giải tranh chấp khu vực đánh cá nêu Một ví dụ khác cho trường hợp việc Tòa án l t ập quán đ ịa phương làm nguồn chứng Trong việc giải tranh chấp thời điểm mở thừa kế, Tòa án huyện Đông Anh-Hà Nội vào giấy ch ứng tử lập năm 2004 để xác định người để lại di sản chết tháng 01/1995 Nhưng cấp phúc thẩm, Tịa án có thẩm quyền xem xét bia mộ c ải táng, khẳng định bia mộ cải táng ghi ngày người đ ể l ại di s ản 02/01/1994, cải táng vào tháng 11/1996, theo tập quán đ ịa ph ương, người chết sau 27 tháng cải táng, giấy chứng tử ghi th ời điểm chết tháng 01/1995 khơng phù hợp, chết vào th ời ểm đó, lúc cải táng chưa đủ 27 tháng Trong ví dụ này, Tịa án dựa vào tập qn địa phương để làm chứng giải vụ việc dân th ừa kế 15 Có thể thấy hai ví dụ vừa nêu, việc áp dụng tập quán Tòa án áp dụng vào xét xử việc giải lại ph ức tạp, r ắc rối vụ án dân phải nhờ đến giải quy ết c Tòa án nhân dân tối cao vụ việc thứ hai qua Tòa án cấp phúc th ẩm m ới có th ể tồn vẹn Do nước ta khơng có nh ều v ụ án đ ược xét x sở áp dụng tập quán Thực tế khảo sát số tỉnh miền núi thường xuyên áp dụng tập quán cho thấy, có đến nửa số án, quy ết định viện dẫn tập quán để giải tranh chấp không đ ược Viện ki ểm sát , Tòa án cấp phúc thẩm chấp nhận Ngay đoàn th ể xã h ội chấp nhận, đồng tình với 58,3% án, quy ết đ ịnh có áp dụng tập quán Vậy lý đâu mà có c s pháp lý đ ược quy đ ịnh mà Tòa án bối rối, e ngại áp dụng tập quán? Qúa trình tổng kết việc thi hành Bộ luật dân cho thấy, việc áp dụng tập quán giải quan hệ dân gặp nhiều vướng mắc Mà lý chủ yếu quy định áp dụng tập qn cịn có n ội dung ch ưa rõ ràng,cụ thể Hầu hết quy định áp dụng tập quán Bộ lu ật dân 2005 văn quy phạm pháp luật khác th ừa nhận áp dụng tập quán mà không đề cập đến nội dung tập quán đó, điều kiện để áp dụng tập quán Do đó, gây khó khăn thiếu s ự th ống nh ất cho Tịa án q trình áp dụng xét xử việc đào tạo, nâng cao trình độ cán pháp luật công tác nghiên cứu lý luận pháp lu ật ch ưa theo kịp đòi hỏi thực tiễn; việc tổ chức thi hành pháp luật thi ếu ch ặt chẽ; ý thức pháp luật phận không nh ỏ cán bộ, công ch ức nhân dân nhiều hạn chế Khi liên hệ thực tiễn nay, ta rút vài ưu ểm hạn chế việc áp dụng tập quán Việt Nam Ưu điểm: tập quán pháp có khả thay điều chỉnh pháp luật phạm vi định số lĩnh v ực quan h ệ xã 16 hội định Tập quán linh hoạt mang tính thích ứng cao việc áp dụng thực tế, với cộng đồng dân cư dân tộc ng ười sinh sống miền núi Trong quy ph ạm pháp lu ật có tính ch ất khái qt cao khó xâm nhập điều chỉnh quan hệ xã h ội đ ược pháp luật dân bảo vệ Ngồi tập qn pháp có vai trò bổ sung cho pháp luật điều kiện định chứng chứng minh Một điểm tập quán tập quán phù hợp góp phần làm cho pháp luật thực cách nghiêm chỉnh, tự giác Nguyên tắc pháp chế lĩnh vực tố tụng dân đòi hỏi quan nhà n ước không th ể t chối giải tranh chấp theo yêu cầu người dân với lý quan h ệ pháp luật dân mà bên tranh chấp chưa pháp luật quy định Nhờ áp dụng phong tục tập quán vào việc giải quy ết tranh ch ấp dân s ự, quyền nghĩa vụ, lợi ích hợp pháp bên tham gia giao d ịch dân s ự đảm bảo thực Việc áp dụng phong tục tập quán pháp luật tạo ti ền đ ề quan trọng để nhà lập pháp dựa vào để hoàn thiện bổ sung hệ thống pháp luật Hạn chế: Việc áp dụng phong tục tập quán giải tranh chấp dân nước ta năm qua chưa đem lại nhiều hiệu Một nguyên nhân hầu hết quy đ ịnh hành thừa nhận áp dụng tập quán mà chưa quy định nội dung tập quán Và việc thiếu quy định nội dung nh ững tập quán gây khó khăn thiếu thống cho Tịa án q trình áp d ụng Có thể nói đến điển khoản điều 265 BLDS 2005: “Ranh gi ới bất động sản liền kề xác định theo thỏa thuận c ch ủ sở hữu theo định quan nhà nước có thẩm quy ền Ranh giới xác định theo tập quán theo ranh giới tồn từ ba mươi năm trở lên mà khơng có tranh chấp.”Vậy vừa thỏa mãn 17 điều kiện có tập quán điều kiện ba mươi năm tr lên mà khơng có tranh chấp áp dụng theo nào, c ứ cho nh ững kết hoàn toàn khác Bộ luật Dân năm 2005 văn thường đưa nguyên tắc áp dụng tập quán “giữ gìn sắc dân tộc phát huy phong tục, tập quán, truyền th ống văn hóa t ốt đ ẹp c dân tộc” không trái với nguyên tắc c pháp lu ật Tuy nhiên, chưa có quy định th ế đ ược coi gi ữ gìn b ản sắc văn hóa dân tộc nguyên tắc c pháp lu ật coi tiêu chí đánh giá tính đắn hay phù h ợp c phong tục tập quán Đây điều khó khăn việc áp d ụng t ập quán vào giải quan hệ phát sinh thực tế Vì vậy, tập quán phải quan nhà nước quy định c ần làm rõ tập quán pháp luật thừa nhận, tập quán không Đồng th ời khái niệm tập quán cần khái quát, đầy đủ, cần làm rõ có xung đột nội dung áp dụng tập quán Có tịa m ới áp d ụng m ột cách xác, dễ dàng, tránh tùy tiện III- Áp dụng quy định tương tự theo quy định pháp luật dân Việt Nam hành Pháp luật bao quát tất quan hệ xã hội Khi có nhu cầu cần áp dụng pháp luật quan hệ xã h ội ch ưa đ ược quy phạm pháp luật điều chỉnh quan nhà n ước có th ẩm quyền áp dụng quy phạm pháp luật có hiệu lực đ ối v ới quan hệ pháp luật tương tự với quan hệ xã hội cần xử lý Trong trường hợp khơng tìm quan hệ pháp luật tương t ự, t ức không xác định quy phạm pháp luật cần áp dụng, c quan nhà n ước có thẩm quyền vận dụng nguyên tắc chung pháp luật để giải Ap dụng tương tự pháp luật dung quy phạm pháp lu ật có hiệu lực quan hệ tương tự nh quan hệ cần x lý 18 để điều chỉnh quan hệ cần xử lý khơng có quy ph ạm tr ực ti ếp điều chỉnh quan hệ (như dung quan hệ vay để xử lý quan hệ hụi, h ọ; …) Ap dụng tương tự thể dạng: + Có quan hệ A khơng có quy phạm A + Có quan hệ B, có quy phạm B trực tiếp điều chỉnh quan h ệ B tương tự A thuộc lĩnh vực dân sự, luật dân điều chỉnh Nếu khơng có quan hệ tương tự, khơng xác định đ ược quy phạm cần áp dụng mà phải dung nguyên tắc chung c pháp lu ật để giải việc áp dụng áp dụng tương t ự c pháp lu ật Việc áp dụng tương tự pháp luật phải có điều kiện sau: - Quan hệ tranh chấp thuộc lĩnh vực mà luật dân điều chỉnh - Trong pháp luật chưa có quy phạm trực tiếp điều ch ỉnh - Với quy phạm chế định có khơng thể giải tranh chấp - Hiện có quy phạm (chế định) khác luật dân s ự điều ch ỉnh quan hệ tương tự (gần giống quan hệ cần điều chỉnh) - Quy định tương tự pháp luật không trái với nh ững nguyên tắc quy định Bộ luật dân Chẳng hạn, Bộ luật dân có quy phạm pháp lu ật đ ể gi ải tranh chấp hợp đồng cho vay ch ưa có quy ph ạm pháp luật để giải tranh chấp hụi, họ Vì th ế cần gi ải quy ết tranh chấp hụi, họ, quan nhà nước có thẩm quyền có th ể áp d ụng quy định pháp luật hợp đồng cho vay để giải quy ết tranh ch ấp từ hụi, họ quan hệ hụi, họ có tình chất tương tự v ới quan h ệ cho vay Nhu cầu đời sống xã hội đòi hỏi phải giải tranh ch ấp đó, phải áp dụng tương tự pháp luật linh hoạt, phù h ợp v ới l ề thói c cư dân vùng, miền đất nước Việc áp dụng pháp luật t ương t nhằm giúp nhà lập pháp vận dụng, góp phần hồn thiện bổ sung h ệ thống pháp luật thực định Việc áp dụng tạo tiền đề để nhà lập pháp hoàn thiện bổ sung hệ thống pháp luật Cho tới nay, pháp luật thực định dân Nhà nước ta ch ưa có quy định vận hành pháp luật tương tự Cũng nên xảy tranh 19 chấp dân vùng sâu vùng xa, nơi có nh ững dân t ộc ng ười thi ểu s ố sinh sống, Tịa án gặp khó khăn, chí bị bế tắc ch ưa có “mơ hình” pháp luật tương tự để vận dụng giải Vì vậy, việc giải quy ết tranh chấp dân gặp khơng khó khăn khiếm khuy ết quy đ ịnh áp d ụng pháp luật tương tự IV- Dự thảo Bộ luật dân sửa đổi (17/6/2014) Dự thảo Bộ luật Dân sửa đổi tới quy định áp dụng tập quán, quy định tương tự pháp luật Điều Bộ luật Dân s ự hành tách thành điều Theo đó, Dự thảo Bộ luật Dân sửa đổi dành Điều để quy định áp dụng tập quán, quy định: “Trong tr ường h ợp pháp luật không quy định bên khơng có thỏa thuận có th ể áp dụng tập quán Tập quán không trái với nguyên tắc c quy định Điều Bộ luật không vi ph ạm điều cấm lu ật” Dự thảo Bộ luật dành điều (Điều 6) để quy định áp dụng quy định tương tự pháp luật, nêu rõ: “Trong trường h ợp pháp lu ật không quy định, bên khơng có th ỏa thuận khơng có t ập quán áp dụng quy định tương tự pháp luật” Ngồi để bảo đảm tính cơng xã h ội, k hoản Điều dự thảo Bộ luật Dân sửa đổi quy định “Thẩm phán không t chối giải vụ, việc dân với lý chưa có điều luật để áp dụng” Mặc dù có tách biệt có phần rõ ràng BLDS 2005 nh ưng khó chưa quy định nội dung rõ ràng, cụ th ể x ảy nhi ều tranh cãi Việt Nam có 54 dân tộc anh em, h ộ gia đình đa ph ần có thành phần chung sống lẫn với nhau, tính thệ có thành phần Đại biểu Y Thông - Uỷ viên thường tr ực H ội đồng dân t ộc c Qu ốc hội cho rằng, trường hợp xảy tranh chấp m ột hộ gia đình có 2, hệ chung sống, mà áp dụng tập quán hẳn có 20 mâu thuẫn hệ khác Từ đó, giao cho ý chí chủ quan thẩm phán để phán xét áp dụng tập quán dân tộc hay dân tộc để giải tranh chấp dễ sinh tiêu c ực Trong trường hợp tranh chấp áp dụng tập quán r ất khó Do đó, đại biểu Y Thơng đề nghị luật nên quy định công bố cụ th ể t ập quán thường áp dụng nhiều nhất, rộng rãi nh ất đ ể thẩm phán d ễ áp dụng PHẦN KẾT LUẬN Xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật đồng bộ, thống nh ất, khả thi, cơng khai, minh bạch, trọng tâm hồn thiện th ể chế kinh tế th ị trường định hướng XHCN, xây dựng Nhà nước pháp quy ền XHCN Vi ệt Nam nhân dân, nhân dân nhân dân Bằng nỗ lực lập pháp máy nhà nước toàn dân, thời gian qua, hệ thống pháp luật nước ta ngày đầy đủ, hệ thống mang tính khả thi cao Tuy nhiên, bên cạnh thành tựu lớn, hệ thống pháp luật n ước ta nh ững điểm hạn chế Muốn pháp luật sở để hướng dẫn hành vi, thống nh ất hành vi chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật, tạo lập tr ật tự, h ệ thống pháp luật quốc gia nói chung, pháp luật phải bảo đ ảm tính 21 thống Tính thống hệ thống pháp luật phản ánh tính th ống hệ thống khách thể mà chúng điều chỉnh, rộng h ơn ph ản ánh thống thị trường, thống quốc gia Ngay từ giai đoạn soạn thảo, ban hành văn quy phạm pháp luật, mà trước hết đạo luật, pháp lệnh, tính hợp hiến, hợp pháp tính th ống nh ất c h ệ thống pháp luật dự án, dự thảo văn quy phạm pháp luật phải bảo đảm Đây phải coi yêu cầu quan trọng quy trình lập pháp, lập quy Hơn nữa, việc bảo đảm tính hợp hiến, h ợp pháp tính thống hệ thống pháp luật hạn chế tối đa kh ả gây thiệt hại cho Nhà nước xã hội, xâm hại quyền lợi ích hợp pháp cá nhân để BLDS thực công cụ pháp lý bảo vệ quy ền, lợi ích hợp pháp cá nhân, tổ chức, lợi ích Nhà n ước, l ợi ích công cộng; bảo đảm bình đẳng an tồn pháp lý quan hệ dân s ự góp phần tạo điều kiện đáp ứng nhu cầu vật chất tinh th ần c nhân dân, thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội TÀI LIỆU THAM KHẢO - Giáo trình Luật Dân Việt Nam tập - Trường Đại học Ki ểm Sát Hà N ội – NXB Chính trị Quốc gia - Bộ luật dân 2005 – NXB Chính trị Quốc gia 22 - Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật - Tr ường Đ ại h ọc Ki ểm Sát Hà Nội 2015 - Bình luận nội dung luật dân 2005 – TS Đinh Trung Tụng- NXB Tư Pháp - Giáo trình Luật dân Việt Nam tập – Trường Đại học Lu ật Hà N ội – NXB Công an nhân dân 1997 - Báo cáo nghiên cứu tập quán pháp - th ực trạng Việt Nam m ột s ố đ ề xuất nhằm nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp Việt Nam – TS Nguyễn Như Quỳnh, TS Nguyễn Quốc Việt, Ths Nguyễn Hoàng Phương – tháng năm 2013 - Luận án tiến sĩ Luật học: “Ap dụng tập quán giải v ụ vi ệc dân tòa án nhân dân Việt Nam nay” - Nguyễn Thị Tuyết Mai (Học viện trị quốc gia Hồ Chí Minh) - Nghị 48-NQ/TW ngày 24 tháng năm 2005 c Bộ Chính tr ị v ề chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luât Việt Nam đ ến năm 2010, định hướng 2020 - Nghị số 04/2005/NQ-HĐTP ngày 17/9/2005 Hội đồng th ẩm phán tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành số quy đ ịnh c B ộ luật tố tụng dân Một số trang web (moj.gov.vn, luanvan.net, tailieu.vn, dantri.vn, thongtinphapluatdansu.wordpress.com) 23 ... xác định rõ thứ tự ưu tiên áp dụng tập quán tương tự pháp luật để tạo pháp lý thống cho Tòa án gi ải quy ết tranh chấp Tập quán quy định tương tự pháp luật áp dụng đ ể điều chỉnh quan hệ dân sự, ... quán, quy định tương tự pháp luật Điều Bộ luật Dân s ự hành tách thành điều Theo đó, Dự thảo Bộ luật Dân sửa đổi dành Điều để quy định áp dụng tập quán, quy định: “Trong tr ường h ợp pháp luật. .. thống pháp luật thực định Việc áp dụng tạo tiền đề để nhà lập pháp hoàn thiện bổ sung hệ thống pháp luật Cho tới nay, pháp luật thực định dân Nhà nước ta ch ưa có quy định vận hành pháp luật tương