Tiểu luận dân sự Vấn đề đại diện

Cá nhân không được để người khác đại diện cho mình nếu pháp luật quy định họ phải tự mình xác lập, thực hiện giao dịch đó.” thì vẫn tồn tại những giao dịch dân sự mà cá nhân phải trực ti

VẤN ĐỀ ĐẠI DIỆN THEO QUY ĐỊNH CỦA BLDS 2015

A Lời Mở đầu

Đại diện là một quan hệ pháp luật, là một chế định pháp lý rất quan trọng và được sử dụng rất phổ biến trong giao dịch giữa các chủ thể với nhau hiện nay Đại diện được pháp luật quy định cụ thể tại Chương IX, Bộ luật dân sự 2015 Chế định

về đại diện thể hiện sự linh hoạt, mềm dẻo trong cách thức tham gia vào quan hệ pháp luật dân của các chủ thể Như chúng ta đã biết, chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự vô cùng đa dạng phong phú nhưng không phải lúc nào các chủ thể đó cũng

có thể tự mình thực hiện các giao dịch dân sự, khi đó thì việc có một người thay mặt các chủ thể đó tham gia vào các quan hệ pháp luật dân sự là rất cần thiết Trong phạm vi bài tiểu luận, tôi xin trình bày một số vấn đề lý luận và thực tiễn về vấn đề đại diện trong pháp luật dân sự

MỤC LỤC

B Nội dung

I Lý luận chung

1 Khái niệm

Khoản 1 Điều 134 Bộ luật dân sự quy định: “Đại diện là việc cá nhân, pháp

nhân (sau đây gọi chung là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của cá nhân hoặc pháp nhân khác (sau đây gọi chung là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự.

Như vậy, trong quan hệ đại diện, người đại diện thay mặt cho người được đại diện đứng ra xác lập quan hệ, thực hiện hành vi pháp lý với người thứ ba nhằm mục đích mang lại lợi ích cho người được đại diện

Tuy nhiên, theo Khoản 2 Điều 134: “Cá nhân, pháp nhân có thể xác lập, thực

hiện giao dịch dân sự thông qua người đại diện Cá nhân không được để người khác đại diện cho mình nếu pháp luật quy định họ phải tự mình xác lập, thực hiện giao dịch đó.” thì vẫn tồn tại những giao dịch dân sự mà cá nhân phải trực tiếp xác

lập, thực hiện mà không được thông qua người đại diện, ví dụ như một số giao dịch dân sự liên quan đến quyền nhân thân hoặc liên quan đến yếu tố nhân thân (quyền kết hôn, ly hôn; quyền hiến, nhận mô, bộ phận cơ thể người và hiến, lấy xác; lập di chúc; làm chứng minh thư nhân dân )

Người được đại diện có thể là cá nhân hoặc pháp nhân Đối vs cá nhân gồm người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự, người hạn chế năng lực hành vi dân sự mà theo quy định của pháp luật phải có người đại diện hoặc bất kì

ai có nhu cầu muốn có người đại diện theo pháp luật của riêng mình Đối với pháp nhân, mọi hoạt động phải thông qua hành động của người đại diện

2 Các loại đại diện

Đại diện được chia thành hai loại là đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền

a Đại diện theo pháp luật

Đại diện theo pháp luật là đại diện được xác lập theo quy định của pháp luật hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Trong quan hệ đại diện này, người đại diện phải là người có năng lực hành

vi dân sự đầy đủ

Đại diện theo pháp luật phát sinh với cả cá nhân và pháp nhân như sau: Thứ nhất, đối với cá nhân, Điều 136 Bộ luật Dân sự 2015 quy định:

“ Đại diện theo pháp luật của cá nhân

1 Cha, mẹ đối với con chưa thành niên

2 Người giám hộ đối với người được giám hộ Người giám hộ của người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi là người đại diện theo pháp luật nếu được Tòa án chỉ định.

3 Người do Tòa án chỉ định trong trường hợp không xác định được người đại diện quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này

4 Người do Tòa án chỉ định đối với người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự”

Để làm rõ hơn khoản 2 Điều này, ta xem lại khoản 1 Điều 47 Bộ luật dân sự 2015:

“Người được giám hộ

1 Người được giám hộ bao gồm:

a) Người chưa thành niên không còn cha, mẹ hoặc không xác định được cha mẹ;

b) Người chưa thành niên có cha, mẹ nhưng cha, mẹ đều mất năng lực hành

vi dân sự; cha, mẹ đều có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi; cha, mẹ đều

bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; cha, mẹ đều bị Tòa án tuyên bố hạn chế quyền đối với con; cha, mẹ đều không có điều kiện chăm sóc, giáo dục con và có yêu cầu người giám hộ;

c) Người mất năng lực hành vi dân sự;

d) Người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi.”

Như vậy, người được đại diện thuộc đối tượng điều chỉnh của quy phạm pháp luật này phải là người không có khả năng trực tiếp tham gia vào bất cứ giao dịch dân sự nào nên pháp luật quy định phải có những chủ thể có nghĩa vụ bảo vệ quyền lợi cho họ trong việc xác lập thực hiện các giao dịch dân sự Đó là người không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, người do bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức, làm chủ được hành vi, người thành niên trong tình trạng thể chất, tinh thần không đủ khả năng nhận thức, làm chủ hành vi, người

bị Tòa án ra quyết định tuyền bố hạn chế năng lực hành vi dân sự Tuy nhiên ta có thể thấy Tòa án đóng vai trò quan trọng trong điều luật này Tất cả các trường hợp đại diện muốn xảy ra thì đều phải dựa vào quyết định của Tòa án Nếu Tòa không chỉ định thì người đáng nhẽ cần có người đại diện cho mình trong các trường hợp trên trong thực tế sẽ không có người đại diện

Thứ hai, đối với pháp nhân, Điều 137 Bộ luật Dân sự 2015 quy định:

“ Đại diện theo pháp luật của pháp nhân

1 Người đại diện theo pháp luật của pháp nhân bao gồm:

a) Người được pháp nhân chỉ định theo điều lệ;

b) Người có thẩm quyền đại diện theo quy định của pháp luật;

c) Người do Tòa án chỉ định trong quá trình tố tụng tại Tòa án;

2 Một pháp nhân có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật và mỗi người đại diện có quyền đại diện cho pháp nhân theo quy định tại Điều 140 và Điều 141 của Bộ luật này.”

Theo như quy định trên thì Bộ luật dân sự 2015 đã có nét sửa đổi so với Bộ luật dân sự 2005, đó là quy định cho phép việc một pháp nhân có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Đối với trường hợp pháp nhân là pháp nhân thương mại thì điều này góp phần bảo đảm quyền tự do kinh doanh cho pháp nhân, nhằm

tạo điều kiện cho pháp nhân thực hiện các hoạt động kinh doanh khác nhau mà bản thân cá nhân một người không thể đảm nhận hết các vai trò quan trọng ấy

Thêm nữa, việc xác định người đại diện theo pháp luật là do pháp luật quy định, người được đại diện không có quyền lựa chọn

b Đại diện theo ủy quyền

Đại diện theo ủy quyền là đại diện được xác lập theo sự ủy quyền giữa người đại diện và người được đại diện

Chủ thể thực hiện việc đại diện theo ủy quyền là người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi trừ trường hợp pháp luật quy định người đại diện phải

từ đủ mười tám tuổi trở lên

Điều 138 quy định rõ như sau:

“Đại diện theo ủy quyền

1 Cá nhân, pháp nhân có thể ủy quyền cho cá nhân, pháp nhân khác xác lập, thực hiện giao dịch dân sự.

2 Các thành viên hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác không có tư cách pháp nhân có thể thỏa thuận cử cá nhân, pháp nhân khác đại diện theo ủy quyền xác lập, thực hiện giao dịch dân sự liên quan đến tài sản chung của các thành viên

hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác không có tư cách pháp nhân.

3 Người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi có thể là người đại diện theo ủy quyền, trừ trường hợp pháp luật quy định giao dịch dân sự phải do người từ đủ mười tám tuổi trở lên xác lập, thực hiện.”

Ủy quyền là phương thức pháp lý tạo điều kiện cho cá nhân, pháp nhân và các chủ thể khác trong quan hệ dân sự, bằng nhiều hình thức khác nhau có thể tham gia vào các giao dịch dân sự một cách thuận lợi nhất, đảm bảo thỏa mãn nhanh chóng các lợi ích mà chủ thể quan tâm Người đại diện trong quan hệ ủy quyền có thể được hưởng lương, lợi ích từ quan hệ ủy quyền nếu các bên đã có thỏa thuận từ trước trong hợp đồng ủy quyền

Bộ luật dân sự 2015 quy định một điểm mới: người đại diện của hộ gia đình,

tổ hợp tác được xác định là do các thành viên thực hiện việc ủy quyền Theo Bộ luật dân sự 2005, người đại diện theo pháp luật của hộ gia đình, tổ hợp tác được quy định bắt buộc và rõ ràng lần lượt là chủ hộ và tổ trưởng Tuy nhiên đến nay,

Bộ luật dân sự 2015 đã không còn ghi nhận tư cách người đại diện theo pháp luật của hộ gia đình, tổ hợp tác, thay vào đó các thành viên trong hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác không có tư cách pháp nhân có thể thỏa thuận cử cá nhân, pháp nhân khác đại diện theo ủy quyền để xác lập, thực hiện giao dịch dân sự liên quan đến tài sản chung của các thành viên hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác không có

tư cách pháp nhân đó

3 Hậu quả pháp lý của hành vi đại diện

Do các giao dịch dân sự được xác lập, thực hiện không phải do chủ thể trực tiếp mong muốn đạt mục đích tự mình tham gia vào mà thông qua người đại diện của chủ thể đó nên hiển nhiên điều này sẽ làm phát sinh các hậu quả pháp lý của hành vi đại diện

Điều 139 Bộ luật dân sự 2015 chỉ rõ:

“Hậu quả pháp lý của hành vi đại diện

1 Giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện với người thứ ba phù hợp với phạm vi đại diện làm phát sinh quyền, nghĩa vụ đối với người được đại diện.

2 Người đại diện có quyền xác lập, thực hiện hành vi cần thiết để đạt được mục đích của việc đại diện.

3 Trường hợp người đại diện biết hoặc phải biết việc xác lập hành vi đại diện là do bị nhầm lẫn, bị lừa dối, bị đe dọa, cưỡng ép mà vẫn xác lập, thực hiện hành vi thì không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ đối với người được đại diện, trừ trường hợp người được đại diện biết hoặc phải biết về việc này mà không phản đối.”

Đây là điểm mới trong Bộ luật dân sự 2015 mà chưa có ở Bộ luật dân sự

2005 Theo quan điểm của tôi, điều luật này được thêm vào nhằm khiến cho người đại diện và người được đại diện hiểu rõ hơn về vị trí và vai trò của mình trong mối quan hệ đại diện giữa cả hai cũng như cung cấp rõ những vấn đề sẽ phát sinh một khi cả hai xác lập quan hệ đại diện

4 Phạm vi thẩm quyền đại diện

a Phạm vi thẩm quyền đại diện theo pháp luật

Phạm vi thẩm quyền đại diện là giới hạn quyền và nghĩa vụ của người đại diện nhân danh người được đại diện xác lập và thực hiện giao dịch dân sự với người thứ ba

Căn cứ về phạm vi thẩm quyền đại diện của người đại diện được xác định rõ tại Điều 141 Bộ luật dân sự 2015

“ Phạm vi đại diện

1 Người đại diện chỉ được xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm

vi đại diện theo căn cứ sau đây:

a) Quyết định của cơ quan có thẩm quyền;

b) Điều lệ của pháp nhân;

c) Nội dung ủy quyền;

d) Quy định khác của pháp luật;”

Tuy nhiên, với mỗi trường hợp đại diện khác nhau thì phạm vi thẩm quyền của người đại diện là khác nhau Việc này cũng được trình bày cụ thể trong các khoản 2 và khoản 3 của Điều 141 Bộ luật dân sự 2015

Đối với đại diện theo pháp luật, người đại diện theo pháp luật có thẩm quyền xác lập, thực hiện mọi giao dịch dân sự vì lợi ích của người được đại diện, trừ pháp luật có quy định khác hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền có quy định khác (khoản 2 Điều 141) Trong trường hợp đại diện cho người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, người đại diện chỉ đóng vai trò giám sát, đồng ý hay không đồng ý

cho xác lập giao dịch dân sự do người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự vẫn có khả năng trực tiếp tham gia vào các giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hằng ngày của mình (khoản 2 Điều 24)

Đối với đại diện theo ủy quyền, phạm vi thẩm quyền của người đại diện theo

uỷ quyền được xác định trong chính văn bản uỷ quyền Người đại diện theo uỷ quyền chỉ được thực hiện hành vi pháp lý trong khuôn khổ văn bản uỷ quyền quy định Việc xác lập văn bản uỷ quyền và giải quyết các tranh chấp phát sinh phải tuân thủ theo các quy định của pháp luật về hợp đồng uỷ quyền

Khoản 3 và khoản 4 Điều 141 nêu cụ thể những yêu cầu đối với người đại diện Người đại diện phải thông báo cho người thứ ba biết về phạm vi thẩm quyền đại diện của mình Người đại diện không được nhân danh người được đại diện để xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự với chính mình hoặc với người thứ ba mà mình cũng là người đại diện Các quy định này nhằm đảm bảo quyền của người được đại diện bởi khi người đại diện xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự với người thứ ba thì sẽ làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự khác đối với người được đại diện Đồng thời nó cũng nhằm ngăn ngừa và loại trừ những giao dịch dân

sự được xác lập, thực hiện có thể đem lại hậu quả bất lợi cho người được đại diện bởi Bộ luật dân sự 2015 có quy định mới là cho phép một cá nhân, pháp nhân có thể đại diện cho nhiều cá nhân hoặc pháp nhân khác nhau; nếu không quy định rõ nhất định sẽ xảy ra những trường hợp mà người đại diện lợi dụng kẽ hở của luật

mà thực hiện những hành vi mang lại tư lợi cá nhân cho người đại diện và ảnh hưởng đến quyền lợi chính đáng của người được đại diện

b Trường hợp không có thẩm quyền đại diện và đại diện vượt quá phạm

vi thẩm quyền đại diện

Giao dịch dân sự do người đại diện xác lập thực hiện chỉ làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của người được đại diện trong phạm vi đại diện, vì giao dịch đó được thực hiện phù hợp với ý chí là lợi ích của người được đại diện Tuy nhiên,

trong thực tế có trường hợp giao dịch dân sự được xác lập thực hiện không phải do người đại diện hoặc do người đại diện xác lập nhưng vượt quá phạm vi thẩm quyền đại diện Để xử lý tình huống này, pháp luật đã quy định về hậu quả của giao dịch dân sự do người không có quyền đại diện xác lập và hậu quả của giao dịch dân sự

do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi thẩm quyền đại diện lần lượt trong Điều 142 và Điều 143 Bộ luật dân sự 2015 như sau:

* Nếu giao dịch dân sự do người không có thẩm quyền đại diện xác lập thực hiện:

Giao dịch này không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ cho người được đại diện, trừ khi xảy ra một trong các trường hợp sau đây:

1 Người được đại diện đã công nhận giao dịch;

2 Người được đại diện biết mà không phản đối trong một thời hạn hợp lý;

3 Người được đại diện có lỗi dẫn đến việc người đã giao dịch không biết hoặc không thể biết về việc người đã xác lập, thực hiện giao dịch dân sự với mình không có quyền đại diện

Trường hợp thứ nhất đã ghi nhận sự khác biệt đầu tiên giữa Bộ luật dân sự

2015 và Bộ luật dân sự 2005 về vấn đề này Ở Bộ luật dân sự 2005, giao dịch dân

sự do người không có quyền xác lập, thực hiện vẫn sẽ làm phát sinh quyền, nghĩa

vụ đối với người được đại diện nếu người đại diện hoặc người được đại diện đồng ý; nhưng ở Bộ luật dân sự 2015, trường hợp trên chỉ xảy ra khi người được đại diện đã công nhận giao dịch Điều này cho thấy pháp luật đã đưa ý chí, vai trò của người được đại diện lên cao hơn cả Nếu người đại diện đồng ý nhưng người được đại diện không đồng ý thì giao dịch dân sự do người không có quyền đại diện xác lập, thực hiện sẽ không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ đối với người được đại diện

Trường hợp thứ hai và thứ ba cũng là điểm mới trong Bộ luật dân sự 2015 Chúng cũng nêu cao vai trò của người được đại diện, đó là nếu người đại diện biết

mà không phản đối trong một thời hạn hợp lí hoặc có lỗi dẫn đến việc người giao

dịch không biết hoặc không thể biết về người đã xác lập, thực hiện giao dịch dân

sự với mình không có quyền đại diện thì giao dịch đó sẽ làm phát sinh quyền, nghĩa vụ đối với người được đại diện Hai trường hợp này cũng có nội dung bảo vệ quyền lợi của người thứ ba ngay tình

Thêm nữa, khoản 2 Điều 142 quy định về trách nhiệm của người không có

quyền đại diện: “Trường hợp giao dịch dân sự do người không có quyền đại diện

xác lập, thực hiện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ đối với người được đại diện thì người không có quyền đại diện vẫn phải thực hiện nghĩa vụ đối với người

đã giao dịch với mình, trừ trường hợp người đã giao dịch biết hoặc phải biết về việc không có quyền đại diện mà vẫn giao dịch.” Theo đó, điều khoản này thể hiện

sự bảo vệ quyền của người được đại diện cũng như bảo đảm quyền lợi của người thứ ba ngay tình

Người đã giao dịch với người không có quyền đại diện có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hoặc hủy bỏ giao dịch dân sự đã xác lập và yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp người đó biết hoặc phải biết về việc không có quyền đại diện mà vẫn giao dịch hoặc trường hợp người được đại diện đã công nhận giao dịch (Khoản 3 Điều 142 Bộ luật dân sự 2015)

Hai khoản trên quy định hai sự lựa chọn của người đã giao dịch với người không có quyền đại diện trong trường hợp người đó không biết hoặc không thể biết

về việc không có quyền đại diện Một là chấp nhận giao dịch đã xác lập với người không có quyền đại diện và có yêu cầu người không có quyền đại diện thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng đối với mình Hai là có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hoặc hủy bỏ giao dịch đã xác lập và yêu cầu người không có quyền đại diện bồi thường thiệt hại cho mình

Trường hợp người không có quyền đại diện và người đã giao dịch cố ý xác lập, thực hiện giao dịch dân sự mà gây thiệt hại cho người được đại diện thì phải chịu trách nhiệm liên đới bồi thường thiệt hại (Khoản 4 Điều 142 Bộ luật dân sự