Mở Đầu Hiện nay, nhượng quyền thương mại ( NQTM ) phương thức kinh doanh phổ biến rộng khắp toàn giới Ở Việt Nam vậy, hoạt động NQTM ngày phát triển mạnh mẽ Tuy nhiên, phương thức kinh doanh phát triển Việt Nam vào đầu năm 1990, vậy, pháp luật NQTM giai đoạn hồn thiện Thơng qua việc thực đề tài “Một số ý kiến hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại”, tìm hiểu HĐ NQTM, phần pháp luật NQTM, nội dung quan trọng pháp luật thương mại bối cảnh hội nhập kinh tế Nội Dung I: Khái quát chung hợp đồng nhượng quyền thương mại: 1: Khái niệm : Hiện nay, chưa có định nghĩa cụ thể, thống hợp đồng nhượng quyền thương mại, có nhiều quan điểm cho “HĐ NQTM thỏa thuận bên quan hệ nhượng quyền thương mại vấn đề nội dung quan hệ này” theo Hiệp ước EEC đưa khái niệm HĐ NQTM: “HĐ NQTM thỏa thuận đó, bên bên nhượng quyền cấp phép cho bên khác bên nhận quyền khả khai thác “quyền thương mại” nhằm mục đích xúc tiến thương mại loại sản phẩm dịch vụ đặc thù để đổi lại cách trực tiếp hay gián tiếp khoản tiền định.” đồng thời quốc gia khác lại có cách đưa khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại khác Ở Việt Nam, hoạt động NQTM HĐ NQTM quy định Luật thương mại 2005 ( từ điều 284 đến điều 291 ), nhiên, LTM 2005 đề cập đến khái niệm nhượng quyền thương mại, mà chưa đưa khái niệm cụ thể “Hợp đồng nhượng quyền thương mại” mà đưa quy định hình thức hợp đồng Điều 285 LTM 2005 quy định dạng đặc biệt hợp đồng NQTM : HĐ phát triển QTM ; HĐ NQTM thứ cấp ( Nghị định số 35/2006/NĐ – CP ngày 31/3/2006) Ngoài hoạt động NQTM hướng dẫn chi tiết Nghị định 35/2006/NĐ – CP quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại Thông tư 09/2006/TT – BTM hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại Như vậy, đưa định nghĩa HĐ NQTM sau : HĐ NQTM thỏa thuận bên quan hệ NQTM làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ bên hoạt động nhượng quyền Theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo cách thức tổ chức kinh doanh bên nhượng quyền quy định gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo bên nhượng quyền; bên nhượng quyền có quyền kiểm sốt trợ giúp bên nhận quyền việc điều hành công việc kinh doanh.” 2: Đặc điểm : Thứ nhất, chủ thể HĐ NQTM : quan hệ NQTM, tồn hai chủ thể quan trọng, bên nhượng quyền bên nhận quyền Tuy nhiên, quan hệ nhượng quyền không dừng lại bên nhượng quyền bên nhận quyền mà đơi khi, quan hệ xuất thêm bên nhân quyền thứ hai Bên nhượng quyền bên nhận quyền phải thương nhân Điều kiện trở thành chủ thể bên nhượng quyền : hình thức doanh nghiệp tham gia ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại với tư cách bên nhượng quyền thương mại; thời gian hoạt động bên nhượng quyền lĩnh vực dự định nhượng quyền khoảng thời gian luật định Điểu kiện trở thành bên nhận quyền : bên nhạn quyền phải tồn tên thương mại riêng, xác định tư cách pháp lý hoàn toàn độc lập với bên nhượng quyền, để bán hàng hóa cung ứng dịch vụ tới người tiêu dùng, bên nhận quyền phải sử dụng dấu hiệu tập hợp khách hàng, nhận biết thương nhân, bao gồm tên thương mại bên nhượng quyền; bên nhận quyền phải tồn hình thức pháp lý định Chủ thể, quyền nghĩa vụ chủ thể HĐ NQTM quy định cụ thể LTM 2005 ( Từ Điều 286 đến Điều 290 ) Thứ hai, nội dung HĐ NQTM : Nội dung HĐ NQTM thực chất cụ thể hóa quyền nghĩa vụ bên quan hệ nhượng quyền dựa thỏa thuận đạt bên theo quy định pháp luật Như vậy, điểm đặc trưng nội dung hợp đồng đối tượng hợp đồng, theo đó, đối tượng HĐ NQTM “quyền thương mại” Có thể hiểu đơn giản “quyền thương mại” quyền tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hóa dịch vụ theo hệ thống bên nhượng quyền quy định Ngoài điều khoản đối tượng hợp đồng, hợp đồng nhượng quyền thương mại thường có số điều khoản tập trung vào vấn đề : thời hạn chuyển nhượng; lãnh thổ chuyển nhượng; phí chuyển nhượng phương thức toán; điều kiện chuyển nhượng; điều khoản liên quan đến cấm cạnh tranh hệ thống; quyền nghĩa vụ bên; trách nhiệm bên thứ ba… Tất điều khoản gắn liền với việc chuyển giao, khai thác, sử dụng bảo hộ quyền thương mại Thứ ba, hình thức HĐ NQTM : Với tính chất phức tạp quan hệ NQTM, khả phát sinh tranh chấp trình thực hợp đồng loại lớn, vậy, thỏa thuận HĐ NQ bên thể hợp đồng rõ ràng để giúp cho trình thực giải tranh chấp trở nên thuận lợi Xuất phát từ nhận định này, HĐ NQ ln phải thể hình thức bảo đảm rõ ràng Luật pháp nước hầu hết quy định hình thức hợp đồng nhượng quyền thương mại phải văn – hình thức tồn minh bạch thể thỏa thuận bên Ở Việt Nam, theo quy định Điều 285 LTM 2005 hình thức HĐ NQTM bắt buộc phải hình thức văn II: Thực trạng : Ở Việt Nam, hoạt động nhượng quyền kinh doanh phát triển nhanh Khởi đầu từ năm 1990 với tham gia doanh nghiệp nước, hoạt động có doanh số 1,5 triệu USD vào năm 1996, triệu USD vào năm 1998 từ đến liên tục phát triển với tốc độ tăng trưởng dự báo 15-20%/năm Các hệ thống nhượng quyền kinh danh toàn cầu : Kentucky, Burger Khan, Five Star Chicken, Kentucky Fried Chicken… đầu tư vào Việt Nam sau thành công hàng loạt thị trường lân cận Cùng với đầu tư vào Việt Nam hệ thống toàn cầu, hệ thống nhượng quyền kinh doanh Việt Nam hình thành phát triển : Cà phê Trung Nguyên, Qualitea, Foci, Kinh Đô bakery, Phở 24… Có thể nói hoạt động nhượng quyền thương mại bước đầu hình thành phát triển Việt Nam Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam chưa có quy định chi tiết HĐ NQTM nên dẫn đến nhiều hạn chế : pháp luật Viêt Nam liệt kê chưa có quy định làm rõ tính gắn kết yếu tố đối tượng hợp đồng, điển hình cho hạn chế vụ kiện bên nhượng quyền phở 24 miền bắc rau gia vị ăn kèm hàng phở 24 miện Nam hoạt động nhượng quyền kinh doanh cà phê Trung Nguyên ( không đồng giá cả, chất lượng cà phê cung cách phục vụ…); pháp luật VN chưa có quy định chế tài cụ thể nên vi phạm quyền kinh doanh NQTM Việt Nam xảy thường xuyên nghiêm trọng, tiêu biểu trường hợp Phở 24 Phở 24 xây dựng năm 2003, đăg ký bảo hộ độc quyền thương hiệu VN nhiều nước giới, cuối năm 2006 phở 24 cấp giấy chứng nhận quyền tác giả vẽ thiết kế chi tiết mơ hình cửa hàng phở 24 Tuy nhiên năm 2006, thị trường xuất Phở với cách trí nội thất có nhiều đặc điểm giống phở 24, nhiên giá lại rẻ hơn; Ngồi ra, điểm hạn chế cần kể đến hoạt động kinh doanh phát triển mạnh, đem lại lợi nhuận cao, bên nhận quyền dễ phá vỡ HĐ NQTM trở thành đối thủ cạnh tranh bên nhượng quyền bên nhượng quyền lợi dụng ưu để áp đặt, o ép bên nhận quyền, khiến bên nhận quyền phải chịu nguyên tắc hoàn toàn phi lý cuối dẫn đến toàn hệ thống bị đổ bể… Những hạn chế phần làm chậm phát triển hoạt động NQTM Việt Nam, cần có biện pháp nhằm sớm khắc phục hạn chế IV: Kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng thương mại : Thứ nhất, cần bổ sung sửa đổi số quy định pháp luật NQTM , cụ thể : - Luật hóa khái niệm HĐ NQTM nhằm thức cơng nhân hoạt động đồng thời làm sở pháp lý xác định áp dụng pháp luật điều chỉnh HĐ NQTM - Cần bổ sung quy định điều kiện chủ thể tham gia quan hệ NQTM : + Hình thức doanh nghiệp tham gia ký kết HĐ NQTM với tư cách bên nhượng quyền Pháp luật Việt Nam yêu cầu bên nhượng quyền phải thương nhân Có nghĩa là, đối tượng thuộc diện trở thành bên nhượng quyền HĐ NQTM không giới hạn hình thức tồn thương nhân, mà cần có dấu hiệu loại chủ thể đặc biệt điều chỉnh pháp luật thương mại LTM 2005 văn hướng dẫn quy định đặt điều kiện mặt hình thức tồn thương nhân bên NQTM + Cần bổ sung quy định điều kiện chủ thể nhận quyền ( khả quản lý, điều hành, quản trị, khả tài …) nhằm đảm bảo thành cơng hoạt động NQTM - Cần quy định thời hạn tối thiểu HĐ NQTM phù hợp với thông lệ quốc tế đảm bảo quyền lợi bên Hiện quy định thời hạn tối thiểu Việt Nam năm khơng phù hợp, với tốc độ tăng trưởng tình hình kinh tế - xã hội nước ta thời hạn năm phù hợp Đây khoảng thời gian đủ doanh nghiệp nhận quyền xem xét có nên tiếp tục kinh doanh theo hình thức NQTM hay khơng bên nhượng quyền có đủ thời gian xem xét có nên tiếp tục hợp tác hay khơng, cần thiết phải sửa đổi nội dung HĐ NQTM - Cần có quy định giải hậu pháp lý HĐ NQTM chấm dứt trước thời hạn trường hợp cụ thể để bên tham gia HĐ ứng xử phù hợp với pháp luật pháp lý để giải tranh chấp phát sinh sau hợp đồng Ngoài cần quy định rõ trường hợp HĐ NQTM chấm dứt bên nhượng quyền bị phá sản giải thể hậu pháp lý HĐ chấm dứt để lại - Cần bổ sung quy định cung cấp thông tin Việc cung cấp lượng thông tin đầy đủ, cần thiết phạm vi định giúp bên có lựa chọn đắn - Cần bổ sung quy định quan có thẩm quyền đăng ký hoạt động NQTM trường hợp NQTM từ khu vực hải quan riêng, khu chế xuất nước ngược lại Điều vừa góp phần tạo điều kiện thuân lợi việc đăng ký hoạt động NQTM doanh nghiệp việc quản lý sau quan Nhà nước - Cần xây dựng quy định cách thức, tiêu chí, sở tính phí nhượng quyền phương thức toán làm áp dụng cho bên tham gia hoạt động NQTM, đồng thời tăng cường quản lý Nhà nước khoản thu nhập doanh nghiệp thông qua hoạt động kinh doanh - Cần quy định cụ thể quan có thẩm quyền giải tranh chấp trường hợp HĐ NQTM khơng có điều khoản này, đồng thời đưa quy định cụ thể hành vi vi phạm HĐ NQTM phải chịu chế tài tương ứng với tính chất, mức độ hành vi vi phạm Thứ hai, cần giải mối quan hệ NQTM quy phạm pháp luật khác: Có thể thấy, quan hệ NQTM có mối liên quan chặt chẽ tới Luật Cạnh tranh, Luật Sở hữu trí tuệ Luật Chuyển giao công nghệ - Luật Cạnh tranh quan hệ nhượng NQTM : pháp luật NQTM không cấm việc bên hợp đồng ký kết điều khoản trì tính đặc trưng uy tín hệ thống NQTM, nhiên, điều khoản bị coi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo quy định Khoản Điều Luật Cạnh tranh Như vậy, để giải vấn đề xung đột pháp luật này, cần có quy định pháp luật thống nhất, giải thích rõ ràng việc đưa giới hạn hành vi có dấu hiệu hạn chế cạnh tranh khơng vi phạm pháp luật cạnh tranh hoạt động NQTM, thực tốt điều tạo an tâm cho bên nhượng quyền, khuyến khích hoạt động NQTM mà đảm bảo môi trường cạnh tranh lành mạnh - Luật Sở hữu trí tuệ quan hệ NQTM : cần áp dụng cách triệt để quy định Luật Sở hữu trí tuệ để ngăn ngừa, xử lý hành vi vi phạm quyền hoạt động NQTM - Luật Chuyển giao công nghệ quan hệ NQTM : cần có quy định nhằm đảm bảo tính thống hoạt động quản lý Nhà nước hoạt động NQTM nhượng quyền việc chuyển giao công nghệ đồng thời giúp cho chủ thể trường hợp không bị lúng túng việc áp dụng quy định pháp luật Thứ ba, lưu ý lựa chọn pháp luật áp dụng HĐ NQTM có yếu tố nước ngồi: Hoạt động NQTM thông thường vốn tiềm ẩn nhiều rủi ro nguyên nhân khách quan chủ quan, nguyên nhân chủ thể tham gia hoạt động NQTM chưa nắm vững quy định pháp luật vấn đề Vậy nên lựa chọn pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM có yếu tố nước ngồi ngày quan tâm Pháp luật Việt Nam hành không đưa tranh chấp HĐ NQTM vào diện thuộc thẩm quyền riêng biệt tòa án Việt Nam, tranh chấp HĐ NQTM giải quan trọng tài, tòa án nước ngồi Do vậy, để tạo thuận lợi cho bên thương nhân Việt Nam phải đối mặt với tranh chấp phát sinh từ HĐ NQTM, thiết nghĩ cần có văn hướng dẫn cụ thể vấn đề Kết Luận Thông qua việc thực đề tài, tìm hiểu số nội dung HĐ NQTM, đồng thời đưa quan điểm, ý kiến nhằm hoàn thiện pháp luật HĐ NQTM, từ góp phần xây dựng hồn thiện pháp luật Việt Nam nói chung, pháp luật thương mại nói riêng, tạo sở pháp lý vững cho phát triển hoạt động NQTM, thúc đẩy phát triển kinh tế nước nhà Danh Mục Tài Liệu Tham Khảo Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đam phán, soạn thảo Trường Đại học Luật Hà Nội Nxb Công an nhân dân Năm 2012 Sách chuyên khảo Kiến thức pháp lý kĩ đàm phán, soạn thảo ký kết hợp đồng lĩnh vực thương mại Nxb Chính trị - Hành Năm 2012 Nguyễn Thị Như Nguyệt Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại - thực trạng giải pháp hoàn thiện Luận văn thạc sĩ luật học Năm 2012 Nguyễn Hồng Hạnh Một số vấn đề lý luận thực tiễn hợp đồng nhượng quyền thương mại Việt Nam Khóa luận tốt nghiệp Năm 2007 ... số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đam phán, soạn thảo Trường Đại học Luật Hà Nội Nxb Công an nhân dân Năm 2012 Sách chuyên khảo Kiến thức pháp lý kĩ đàm phán, soạn thảo ký kết hợp đồng. .. pháp luật Như vậy, điểm đặc trưng nội dung hợp đồng đối tượng hợp đồng, theo đó, đối tượng HĐ NQTM “quyền thương mại Có thể hiểu đơn giản “quyền thương mại quyền tiến hành công việc kinh doanh... thống bên nhượng quyền quy định Ngoài điều khoản đối tượng hợp đồng, hợp đồng nhượng quyền thương mại thường có số điều khoản tập trung vào vấn đề : thời hạn chuyển nhượng; lãnh thổ chuyển nhượng;