dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba trong tư pháp quốc tế cá nhân tư pháp

Nhắc tới tư pháp quốc tế nhắc tới vấn đề áp dụng quy phạm xung đột Một vấn đề phức tạp việc áp dụng quy phạm xung đột vấn đề dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Vậy “khi gặp tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến phấp luật nước thứ ba áp dụng pháp luật nào” tìm hiểu phạm vi luận Khái niệm dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Tư pháp quốc tế Trong tư pháp quốc tế, có nhiều trường hợp quan hệ xã hội cần điều chỉnh lại có xung đột pháp luật, lúc xảy tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba - Dẫn chiếu ngược có nghĩa theo quy phạm xung đột mà quan có thẩm quyền áp dụng pháp luật nước ngồi cần áp dụng để giải quan hệ TPQT cụ thể pháp luật nước ngồi lại có quy phạm xung đột quy định áp dụng pháp luật nước có quan có thẩm quyền Ví dụ: Ơng D, quốc tịch nước Anh, cư trú Việt Nam xin kết hôn với chị C quốc tịch Việt Nam Theo Khoản Điều 103 Luật HN GĐ 2000: “trong việc kết hôn công dân Việt Nam với người nước ngoài, bên phải tuân theo pháp luật nước điều kiện kết hơn” hay nói cách khác ngun tắc chọn luật Việt Nam vấn đề hệ thuộc luật quốc tịch Vậy điều kiện kết hôn ông D pháp luật nước Anh điều chỉnh Nhưng pháp luật nước Anh, vấn đề điều chỉnh pháp luật nơi cư trú (hệ thuộc luật nơi cư trú) Do vậy, điều kiện đăng kí kết ông D pháp luật nước Anh dẫn ngược trở lại pháp luật Việt Nam - Dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba có nghĩa theo quy phạm xung đột nước có quan giải tranh chấp pháp luật nước ngồi phải áp dụng pháp luật nước ngồi lại có quy phạm xung đột quy định cần phải áp dụng pháp luật nước thứ ba Ví dụ: quan hệ xã hội có yếu tố nước ngồi phát sinh công dân Pháp công dân Anh, theo đó, để giải pháp luật Pháp dẫn chiếu tới pháp luật Anh, pháp luật Anh dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Trung Quốc, pháp luật Pháp chấp nhận dẫn chiếu này, đó, pháp luật áp dụng để giải quan hệ xã hội phát sinh trường hợp pháp luật Trung Quốc Áp dụng pháp luật gặp tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Trong khoa học Tư pháp quốc tế vấn đề dẫn chiếu đến pháp luật nước ngồi có hai quan điểm: Quan điểm thứ nhất, hiểu dẫn chiếu đến pháp luật nước dẫn chiếu đến quy phạm pháp luật thực chất nước loại trừ vấn đề dẫn chiếu ngược Nói cách khác không xảy dẫn chiếu ngược luật thực chất nước dẫn chiếu đến áp dụng Quan điểm thứ hai, hiểu dẫn chiếu đến pháp luật nước dẫn chiếu đến tồn hệ thống pháp luật nươc (kể luật thực chất, luật xung đột) có nghĩa chấp nhận dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Trong lý luận tư pháp quốc tế áp dụng luật nước ngoài, quy phạm xung đột dẫn chiếu tới luật pháp nước ngồi có nghĩa dẫn chiếu tới toàn hệ thống pháp luật nước (khơng có loại trừ luật nội dung, luật xung đột hay luật hình thức ), việc áp dụng luật nước ngồi phải áp dụng tồn hệ thống pháp luật nước Vì vậy, theo em, quan điểm thứ hai phù hợp với lý luận áp dụng luật nước Tư pháp quốc tế Trong Tư pháp quốc tế nước, số nước không chấp nhận dẫn chiếu (bao gồm dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba) Kê-béc (Canada), Ý (trước ngày 31 tháng năm 1995), Bắc Âu, Hy Lạp (BLDS năm 1940), Hà Lan, Brazin (BLDS năm 1942), Ai Cập (BLDS năm 1948), Siry (BLDS năm 1949) v.v…; song số nước khác lại chấp nhận dẫn chiếu Pháp, Đức (BLDS năm 1896), Anh, Bỉ, Nhật Bản (BLDS năm 1898), Thụy Điển v.v…(1) Như vậy, thấy, gặp tượng dẫn chiếu phải xét hai trường hợp bản: Trường hợp thứ nhất: Pháp luật quốc gia không chấp nhận dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, có nghĩa quốc gia theo quan điểm thứ nhất, cho việc dẫn chiếu đến pháp luật nước phải dẫn chiếu đến quy phạm pháp luật thực chất nước Trong trường hợp này, nguyên tắc pháp luật áp dụng pháp luật nước mà pháp luật quốc gia dẫn chiếu đến, áp dụng quy phạm pháp luật thực chất nước để giải quan hệ xã hội phát sinh Ví dụ: Một quan hệ xã hội có yếu tố nước ngồi phát sinh công dân Ý với công dân Anh Theo đó, để giải pháp luật Ý dẫn chiếu đến pháp luật Anh, pháp luật Anh lại dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật Ý, pháp luật Anh lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Tuy nhiên pháp luật Ý lại không chấp nhận dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, pháp luật áp dụng trường hợp pháp luật Anh Trường hợp thứ hai: Pháp luật quốc gia chấp nhận dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, có nghĩa quốc gia theo quan điểm thứ hai, cho dẫn chiếu đến pháp luật nước phải dẫn chiếu đến tồn hệ thống pháp luật nươc (kể quy phạm luật thực chất, luật xung đột) Trong trường hợp này, nguyên tắc chung, pháp luật áp dụng pháp luật quốc gia mà pháp luật quốc gia dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật nước thứ ba Ví dụ: Cũng quan hệ xã hội có yếu tố nước ngồi phát sinh, cơng dân Pháp cơng dân Anh, theo đó, để giải pháp luật Pháp dẫn chiếu tới pháp luật Anh, pháp luật Anh lại dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật Pháp, pháp luật Anh dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Trung Quốc, pháp luật Pháp chấp nhận dẫn chiếu này, đó, pháp luật áp dụng để giải quan hệ xã hội phát sinh trường hợp pháp luật Pháp dẫn chiếu ngược trở lại, pháp luật Trung Quốc dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Ngoài ra, vấn dề dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba không tồn trường hợp quốc gia ký kết với hiệp định song phương (thường hiệp định tương trợ tư pháp) quy định quy phạm xung đột thống nguyên tắc, quy phạm xung đột thống ưu tiên áp dụng Hiện nay, thực tiễn Tư pháp quốc tế tồn trường hợp đề cập đến vấn đề dẫn chiếu pháp luật, trường hợp chấp nhận dẫn chiếu trở lại dẫn chiếu tới nước thứ ba trừ số trường hợp đặc biệt, chẳng hạn cho phép bên thoả thuận chọn pháp luật lĩnh vực hợp đồng; có nghĩa chấp nhận tượng dẫn chiếu khơng hồn tồn tuyệt đối mà có ngoại lệ Trường hợp thấy 1() “Tư pháp quốc tế Việt Nam dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Đỗ Văn Đại, GV Khoa Luật trường Đại học Aix-Marseille III Cộng hòa Pháp ở số nơi như: theo Tòa án tối cao Pháp, theo Tư pháp quốc tế Đức, Ý, Anh, Thụy Sĩ, Na Uy dẫn chiếu khơng chấp nhận lĩnh vực hợp đồng; theo Điều 15 Công ước Roma ngày 19 tháng năm 1980 quy phạm xung đột thống lĩnh vực hợp đồng số nước châu Âu Điều Công ước La Hay ngày tháng năm 1995 hợp đồng mua bán quốc tế động sản, dẫn chiếu không chấp nhận (2) Ở Việt Nam nguyên tắc dẫn chiếu chấp nhận Khoản Điều 759 BLDS 2005: “nếu pháp luật nước (pháp luật nước ngồi quy định viện dẫn) dẫn chiếu trở lại pháp luật nước CHXHCN VN, áp dụng pháp luật CHXHCN VN” Tương tự theo ĐIều nghị định số 68/2002/NĐ-CP ngày 10/7/2002 quy định vấn đề Pháp luật Việt Nam đề cập đến dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật VN không cho biết dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba có chấp nhận hay không Tuy nhiên theo quy định Khoản Điều nghị định số 60/1997/NĐ-CP ngày 6/6/1997 suy dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba chấp nhận Việt Nam Tuy nhiên vấn đề thực tế gặp, quy phạm xung đột có giới hạn nhìn phạm xung đột tư pháp quốc tế thống Đa phần phụ thuộc vào cách giải thích ý chí tòa án thụ lý vụ việc Chấp nhận dẫn chiếu tơn trọng ý chí nhà lập pháp nước xây dựng nên quy phạm Nếu khơng chấp nhận dễ gây khó khăn việc thụ lý giải vụ ciệc tòa án Như vậy, thấy, gặp tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, việc áp dụng pháp luật theo Tư pháp quốc tế nước giới, phải phân biệt trường hợp cụ thể nêu Còn riêng Tư pháp quốc tế Việt Nam, vấn đề khẳng định chấp nhận tượng dẫn chiếu Tuy nhiên phải khẳng định vấn đề quan trọng, phổ biến khó, phức tạp tư pháp quốc tê Danh mục tài liệu tham khảo Giáo trình tư pháp quốc tế, trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội – 2009 Giáo trình tư pháp quốc tế (dùng trường đại học chuyên ngành luật), ThS BÙI THỊ THU, Nxb Giáo dục Việt Nam, Hà Nội – 2010 Hướng dẫn ôn tập môn tư pháp quốc tế Tư pháp quốc tế Việt Nam dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Đỗ Văn Đại, GV Khoa Luật trường Đại học AixMarseille III Cộng hòa Pháp 2() “Tư pháp quốc tế Việt Nam dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Đỗ Văn Đại, GV Khoa Luật trường Đại học Aix-Marseille III Cộng hòa Pháp  ... pháp luật nước thứ ba Tuy nhiên pháp luật Ý lại không chấp nhận dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, pháp luật áp dụng trường hợp pháp luật Anh Trường hợp thứ hai: Pháp luật quốc. .. nhất: Pháp luật quốc gia không chấp nhận dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, có nghĩa quốc gia theo quan điểm thứ nhất, cho việc dẫn chiếu đến pháp luật nước phải dẫn chiếu đến. .. nhận dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba, có nghĩa quốc gia theo quan điểm thứ hai, cho dẫn chiếu đến pháp luật nước phải dẫn chiếu đến toàn hệ thống pháp luật nươc (kể quy phạm luật