Công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

Xuất phát từ thực tế và giá trị của văn bản công chứng như đã nêu ở trên, đề tài tiếp cận nội dung nghiên cứu tổng quan các quy định của BLDS năm 2015 và Luật HN&GĐ năm 2014 và các văn b

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

-  -

NGUYỄN THÁI HÀ

CÔNG CHỨNG HỢP ĐỒNG, GIAO DỊCH VỀ TÀI SẢN

CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – NĂM 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

-  -

NGUYỄN THÁI HÀ

CÔNG CHỨNG HỢP ĐỒNG, GIAO DỊCH VỀ TÀI SẢN

CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật dân sự và tố tụng dân sự

Mã số: 60380103

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Minh Hằng

HÀ NỘI – NĂM 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn theo đúng quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ CÔNG CHỨNG HỢP ĐỒNG, GIAO DỊCH VỀ TÀI SẢN CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN 9

1.1.Khái niệm, đặc điểm của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 9

1.1.1.Khái niệm công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 9

1.1.2.Đặc điểm của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 15

1.2 Ý nghĩa của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 23

1.2.1 Ý nghĩa trong hoạt động quản lý nhà nước 23

1.2.2 Ý nghĩa đối với các bên tham gia giao dịch 23

1.2.3 Ý nghĩa về xã hội 24

1.3 Các yếu tố ảnh hưởng đến việc công chứng Hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 24

1.3.1 Quy định của pháp luật liên quan đến công chứng hợp đồng, giao dịch của con chưa thành niên 24

1.3.2 Trình độ và kỹ năng nghề nghiệp của công chứng viên 25

1.3.3 Trình độ hiểu biết pháp luật của người yêu cầu công chứng 28

1.3.4 Chính sách kinh tế, xã hội và tập quán của địa phương 29

1.3.5 Sự phối hợp của các cá nhân, tổ chức và cơ quan hữu quan 30

CHƯƠNG 2 NỘI DUNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CÔNG CHỨNG HỢP ĐỒNG, GIAO DỊCH VỀ TÀI SẢN CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN 32

2.1 Chủ thể và phương thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên 32

2.1.1 Chủ thể của hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 32

2.1.2 Phương thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên 34

2.1.3 Người đại diện theo pháp luật của con chưa thành niên 38

2 Trong trường hợp cha, mẹ không thừa nhận con thì phải có chứng cứ và phải được Tòa án xác định” 39

2.1.4.Ý chí tự nguyện tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch 46

2.2 Đối tượng của hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 48

2.3.Mục đích, nội dung của Hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 52

2.4.Thủ tục công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên 54 CHƯƠNG 3 THỰC TIỄN CÔNG CHỨNG HỢP ĐỒNG, GIAO DỊCH VỀ TÀI SẢN CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN – VƯỚNG MẮC VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT 57

3.1 Thực tiễn xác định chủ thể và phương thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên 58

3.1.1 Xác định giám hộ cho con chưa thành niên 58

3.1.2 Việc định đoạt tài sản có giá trị lớn của người được giám hộ phải được sự đồng ý của người giám sát việc giám hộ 60

3.1.2.1 Thực trạng pháp luật 60

3.1.3 Hình thức thể hiện sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, người giám sát việc giám hộ trong một số trường hợp 61

3.2 Thực tiễn xác định mục đích, nội dung công chứng hợp đồng, giao dịch 62

liên quan đến tài sản của con chưa thành niên 62

3.2.1 Xác định “lợi ích của con chưa thành niên” 62

3.2.2 Xác định nội dung của việc tặng cho tài sản của con chưa thành niên 67

3.3 Thực tiễn việc trực tiếp tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên 68 KẾT LUẬN 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHỤ LỤC

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Công chứng là hoạt động pháp lý đặc thù và ngày càng trở nên phổ biến Ngoài những loại hợp đồng, giao dịch mà luật quy định phải được công chứng, chứng thực thì việc công chứng hợp đồng, giao dịch có thể được thực hiện theo yêu cầu của các bên giao kết Xuất phát từ giá trị chứng cứ của văn bản công chứng, các tình tiết, sự kiện tại văn bản công chứng không cần phải chứng minh nên công chứng viên ngoài việc đảm bảo hợp đồng, giao dịch đúng quy định pháp luật về hình thức, còn phải đảm bảo nội dung văn bản không trái quy định của pháp luật Đây là cơ sở phòng ngừa và hạn chế tranh chấp, rủi ro cho các bên tham gia giao dịch dân sự

Trong thực tiễn hiện nay, ngày càng có nhiều yêu cầu công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản con chưa thành niên và công chứng viên gặp không

ít khó khăn, vướng mắc khi áp dụng quy định của pháp luật có liên quan để giải quyết yêu cầu công chứng Quyền sở hữu tài sản của cá nhân được Hiến pháp và pháp luật bảo hộ, cùng với đó, cá nhân có quyền định đoạt đối với tài sản của mình Việc định đoạt tài sản của con chưa thành niên trong các giao dịch dân sự nói chung và các hợp đồng, giao dịch xác lập thông qua hình thức công chứng nói riêng đặt ra những vấn đề pháp lý cơ bản nào khi xử lý các yêu cầu công chứng này? Đây là câu hỏi mà công chứng viên cần giải quyết trong thực tiễn công chứng Khác với người thành niên có đầy đủ năng lực hành vi dân sự, người chưa thành niên khi tham gia giao dịch dân sự pháp luật quy định phải có năng lực hành

vi dân sự phù hợp và có một số hạn chế hoặc điều kiện ràng buộc Trên phương diện lý luận, nghiên cứu những đặc thù của công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành nhiên có ý nghĩa đặc biệt trong bối cảnh BLDS năm 2015 có nhiều sửa đổi cơ bản so với BLDS năm 2005 về vấn đề này, cũng như những điểm mới của Luật HN & GĐ năm 2014 so với Luật HN & GĐ năm 2000 Trên phương diện thực tiễn nghề nghiệp, Công chứng viên phải có sự hiểu biết về các quy định pháp luật có liên quan đến con chưa thành niên và việc

tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên để đảm bảo hiệu lực của hợp đồng, giao dịch, hạn chế tranh chấp và rủi ro cho các bên tham gia giao kết và bảo

vệ được các quyền và lợi ích của con chưa thành niên

Xuất phát từ thực tế và giá trị của văn bản công chứng như đã nêu ở trên, đề tài tiếp cận nội dung nghiên cứu tổng quan các quy định của BLDS năm 2015 và Luật HN&GĐ năm 2014 và các văn bản quy phạm pháp luật khác có liên quan điều

chỉnh về hoạt động “Công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa

thành niên” nhằm giúp cho hoạt động công chứng các hợp đồng, giao dịch có chủ

thể là con chưa thành niên được thực hiện hiệu quả và đúng quy định của pháp luật

2 Tình hình nghiên cứu

Trong quá trình tìm hiểu các công trình khoa học có liên quan đến đề tài nghiên cứu, tác giả nhận thấy đã có một số công trình, tài liệu nghiên cứu trực tiếp hoặc gián tiếp như:

- Hoàng Thị Vân Anh (2014), Quyền và nghĩa vụ của người chưa thành niên

trong việc thực hiện các giao dịch dân sự, Luận văn thạc sỹ luật học, Đại học

Luật Hà Nội: Nội dung nghiên cứu tác giả đã phân tích, bình luận các quy định liên quan đến giao dịch dân sự do người chưa thành niên thực hiện và việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của người chưa thành niên trong một số giao dịch dân

sự điển hình (ví dụ: trong hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng bảo hiểm, hợp

đồng lao động) Tại kết quả nghiên cứu đề tài, tác giả đã đề xuất, khuyến nghị

về các biện pháp bảo đảm thực hiện quyền và nghĩa vụ của người chưa thành niên trong các giao dịch dân sự Đề tài tiếp cận với các quy định của BLDS năm 2005 về các vấn đề liên quan đến thực hiện giao dịch dân sự của người chưa thành niên, chưa đề cập đến các vấn đề pháp lý đặt ra khi người chưa thành niên tham gia giao kết, xác lập hợp đồng, giao dịch qua hình thức công chứng

- Hà Duy Tân (2012), Giám hộ cho người chưa thành niên – một số vấn đề lý

luận và thực tiễn, Khóa luận tốt nghiệp, Đại học Luật Hà Nội: Khóa luận thực

hiện phân tích một số vấn đề lý luận và thực tiễn về việc giám hộ cho người chưa thành niên, trên cơ sở đó tìm ra những bất cập, thiếu hụt trong hệ thống pháp luật Việt Nam mà trọng tâm là pháp luật dân sự và các văn bản pháp luật khác có liên quan: Luật HN&GĐ năm 2000; Luật bảo vệ chăm sóc, giáo dục

trẻ em năm 2004;

- Lý Thị Thanh Xuân (2013), Quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ và con trong điều

kiện kinh tế, xã hội hiện nay, Luận văn thạc sỹ luật học, Đại học Luật Hà Nội

Đề tài nghiên cứu một số vấn đề lý luận về quyền, nghĩa vụ giữa cha mẹ và con, phân tích đánh giá khái quát về quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ và con trong hệ thống pháp luật nước ta Đối với đề tài nghiên cứu này, tác giả sẽ kế thừa các nội dung nghiên cứu và phân tích về quan hệ về tài sản giữa cha mẹ

và con chưa thành niên, cụ thể là quyền có tài sản riêng của con và việc định đoạt tài sản của con chưa thành niên

- Nguyễn Thị Hiền (2007), Năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên,

Luận văn thạc sỹ luật học, Đại học Luật Hà Nội: Đề tài đã nghiên cứu làm sáng

tỏ khái niệm, năng lực chủ thể, phân tích nội dung năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên, xác định các mức độ năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên,… Qua đó lập luận, lý giải và những đề xuất để hoàn thiện quy định pháp luật về người chưa thành niên Tiếp thu kết quả nghiên cứu của

đề tài này, tác giả tham khảo có chọn lọc các nội dung liên quan đến nội dung năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên và các mức độ năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên

Ngoài ra, còn có một số công trình nghiên cứu liên quan đến đề tài được công

bố trên tạp chí chuyên ngành như: Tuấn Đạo Thanh, Đặng Trung Kiên (2014),

“Bàn về chủ thể là người từ đủ 15 tuổi đến dưới 18 tuổi trong hoạt động công chứng”, Dân chủ và Pháp luật, (03/2014), tr 13-18; Tuấn Đạo Thanh, Đặng

Trung Kiên (2014), “Một số vấn đề về chủ thể là người dưới mười tám tuổi trong

hoạt động công chứng”, Nghề luật, (02/2014), tr.40-46; bài viết “Bồi thường thiệt hại do người dưới 15 tuổi, người mất năng lực hành vi dân sự gây ra trong thời

gian trường học, bệnh viện, các tổ chức khác trực tiếp quản lý trong pháp luật dân

sự Việt Nam” của tác giả Phạm Kim Anh đăng trên Tạp chí Khoa học pháp lý, số

01 năm 2008 Đây là những bài viết của các tác giả là những người có kinh nghiệm hành nghề công chứng, đề cập đến những vấn đề thực tế đặt ra liên quan đến chủ thể là người chưa thành niên trong hoạt động công chứng Có thể thấy, ở các đề tài nghiên cứu hay bài viết nêu trên mới dừng lại ở việc nghiên cứu một khía cạnh nào đó trong các vấn đề pháp lý liên quan đến người chưa thành niên như: năng lực hành vi dân sự; người đại diện, giám hộ; quyền và nghĩa vụ của cha

mẹ đối với con chưa thành niên mà chưa nghiên cứu một cách tổng thể các vấn đề liên quan đến người chưa thành niên để từ đó tổng hợp, thống nhất các quy định thành một hệ thống, từ đó tìm ra những quy định khác biệt giữa các văn bản luật

có liên quan như: BLDS năm 2015, Luật HN&GĐ năm 2014, Luật trẻ em năm

2016, … và các văn bản hướng dẫn Đặc biệt, chưa có công trình nào nghiên cứu đến những điểm mới sửa đổi, bổ sung cơ bản của BLDS năm 2015, Luật HN&GĐ năm 2014 và Luật công chứng năm 2014 về công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

3 Mục đích nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu nhằm một số mục đích sau:

Thứ nhất, phân tích, làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản của công chứng

hợp đồng, giao dịch lên quan đến tài sản của con chưa thành niên gồm: khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa và các yếu tố ảnh hưởng Trên cơ sở đó làm rõ được bản chất của công chứng hợp đồng giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

Thứ hai, phân tích, đánh giá toàn diện các quy định của BLDS năm 2015 và

Luật HN&GĐ năm 2014, Luật Công chứng năm 2014 về công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên trên phương diện thực trạng pháp luật Đề tài chú trọng nghiên cứu sâu về chủ thể của giao dịch dân sự là con chưa thành niên như năng lực hành vi dân sự, các ràng buộc, hạn chế khi con chưa thành niên tham gia giao dịch dân sự; Phân tích, làm rõ các quy định về con chưa thành niên, trọng tâm là các quy định liên quan đến tài sản của con chưa

thành niên; xác định vai trò của người đại diện (là cha mẹ, người giám hộ) cho con

chưa thành niên trong giao dịch dân sự liên quan đến tài sản của con chưa thành niên

Thứ ba, từ thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật liên quan đến một số

loại hợp đồng, giao dịch công chứng phổ biến để chỉ ra những vướng mắc, hạn chế

và đưa ra phương án giải quyết cũng như đề xuất hoàn thiện các quy định của pháp luật để việc công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên được đảm bảo theo đúng quy định của pháp luật, bảo đảm quyền và lợi ích của con chưa thành niên

4 Đối tƣợng, phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Xuất phát từ đặc điểm của đề tài nghiên cứu theo định hướng ứng dựng, đối tượng nghiên cứu của đề tài là công chứng các hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên theo quy định của pháp luật hiện hành gồm: BLDS năm 2015,

Luật HN&GĐ năm 2014 và Luật công chứng năm 2014 Trong đó, tác giả đi vào phân tích các quy định của pháp luật về công chứng các hợp đồng, giao dịch về tài

sản của con chưa thành niên, thực trạng áp dụng các quy định pháp luật về vấn đề này, để tìm ra những điểm thành công, những vấn đề còn thiếu sót, bất cập, hạn chế của pháp luật khi áp dụng trên thực tiễn và kiến nghị những giải pháp hoàn thiện

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Trong phạm vi đề tài nghiên cứu mang tính thực tiễn áp dụng luật, tác giả chú trọng nghiên cứu các vấn đề liên quan đến con chưa thành niên trong lĩnh vực luật học như khái niệm, quyền và nghĩa vụ, Đề tài nghiên cứu con chưa thành niên

có cha mẹ, có cha hoặc mẹ là người người diện, con chưa thành niên có người giám hộ trong trường hợp cha mẹ không đủ điều kiện làm người đại diện cho con chưa thành niên, cha mẹ bị tòa án hạn chế quyền đối với con chưa thành niên và loại trừ trường hợp người chưa thành niên không xác định được cha mẹ

Đề tài nghiên cứu các quy định của pháp luật về công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên theo quy định của BLDS năm

2015, Luật HN&GĐ năm 2014 và Luật Công chứng 2014 cũng như thực tiễn hoạt động công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên trên địa bàn tại thành phố Hà Nội

5 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện được mục tiêu nghiên cứu nói trên, việc nghiên cứu được tiến hành dựa trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác - Lênin và Tư tưởng Hồ Chí Minh

về Nhà nước và pháp luật, các quan điểm của Đảng và Nhà nước ta về quản lý Nhà nước, quản lý xã hội cũng như chủ trương, quan điểm về việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật

Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, sử dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu như:

- Phương pháp phân tích, tổng hợp: Phương pháp này được áp dụng khi nghiên

cứu cơ sở và các vấn đề pháp lý liên quan đến con chưa thành niên

- Phương pháp so sánh: Phương pháp này được dùng để so sánh các quy định

liên quan đến người chưa thành niên theo quy định tại BLDS năm 2015 với các quy định liên quan đến con chưa thành niên theo quy định tại Luật HN&GĐ năm 2014, từ đó tìm ra các quy định còn chưa thống nhất giữa hai văn bản luật này

- Phương pháp kế thừa: tác giả kế thừa có chọn lọc một số kết quả nghiên cứu,

quan điểm của các tác giả khác trong một số đề tài nghiên cứu, hoặc bài viết trước đây có liên quan đến nội dung của đề tài nghiên cứu này

- Phương pháp nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn: dựa trên các quy định

của pháp luật, đối chiếu với thực tiễn áp dụng pháp luật khi công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên để tìm ra những điểm bất cập, hạn chế, thiếu sót Phương pháp này được tác giả sử dụng chủ yếu ở Chương 2 và Chương 3 của đề tài

Ngoài ra, tác giả còn sử dụng một số phương pháp khác như: phương pháp giải thích, bình luận để hoàn thành đề tài này

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Hoạt động công chứng về tài sản của con chưa thành niên ngày càng đa dạng

và phức tạp trên thực tế Tuy nhiên, chưa có công trình khoa học nào nghiên cứu một cách tổng quát công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên Đến thời điểm hiện tại, mới chỉ có các công trình nghiên cứu ở mức độ khái quát gắn với hiệu lực của giao dịch dân sự hay giải quyết hậu quả pháp lý do giao dịch dân sự không đáp ứng yêu cầu về mặt chủ thể hoặc chỉ nghiên cứu ở một khía cạnh nhất định của về giao dịch với con chưa thành niên Trên thực tế, việc hiểu

và áp dụng một cách thống nhất các quy định của BLDS năm 2015 về vấn đề này còn gặp khó khăn, trở ngại do một số quy định của BLDS năm 2015 mặc dù đã được sửa đổi, bổ sung nhưng chưa quy định rõ ràng, cụ thể, chưa thống nhất với các văn bản pháp luật khác có liên quan Dựa trên việc nghiên cứu thực tiễn hoạt động công chứng hợp đồng, giao dịch nói chung và các hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên nói riêng, tác giả muốn đề xuất các kiến nghị, giải pháp nhằm giải quyết những khó khăn, vướng mắc trong quá trình áp dụng pháp luật có liên quan đến giao dịch về tài sản của con chưa thành niên nói riêng và của người chưa thành niên nói chung Kết quả nghiên cứu đề tài nhằm đề xuất các kiến nghị để các cơ quan hữu quan xem xét trong quá trình xây dựng và áp dụng pháp luật một cách thống nhất và hiệu quả

Tác giả hy vọng đề tài này sẽ là một tài liệu khoa học hữu ích cho việc giảng dạy, học tập, nghiên cứu pháp luật dân sự liên quan đến công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên Đối với các cơ quan Nhà nước, kết quả của đề tài này có thể sử dụng để tham khảo trong quá trình xây dựng, áp dụng pháp luật dân sự, pháp luật hôn nhân và gia đình một cách thống nhất

7 Bố cục của luận văn

Luận văn được chia làm 03 phần, bao gồm: Phần mở đầu, Phần nội dung và Phần kết luận Nội dung luận văn gồm 3 chương như sau:

+ Chương 1: Một số vấn đề cơ bản về công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

+ Chương 2: Nội dung quy định của pháp luật về công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

+ Chương 3: Thực tiễn công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên – Vướng mắc và kiến nghị hoàn thiện pháp luật

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ CÔNG CHỨNG HỢP ĐỒNG, GIAO

DỊCH VỀ TÀI SẢN CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN

1.1 Khái niệm, đặc điểm của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của

con chưa thành niên

1.1.1 Khái niệm công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa

thành niên

Khái niệm là một danh từ chỉ sự phản ánh ở dạng khái quát các sự vật và hiện tượng của hiện thực và những mối liên hệ giữa chúng Để xác định được bản chất của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên cần phải làm rõ các yếu tố cấu thành khái niệm thông qua hệ thống các khái niệm có liên quan gồm: công chứng hợp đồng, giao dịch; tài sản và con chưa thành niên

* Khái niệm công chứng hợp đồng, giao dịch

Xét về mặt từ ngữ, “công chứng” có thể được hiểu là “công quyền làm chứng” Nhà nước trao một phần quyền lực “công” cho một cá nhân – là công chứng viên (người này phải trải qua quy trình đào tạo, bổ nhiệm chức danh chặt chẽ) để thay mặt Nhà nước làm chứng/chứng kiến cho việc xác lập, thực hiện các giao dịch

Từ trước đến nay, có rất nhiều khái niệm khác nhau về công chứng được thể hiện ở dạng quan điểm cá nhân hoặc được ghi nhận trong các văn bản quy phạm pháp luật như: Thông tư số 574/QLTPK ngày 10/10/1987 của Bộ Tư pháp hướng dẫn công tác công chứng nhà nước (Thông tư số 574/QLTPK); Nghị định số 45/HĐBT ngày 27/02/1991 của Hội đồng bộ trưởng về tổ chức và hoạt động công chứng nhà nước (Nghị định số 45/HĐBT); Nghị định số 31/NĐ-CP ngày 18/05/1996 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động công chứng nhà nước (Nghị định 31/NĐCP); Nghị định số 75/2000/NĐ-CP ngày 08/12/2000 của Chính phủ về công chứng, chứng thực; Luật công chứng ngày 29/11/2006 (Luật công chứng năm 2006) và Luật công chứng ngày 20/06/2014 (Luật công chứng năm 2014) Lần đầu tiên khái niệm công chứng được ghi nhận tại Thông tư số 574/QLTPK

như sau: “Công chứng nhà nước là một hoạt động của Nhà nước, nhằm giúp công

dân, các cơ quan, tổ chức lập và xác nhận các văn bản, sự kiện có ý nghĩa pháp

lý, hợp pháp hóa các văn bản, sự kiện đó, làm cho các văn bản, sự kiện đó có hiệu lực thực hiện Bằng hoạt động trên, công chứng nhà nước tạo ra những bảo đảm pháp lý để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân, các cơ quan, tổ chức phù hợp với Hiến pháp và pháp luật của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, ngăn ngừa vi phạm pháp luật, giúp cho việc giải quyết các tranh chấp được thuận lợi, góp phần tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa.” Với khái niệm này,

công chứng là hoạt động mang quyền lực công – “Công chứng nhà nước” với 2

nhiệm vụ là “lập và xác nhận văn bản, sự kiện” và “hợp pháp hóa các văn bản, sự

kiện” để đạt được mục đích là “làm cho các văn bản, sự kiện đó có hiệu lực thực hiện” Nhà nước đã sử dụng quyền lực công của mình để nhằm bảo đảm hiệu lực,

giá trị thực hiện của các giao dịch, sự kiện thông qua hoạt động của Công chứng nhà nước – đây cũng là sự ghi nhận mô hình tổ chức công chứng đầu tiên Ngoài

ra, khái niệm công chứng nêu trên còn ghi nhận vai trò “bổ trợ tư pháp” bên cạnh

vai trò “quản lý nhà nước bằng pháp luật” thể hiện ở việc “ngăn ngừa vi phạm” và“giúp cho việc giải quyết các tranh chấp được thuận lợi”

Nghị định số 45/HĐBT đã đưa ra khái niệm công chứng với một số thay đổi:

“Công chứng nhà nước là việc chứng nhận tính xác thực các hợp đồng và giấy tờ

theo quy định của pháp luật, nhằm bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân

và cơ quan nhà nước, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội (sau đây gọi chung là các tổ chức), góp phần phòng ngừa vi phạm pháp luật, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa Các hợp đồng và giấy tờ đã được công chứng có giá trị chứng cứ” Ở khái

niệm này, các chức năng, nhiệm vụ cơ bản của công chứng vẫn được giữ nguyên

Tuy nhiên, thay vì “lập và xác nhận văn bản sự kiện” và “hợp pháp hóa các văn

bản, sự kiện” thì khái niệm công chứng trên quy định mục đích công chứng rõ

ràng hơn đó là “chứng nhận tính xác thực các hợp đồng và giấy tờ” Ở khái niệm

này, giá trị thi hành của văn bản công chứng không được nhắc đến trong khi đó lại

lần đầu tiên các nhà làm luật khẳng định giá trị “chứng cứ” của văn bản, giấy tờ

được công chứng Điều này có ý nghĩa lớn trong việc giải quyết tranh chấp tại Tòa

án

Nếu như ở hai khái niệm trên đều không đề cập đến chủ thể công chứng, mà

chỉ quy định “công chứng nhà nước là việc …”, thì tại Nghị định 31/NĐ-CP đã khẳng định chủ thể công chứng bao gồm “công chứng nhà nước” và “ủy ban nhân

dân cấp có thẩm quyền” Cũng tại Nghị định 31/NĐ-CP này đã có sự phân tách

hai hành vi đó là: “chứng nhận của công chứng nhà nước” và “chứng thực của Ủy

ban nhân dân cấp có thẩm quyền” thể hiện sự phân công lại công việc giữa các

chủ thể công chứng

Nghị định 75/2000/NĐ-CP đưa ra khái niệm công chứng như sau: “công chứng

là việc phòng công chứng chứng nhận tính xác thực của hợp đồng được giao kết hoặc giao dịch khác được xác lập trong quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại và quan hệ xã hội khác (Sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch) và thực hiện các việc khác theo quy định của Nghị định này” Như vậy, chủ thể công chứng được xác

định là “Phòng công chứng”, mục đích công chứng vẫn là “chứng thực tính xác

thực” của hợp đồng, giao dịch Tuy nhiên, giá trị của văn bản công chứng không

được ghi nhận trong khái niệm này

Luật công chứng năm 2006 ra đời thay thế cho Nghị định 75/2000/NĐ-CP đã xây dựng khái niệm công chứng có đầy đủ các yếu tố: chủ thể, mục đích, phạm vi

của công chứng, cụ thể: “Công chứng là việc công chứng viên chứng nhận tính

xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch khác (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch) bằng văn bản mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng 1 ” Thay đổi quan trọng nhất trong

khái niệm này là đã khẳng định chủ thể của công chứng chỉ là công chứng viên Hiện tại, khi Luật Công chứng năm 2014 được ban hành và đang có hiệu lực thực hiện thì khái niệm công chứng một lần nữa có sự thay đổi, quy định rõ hơn về

chủ thể và mở rộng đối tượng của công chứng:“Công chứng là việc công chứng

viên của một tổ chức hành nghề công chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp

1

Khoản 1 Điều 2 Luật Công chứng năm 2006

của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch), tính chính xác, hợp pháp, không trái đạo đức xã hội của bản dịch giấy tờ, văn bản từ Tiếng Việt sang tiếng nước ngoài hoặc từ tiếng nước ngoài sang Tiếng Việt (sau đây gọi là bản dịch) mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng” 2 Với khái niệm này, chúng

ta có thể xác định được các yếu tố:

Thứ nhất, chủ thể công chứng là công chứng viên hành nghề tại một tổ chức

hành nghề công chứng;

Thứ hai, đối tượng công chứng: Hợp đồng, giao dịch, bản dịch

Thứ ba, phạm vi công chứng: (i) Thực hiện theo quy định của pháp luật: luật

quy định hình thức của hợp đồng, giao dịch phải được công chứng; (ii) Thực hiện theo yêu cầu của cá nhân, tổ chức

Có thể thấy, tại mỗi một giai đoạn khác nhau, khái niệm công chứng lại có những thay đổi nhất định, sự thay đổi này xuất phát từ trình độ phát triển kinh tế, văn hóa, xã hội, nhận thức của người dân và cách nhìn nhận của nhà nước về công chứng Tuy nhiên, mục đích hướng tới của công chứng là nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của các bên trong giao dịch có sự đồng nhất trong các khái niệm ở tất cả các văn bản nêu trên

Từ các yếu tố chủ thể, đối tượng, phạm vi công chứng có thể nhận diện: Công

chứng hợp đồng, giao dịch là một trong những hoạt động của công chứng viên trong hoạt động công chứng nói chung, có đối tượng là hợp đồng, giao dịch khác bằng văn bản

* Khái niệm tài sản

Trên thực tế, có rất nhiều khái niệm khác nhau về “tài sản” như: Tài sản là các

vật có giá trị bằng tiền và là đối tượng của quyền tài sản và các lơi ích vật chất khác Tài sản bao gồm vật có thực, vật đang tồn tại và sẽ có như họa lợi, lợi tức, vật sẽ được chế tạo lại theo mẫu đã được thỏa thuận giữa các bên, tiền và các

2

Khoản 1 Điều 2 Luật Công chứng năm 2014

giấy tờ trị giá được bằng tiền và quyền tài sản 3 ” Có thể thấy, trong trường hợp

này, tài sản ở đây được xác định gồm: Vật có giá trị bằng tiền, đối tượng của quyền tài sản và lợi ích vật chất khác Hoặc BLDS năm 2015 quy định như sau:

“Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản4” và “Tài sản bao gồm bất động sản và động sản Bất động sản và động sản có thể là tài sản hiện có và tài sản hình thành trong tương lai5”

So sánh hai khái niệm tài sản ở trên, có thể thấy, BLDS năm 2015 đưa ra khái niệm tài sản dưới hình thức liệt kê cụ thể gồm: vật, tiền, giấy tờ có giá, quyền tài sản và được phân loại tùy vào đặc tính của từng loại tài sản, gồm: động sản/bất động sản; tài sản hiện có/tài sản hình thành trong tương lai; quyền tài sản

Thuật ngữ tài sản có thể được hiểu đơn giản là của cải được con người sử dụng hoặc là vật cụ thể được con người sử dụng, có thể nhận biết được thông qua các giác quan hoặc những vật vô hình được hữu hình hóa thông qua việc xác định giá trị của nó bằng tiền Với ý nghĩa là một phạm trù pháp lý, tài sản là khách thể một trong ba yếu tố cấu thành nên quan hệ pháp luật dân sự về sở hữu Ngoài yếu tố đáp ứng nhu cầu sử dụng của con người, những tài sản được xác định là vật hữu hình hoặc chắc chắn sẽ được hình thành phải được gắn với quyền sở hữu (thể hiện của quyền đối vật) và những tài sản thuộc về nhóm quyền tài sản - thể hiện của quyền đối nhân, tức là quyền của một chủ thể này đối với một chủ thể khác và quyền này trị giá được bằng tiền như: quyền đòi nợ, quyền yêu cầu bồi thường, quyền yêu cầu chia một phần giá trị trong khối tài sản chung, …

Do công chứng là hoạt động gắn liền với việc áp dụng pháp luật nên tài sản sẽ được xác định trên khái niệm mà BLDS năm 2015 đưa ra bao gồm: Vật; Tiền; Giấy tờ có giá, gồm: cổ phiếu, trái phiếu, hối phiếu, kỳ phiếu, tín phiếu, chứng chỉ tiền gửi, séc, chứng chỉ quỹ, giấy tờ có giá khác trị giá được bằng tiền và được phép giao dịch6

- Tài sản hình thành trong tương lai;

- Quyền tài sản, bao gồm: Quyền tài sản đối với đối tượng quyền sở hữu trí tuệ;

Quyền sử dụng đất; Quyền tài sản khác

* Khái niệm con chưa thành niên

Một cá nhân được coi là người trưởng thành khi tâm sinh lý và thể chất phát triển đến một mức độ hoàn chỉnh Các nghiên cứu về tâm lý học, sinh học đã chỉ

ra rằng cá nhân đạt đến sự phát triển hoàn chỉnh về tâm sinh lý và thể chất khi đủ mười tám tuổi và được coi là người thành niên Xuất phát từ thực tiễn nghiên cứu khoa học của nhiều ngành khác nhau mà các văn bản pháp lý, công ước, điều ước

quốc tế về trẻ em đều ghi nhận “trẻ em được xác định là người dưới mười tám

tuổi, trừ khi luật pháp quốc gia công nhận tuổi thành niên sớm hơn 7 ” và “những người chưa thành niên là người dưới mười tám tuổi 8 ”

Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, khái niệm “người chưa thành niên” được

quy định tại rất nhiều văn bản luật thuộc các ngành luật khác nhau như: dân sự,

hình sự, hôn nhân và gia đình, lao động, … và đều thống nhất “người chưa thành

niên là người chưa đủ mười tám tuổi” Tuy nhiên, ở mỗi một ngành luật sẽ quy

định về người chưa thành niên ở các nhóm tuổi khác nhau phù hợp với đối tượng

điều chỉnh riêng như: đủ mười lăm tuổi là độ tuổi của người lao động (theo pháp

luật lao động), đủ mười bốn tuổi là độ tuổi phải chịu trách nhiệm hình sự (theo pháp luật hình sự), trẻ em là người dưới mười sáu tuổi (theo Điều 1 Luật trẻ em năm 2016), …

Con chưa thành niên là khái niệm được nhắc đến trong ngành luật hôn nhân và gia đình có nghĩa hẹp hơn khái niệm người chưa thành niên, tuy nhiên chưa có văn bản quy phạm pháp luật nào định nghĩa khái niệm này Trong phạm đề tài nghiên cứu này, con chưa thành niên không chỉ được đặt trong mối quan hệ với cha mẹ

mà còn được đặt trong mối quan hệ với những người thân trong gia đình (như: cha

mẹ nuôi, cha dượng, mẹ kế, anh chị em ruột, ông bà nội, ông bà ngoại, …), người

8

Điều 11 Quy tắc tối thiểu phổ biến của Liên Hợp quốc về bảo vệ người chưa thành niên bị tước quyền tự

do năm 1990

giám hộ (trong trường hợp con chưa thành niên có người giám hộ theo quy định của pháp luật)

Với sự thống nhất về khái niệm người chưa thành niên trong hệ thống pháp luật của nước ta như vậy, có thể xác định, trong đề tài nghiên cứu “Công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên” khái niệm “con chưa

thành niên được xác định như sau: “Con chưa thành niên là người chưa đủ mười

tám tuổi, có các quyền và nghĩa vụ theo quy định của pháp luật hôn nhân và gia đình”

Cũng chính vì con chưa thành niên chưa có sự phát triển hoàn thiện về tâm sinh lý, thể chất nên tùy từng độ tuổi việc xác lập, thực hiện giao dịch dân sự của con chưa thành niên được thực hiện thông qua người đại diện theo pháp luật hoặc con chưa thành niên tự mình tham gia xác lập, thực hiện giao dịch dân sự nhưng phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật

* Khái niệm công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành

niên

“Công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên là việc

công chứng viên của một tổ chức hành nghề công chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản về tài sản của con chưa thành niên mà theo quy định của pháp luật phải được công chứng hoặc

do người đại diện của con chưa thành niên chưa đủ mười lăm tuổi yêu cầu công chứng và/hoặc con chưa thành niên từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi tự nguyện yêu cầu công chứng”

1.1.2 Đặc điểm của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa

thành niên

Xuất phát từ khái niệm nêu trên, công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên sẽ mang những đặc điểm chung của hoạt động công chứng và những đặc điểm riêng liên quan đến chủ thể với đối tượng đặc thù là con chưa thành niên, cụ thể như sau:

1.1.2.1 Chủ thể của hoạt động công chứng là công chứng viên của một tổ chức

hành nghề công chứng

Công chứng viên là một chủ thể đặc thù chỉ có trong hoạt động công chứng và

là một chức danh tư pháp Công chứng viên là người hành nghề công chứng, được nhà nước trao cho một phần quyền lực công thông qua việc bổ nhiệm theo quy trình được pháp luật quy định, cụ thể tại khoản 2 Điều 2 Luật Công chứng năm

2014 quy định “công chứng viên là người có đủ tiêu chuẩn theo quy định của Luật

này, được Bộ trưởng Bộ Tư pháp bổ nhiệm để hành nghề công chứng”

Có thể thấy, công chứng viên với tư cách là chủ thể của công chứng cần phải đạt được những tiêu chuẩn nhất định về: độ tuổi, trình độ học vấn, kinh nghiệm thực tiễn, sức khỏe và được đào tạo nghề để có thể được bổ nhiệm và cấp chứng chỉ hành nghề công chứng và đảm bảo thực hiện hoạt động công chứng được đúng theo quy định của pháp luật Hoạt động công chứng mang dấu ấn cá nhân của công chứng viên xuất phát từ việc công chứng viên phải tự chịu trách nhiệm về văn bản công chứng do mình chứng nhận

1.1.2.2 Mục đích của công chứng là chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của

hợp đồng, giao dịch bằng văn bản về tài sản của con chưa thành niên

Việt Nam là nước theo trường phái công chứng nội dung Công chứng viên sẽ phải chịu trách nhiệm về “tính xác thực, hợp pháp” của hợp đồng, giao dịch đã công chứng Chính vì vậy, hai yếu tố này luôn được công chứng viên xem xét trên

cơ sở những thông tin, giấy tờ, tình tiết, sự kiện được ghi nhận trong văn bản công chứng

“Tính xác thực” có thể hiểu là đúng với sự thật, có nghĩa là các tình tiết, sự kiện nêu trong văn bản công chứng phải đúng với thực tế khách quan Còn “tính hợp pháp” có nghĩa là phù hợp với quy định của pháp luật Trên thực tế, tính hợp pháp được thể hiện trên phương diện giấy tờ, tài liệu như: Giấy chứng nhận quyền

sử dụng đất, hay giấy chứng nhận đăng ký xe ô tô, … trong khi “tính xác thực” lại phụ thuộc nhiều hơn vào lời khai, cam đoan, xác nhận của các bên tham gia giao dịch và được xác định trên cơ sở các giấy tờ, tài liệu pháp lý mà họ cung cấp

Ví dụ: Giấy chứng nhận đăng ký xe ô tô cung cấp cho công chứng viên hai thông tin quan trọng: Một là chiếc xe ô tô thuộc quyền sở hữu hợp pháp của một chủ thể, hai là xác định được chủ sở hữu của chiếc xe là đối tượng của giao dịch Nếu xuất phát từ bản chất của hợp đồng, giao dịch là sự thỏa thuận của các bên, hoặc thể hiện ý chí đơn phương của một cá nhân và “chứng nhận” được hiểu đơn giản là “làm chứng, xác nhận” thì có thể xem xét về “tính xác thực” và “hợp pháp” hay là để đảm bảo được mục đích của công chứng thì phải đảm bảo được bốn yếu tố đó là:

(1) Xác định chính xác chủ thể tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch nói riêng và người yêu cầu công chứng nói chung: Đây là một trong những yếu tố đầu tiên

và quan trọng công chứng viên cần đánh giá đúng khi tiếp nhận yêu cầu công chứng của cá nhân, tổ chức, và có ảnh hưởng trực tiếp đến kết quả của hoạt động công chứng Một trong các đặc điểm riêng của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên đó là: Chủ thể hợp đồng, giao dịch

là con chưa thành niên Đây là một chủ thể đặc biệt của giao dịch dân sự nói chung và của hợp đồng, giao dịch được công chứng nói riêng

(2) Xác nhận năng lực hành vi dân sự của cá nhân, năng lực pháp luật dân sự của

tổ chức – chủ thể của hợp đồng, giao dịch và của người giao kết hợp đồng, giao dịch

(3) Xác nhận ý chí tự nguyện của người tham gia hợp đồng, giao dịch

(4) Mục đích, nội dung của hợp đồng, giao dịch không vi phạm pháp luật, không trái đạo đức xã hội

1.1.2.3 Đối tượng công chứng là hợp đồng, giao dịch dân sự khác về tài sản

của con chưa thành niên

Theo quy định tại BLDS năm 2015: “Giao dịch dân sự là hợp đồng hoặc hành

vi pháp lý đơn phương làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự 9 ” Như vậy, có thể thấy giao dịch dân sự có nghĩa rộng hơn và bao trùm

lên hợp đồng dân sự hay nói cách khác hợp đồng là một dạng của giao dịch Tuy

9

Điều 116 BLDS năm 2015

nhiên, trong các khái niệm về công chứng đã được đưa ra đều ghi nhận đối tượng của công chứng là “hợp đồng, giao dịch dân sự khác”, có sự phân tách giữa hợp đồng và giao dịch dân sự khác mà không quy định là “giao dịch dân sự” nói chung Điều này có thể hiểu được rằng, các nhà lập pháp muốn có sự phân định giữa hai nhóm giao dịch dân sự khác nhau đó là “hợp đồng” và “hành vi pháp lý đơn phương” Tuy nhiên, Luật công chứng năm 2014 quy định như vậy là không phù hợp với quy định của pháp luật dân sự

BLDS năm 2015 ghi nhận: “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc

xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự 10 ” Như vậy, hợp đồng

được xác lập giữa ít nhất hai chủ thể và có sự thống nhất giữa các chủ thể về nội dung của hợp đồng thể hiện bằng các điều khoản thỏa thuận được ghi nhận trong hợp đồng Bên cạnh đó, hành vi pháp lý đơn phương là hành vi từ một phía, của một chủ thể, không có sự đối lập về quyền và nghĩa vụ với chủ thể nào khác nhưng bằng hành vi đó đã làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa

có thể là người xác lập, thực hiện giao dịch thay cho con chưa thành niên hoặc việc con chưa thành niên xác lập, thực hiện giao dịch phải có sự đồng ý của người đại diện

- Đối tượng của hợp đồng, giao dịch là tài sản của con chưa thành niên hoặc là công việc liên quan đến tài sản của con chưa thành niên

10

Điều 385 BLDS năm 2015

- Việc xác lập, thực hiện hợp đồng, giao dịch phải vì lợi ích của con chưa thành niên Đây là một điểm đặc biệt của hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên bởi yếu tố lợi ích của con chưa thành luôn được đặt ra khi các giao dịch định đoạt tài sản của con chưa thành niên được xác lập Chỉ khi nào công chứng hợp đồng, giao dịch có liên quan đến tài sản của con chưa thành niên công chứng viên mới cần phải xem xét đến yếu tố lợi ích của con chưa thành niên và đó được coi là điều kiện mang tính quyết định đối với việc công chứng viên có chứng nhận hợp đồng, giao dịch đó hay không

1.1.2.4 Phạm vi công chứng

Thứ nhất, đối tượng của công chứng là hợp đồng, giao dịch bằng văn bản Như

vậy, có thể khẳng định hình thức thể hiện kết quả của công chứng là văn bản công chứng Các giao dịch dân sự được giao kết dưới nhiều hình thức khác nhau như: bằng văn bản, bằng lời nói hoặc bằng hành vi cụ thể Tuy nhiên, đối với một số loại giao dịch pháp luật có yêu cầu riêng về mặt hình thức thì hình thức của giao dịch đó phải đúng với quy định của luật, điều này được quy định tại khoản 2 Điều

199 BLDS năm 2015 như sau: “Trường hợp luật quy định giao dịch dân sự phải

được thể hiện bằng văn bản có công chứng, chứng thực, đăng ký thì phải tuân theo quy định đó”

Đối với các giao dịch dân sự mà luật quy định hình thức của giao dịch là điều kiện có hiệu lực của giao dịch thì việc không đáp ứng điều kiện đó sẽ dẫn đến hậu quả là giao dịch vô hiệu do không tuân thủ quy định về hình thức Như vậy, phạm

vi công chứng đầu tiên được xác định là nhóm các hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định phải được thể hiện bằng văn bản và có công chứng

Thứ hai, ngoài việc công chứng được thực hiện do pháp luật quy định hình

thức của giao dịch phải được công chứng thì pháp luật cũng trao cho các chủ thể quyền được yêu cầu công chứng hay nói cách khác là công chứng viên công chứng hợp đồng, giao dịch theo yêu cầu của các bên tham gia giao kết và được đảm bảo thực hiện quyền này thể hiện tại quy định về một trong các hành vi bị nghiêm cấm

đối với công chứng viên là “Từ chối yêu cầu công chứng mà không có lý do chính

đáng 11” Khi chủ thể tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch, họ có quyền yêu cầu công chứng hợp đồng, giao dịch để đảm bảo được tính hợp pháp của giao dịch và nhằm bảo vệ cho quyền, lợi ích của chính mình trong giao dịch đó

Luật công chứng năm 2014 đưa ra khái niệm “người yêu cầu công chứng” như

sau: “Người yêu cầu công chứng là cá nhân, tổ chức Việt Nam hoặc cá nhân, tổ

chức nước ngoài có yêu cầu công chứng hợp đồng, giao dịch, bản dịch theo quy định của Luật này 12 ” Tuy trong khái niệm không chỉ ra rõ “người yêu cầu công

chứng” có phải là chủ thể giao kết hợp đồng, giao dịch hay không nhưng trong

quy định về thủ tục công chứng như: “Công chứng viên hướng dẫn người yêu cầu

công chứng tuân thủ đúng các quy định về thủ tục công chứng và các quy định pháp luật có liên quan đến việc thực hiện hợp đồng, giao dịch; giải thích cho người yêu cầu công chứng hiểu rõ quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của họ, ý nghĩa và hậu quả pháp lý của việc tham gia hợp đồng, giao dịch 13 ” hoặc “Người yêu cầu công chứng tự đọc lại dự thảo hợp đồng, giao dịch … 14 ” hoặc “Người yêu cầu công chứng đồng ý toàn bộ nội dung trong dự thảo hợp đồng, giao dịch thì ký vào từng trang của hợp đồng, giao dịch 15” thì người yêu cầu công chứng được hiểu là người xác lập hợp đồng, giao dịch

Như vậy, có thể xác định rằng: Trong hoạt động công chứng, người yêu cầu

công chứng chính là chủ thể tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch được yêu cầu công chứng Tuy nhiên, cần phân biệt chủ thể tham gia giao kết hơp đồng, giao dịch không đồng thời là chủ thể của hợp đồng, giao dịch vì có thể chủ thể của hợp đồng, giao dịch xác lập giao dịch thông qua người đại diện

Trong trường hợp công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên thì người yêu cầu công chứng trong từng trường hợp được xác định là: con chưa thành niên hoặc cha mẹ - với tư cách là người đại diện của con chưa thành niên hoặc người giám hộ của con chưa thành niên

11

Điểm d khoản 1 Điều 7 Luật công chứng 2014

1.1.2.5 Giá trị pháp lý của văn bản công chứng

Văn bản công chứng là hợp đồng, giao dịch được công chứng viên chứng nhận

theo thủ tục công chứng – là sản phẩm hoạt động nghề nghiệp của công chứng

viên Trong các khái niệm về công chứng được đưa ra đến nay, có những khái niệm trực tiếp ghi nhận giá trị của văn bản công chứng, có những khái niệm không nhắc đến nhưng giá trị của văn bản công chứng lại được quy định tại một điều khoản riêng Theo quy định của pháp luật công chứng nước ta hiện nay, văn bản

công chứng mang hai giá trị cơ bản là “giá trị chứng cứ” và “giá trị thực hiện”

a Giá trị chứng cứ của văn bản công chứng

Chứng cứ là thuật ngữ pháp lý được sử dụng trong lĩnh vực tố tụng, đặc biệt trong tố tụng dân sự đã ghi nhận văn bản công chứng là một trong các nguồn chứng cứ và văn bản công chứng có giá trị không cần chứng minh, trừ trường hợp

bị tuyên vô hiệu Khoản 3 Điều 5 Luật công chứng năm 2014 quy định: “Hợp

đồng, giao dịch được công chứng có giá trị chứng cứ” và khoản 9 Điều 94

BLTTDS năm 2015 quy định văn bản công chứng là một nguồn chứng cứ Theo

đó, “chứng cứ trong vụ việc dân sự là những gì có thật ….và được Tòa án sử dụng

làm căn cứ để xác định các tình tiết khách quan của vụ án cũng như xác định yêu cầu hay sự phản đối của đương sự là có căn cứ và hợp pháp 16” Như vậy, các nhà làm luật ghi nhận giá trị chứng cứ của văn bản công chứng là phù hợp với mục

16

Điều 93 BLTTDS năm 2015

chứng cứ, mà “những tình tiết, sự kiện được ghi nhận trong văn bản công chứng

không cần phải chứng minh, trừ trường hợp bị Tòa án tuyên bố là vô hiệu 17”

b Giá trị thi hành của văn bản công chứng

Mỗi một chủ thể khi tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch đều hướng tới việc đảm bảo cho các bên tuân thủ thực hiện các thỏa thuận hay nói cách khác là mong muốn tạo cho hợp đồng, giao dịch giá trị pháp lý để ràng buộc trách nhiệm thực hiện thỏa thuận của các bên và việc công chứng hợp đồng, giao dịch sẽ đáp ứng được nhu cầu đó

Công chứng viên là một chức danh tư pháp - người được Nhà nước giao một phần quyền lực công để thực hiện việc công chứng hợp đồng, giao dịch Văn bản công chứng sẽ thể hiện phần nào tính chất “công” và do vậy, văn bản công chứng không chỉ có giá trị thực hiện với các bên tham gia giao kết mà còn với các bên có liên quan khác, bao gồm cả cá nhân, tổ chức hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền, điều này được thể hiện tại khoản 2 Điều 5 Luật công chứng năm 2014 như

sau: “Hợp đồng, giao dịch được công chứng có hiệu lực thi hành đối với các bên

liên quan”

Ví dụ: Văn phòng đăng ký đất đai thực hiện việc đăng ký sang tên quyền sử dụng đất cho Bên nhận chuyển nhượng căn cứ theo Hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất đã được công chứng; …

Ngoài ra, các chủ thể tham gia có quyền lựa chọn trước phương thức giải quyết trong trường hợp xảy ra tranh chấp18 Theo đó, các bên có thể lựa chọn khởi kiện

ra Tòa án nhân nhân cấp có thẩm quyền để yêu cầu giải quyết bằng con đường tố tụng hoặc bằng phương thức thỏa thuận như: chỉ định cơ quan, cá nhân đứng ra giải quyết; tự thỏa thuận để giải quyết tranh chấp;…và ghi nhận thỏa thuận đó vào nội dung hợp đồng, giao dịch công chứng Đây là công cụ mà các nhà làm luật

thực hiện nghĩa vụ của mình thì bên kia có quyền yêu cầu Tòa án giải quyết theo quy định của pháp luật, trừ trường hợp các bên tham gia hợp đồng, giao dịch có thỏa thuận khác”

cung cấp cho các bên tham gia giao dịch nhằm tạo ra sự chủ động của các bên trong giải quyết tranh chấp phát sinh

1.2 Ý nghĩa của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chƣa thành niên

Công chứng có thể được coi là sự bảo hộ của Nhà nước đối với các giao dịch dân sự Với vai trò như vậy, công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên mang ý nghĩa sâu sắc trên nhiều phương diện

1.2.1 Ý nghĩa trong hoạt động quản lý nhà nước

Xuất phát từ việc công chứng là dịch vụ công do Nhà nước ủy nhiệm cho Công chứng viên thực hiện và từ bản chất của hoạt động công chứng, việc công chứng hợp đồng, giao dịch giúp giảm áp lực cho nhà nước trong việc quản lý và kiểm soát các giao dịch dân sự nói chung và các hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên nói riêng Nhà nước đảm bảo cho việc kiểm soát đó bằng cách trao cho văn bản công chứng giá trị pháp lý cao, có giá trị thi hành không chỉ với các bên chủ thể mà còn với cả các cá nhân, tổ chức và cơ quan hữu quan và nâng văn bản chứng cứ lên thành nguồn chứng cứ mà không cần phải chứng minh các tình tiết, sự kiện được ghi nhận trong đó

Việc kiểm soát các giao dịch dân sự thông qua hoạt động công chứng có hiệu quả cao trong việc phòng ngừa và giảm thiểu tranh chấp Việc hạn chế và giảm bớt các tranh chấp có thể phát sinh trong giao dịch dân sự đã góp phần làm giảm áp lực giải quyết tranh chấp lên Tòa án Và cũng xuất phát từ giá trị chứng cứ của văn bản công chứng mà việc giải quyết tranh chấp tại Tòa án cũng thuận lợi hơn

1.2.2 Ý nghĩa đối với các bên tham gia giao dịch

Đối với các bên tham gia giao dịch, công chứng viên đảm bảo cho tính hợp pháp của văn bản công chứng, cũng đồng nghĩa với việc đảm bảo cho sự an toàn pháp lý của các bên tham gia giao dịch, đặc biệt trong trường hợp này chủ thể của giao dịch là con chưa thành niên – đối tượng luôn luôn được nhà nước quan tâm, bảo vệ lợi ích hợp pháp, thể hiện ở việc phòng ngừa tranh chấp có thể phát sinh

trên cơ sở ghi nhận những thỏa thuận hợp pháp của các bên và đảm bảo cho việc hợp đồng, giao dịch có hiệu lực pháp luật

Việc phòng ngừa và hạn chế tranh chấp sẽ giúp cho các bên tham gia giao dịch không phải tốn nhiều thời gian, công sức và tiền bạc để theo đuổi việc giải quyết tranh chấp tại Tòa án với thủ tục phức tạp và tâm lý e ngại của người dân trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình

1.2.3 Ý nghĩa về xã hội

Hoạt động công chứng thúc đẩy các cá nhân, tổ chức tham gia các giao dịch dân sự, đa dạng hóa các giao dịch dân sự, lưu thông hàng hóa, tiền tệ và đặc biệt là giúp tạo môi trường pháp lý ổn định để phát triển kinh tế và xã hội

Ngoài ra, công chứng viên khi hành nghề công chứng sẽ đồng thời thực hiện việc phổ biến pháp luật đến các bên tham gia giao dịch Chính vì vậy, càng nhiều người sử dụng dịch vụ công chứng thì việc phổ biến pháp luật càng trở nên dễ dàng và giúp nâng cao tinh thần, ý thức tuân thủ pháp luật của cá nhân, tổ chức và trang bị cho họ kiến thức pháp lý để có thể bảo vệ an toàn cho chính mình trong khi tham gia vào giao dịch dân sự

1.3 Các yếu tố ảnh hưởng đến việc công chứng Hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

Công chứng là hoạt động nghề nghiệp của công chứng viên, tuy nhiên hoạt động này lại chịu ảnh hưởng của nhiều yếu tố với mức độ tác động khác nhau Chính vì vậy, việc nắm bắt được các yếu tố này sẽ giúp cho hoạt động nghề nghiệp của công chứng viên hiệu quả hơn Các yếu tố đó gồm:

1.3.1 Quy định của pháp luật liên quan đến công chứng hợp đồng, giao dịch của con chưa thành niên

Mục đích của công chứng hướng tới tính hợp pháp của văn bản công chứng, trong đó bao gồm cả nội dung của hợp đồng, giao dịch được các bên thỏa thuận Chính vì vậy, các văn bản luật chuyên ngành (luật nội dung) là căn cứ để công chứng viên chứng nhận nội dung của hợp đồng, giao dịch theo đúng quy định của pháp luật

Ở thời điểm hiện tại, có rất nhiều Luật/Bộ luật được sửa đổi, bổ sung hoặc mới được ban hành và thay thế cho các văn bản luật cũ đã không còn phù hợp với điều kiện xã hội ở thời kỳ này Xuất phát từ những hạn chế, vướng mắc trong quá trình

áp dụng quy định của pháp luật, các nhà lập pháp đã có những điều chỉnh đáng kể

và hướng tới thống nhất toàn bộ hệ thống văn bản quy phạm pháp luật của nước ta hiện nay với kỹ thuật lập pháp cao hơn

Công chứng viên với tư cách là người áp dụng pháp luật phải nắm rõ quy định của pháp luật ở rất nhiều lĩnh vực khác nhau và vận dụng các quy định đó là quá trình kéo dài từ lúc tiếp nhận yêu cầu công chứng cho đến khi công chứng viên ký vào văn bản công chứng, đóng dấu của tổ chức hành nghề công chứng và lưu trữ

hồ sơ công chứng Chính vì vậy, vai trò của hệ thống quy phạm pháp luật là rất quan trọng, ảnh hưởng trực tiếp đến nội dung của hợp đồng, giao dịch nói riêng và tính pháp lý của văn bản công chứng nói chung và thể hiện ở một số vấn đề sau:

Thứ nhất, về quy định của luật cần rõ ràng, các từ ngữ dùng trong văn bản luật

đơn giản, dễ hiểu, đơn nghĩa, diễn giải chân thực nhất mối quan hệ pháp luật mà

nó hướng tới thì việc áp dụng luật khi thực hiện thủ tục công chứng càng dễ dàng

và hiệu quả Nếu các quy định của luật không rõ ràng, không đầy đủ, còn mâu thuẫn sẽ dẫn đến tình trạng mỗi công chứng viên lại đưa ra cách hiểu quy định của luật khác nhau, hậu quả là áp dụng một quy định của luật theo nhiều cách khác nhau và hiểu sai lệch bản chất pháp lý của vấn đề

Thứ hai, sự thống nhất giữa các văn bản quy phạm pháp luật thuộc các ngành

luật khác nhau cũng được đặt ra như là một trong các yếu tố ảnh hưởng đến công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên Mặc dù với mỗi ngành luật khác nhau sẽ có những vấn đề pháp lý đặc thù, tuy nhiên có những vấn đề chung nhất thì cần được thống nhất để đảm bảo tính khả thi của văn bản công chứng và việc công chứng được thực hiện đúng quy định của pháp luật Chính sự thống nhất này sẽ hạn chế được việc bỏ sót các quy định liên quan ở các văn bản khác nhau trong cùng lĩnh vực hoặc trong các lĩnh vực có liên quan

1.3.2 Trình độ và kỹ năng nghề nghiệp của công chứng viên

Công chứng viên là chủ thể của công chứng và cung cấp dịch vụ công do Nhà nước ủy nhiệm thực hiện để đảm bảo an toàn pháp lý cho các bên tham gia hợp đồng, giao dịch Chính vì vậy đối với công chứng viên để có thể được phép hành nghề công chứng phải đáp ứng được rất nhiều các tiêu chuẩn, quy định mà pháp luật đưa ra

Để một cá nhân được bổ nhiệm chức danh công chứng viên – một chức danh

tư pháp thì người đó cần đáp ứng được các yêu cầu về đào tạo nghiệp vụ, kinh nghiệm trong lĩnh vực pháp luật, năng lực hành vi dân sự, sức khỏe, đạo đức Và khi hành nghề công chứng thì phải tuân thủ theo quy định về đạo đức hành nghề, những hành vi bị nghiêm cấm và quyền, nghĩa vụ của công chứng viên, cùng với

đó là đảm bảo kiến thức pháp luật, … để có thể cung cấp dịch vụ công chứng tốt nhất Chất lượng của văn bản công chứng là bằng chứng thể hiện rõ nét nhất năng lực của công chứng viên và công chứng viên đòi hỏi phải đáp ứng những yêu cầu sau:

Thứ nhất: Trình độ chuyên môn, kỹ năng nghề nghiệp của công chứng viên

Đây là một trong những yêu cầu rất quan trọng, bởi nó ảnh hưởng trực tiếp đến việc xác định tính hợp pháp của văn bản công chứng Thực tế khi hành nghề, công chứng viên phải vận dụng quy định của rất nhiều ngành luật, lĩnh vực khác nhau,

vì vậy, đòi hỏi công chứng viên phải nắm vững được quy định của pháp luật, mối liên kết, liên hệ giữa các quy định đó để có thể vận dụng chính xác quy định của pháp luật vào từng trường hợp, tình huống công chứng vốn đã rất phong phú, đa dạng Chỉ cần một quy định của pháp luật áp dụng không đúng cũng có thể làm ảnh hưởng đến hiệu lực của văn bản công chứng, điều này đồng nghĩa với việc không đảm bảo cho an toàn của hợp đồng, giao dịch Bên cạnh đó, công chứng viên cần phải đảm bảo thực hiện công chứng theo đúng thủ tục quy định để đảm bảo tính hợp pháp về thủ tục công chứng

Đối với một công chứng viên, không chỉ đòi hỏi có kiến thức về pháp luật mà bên cạnh đó để có thể đảm bảo thực thi chức năng xã hội của mình, công chứng viên cũng cần phải có hiểu biết về các vấn đề kinh tế, chính trị và văn hóa – xã hội

bởi các vấn đề đó gắn liền với đời sống xã hội Mỗi một chính sách mới, một vấn

đề kinh tế, văn hóa xã hội mới phát sinh đều sẽ dẫn đến những tác động tiêu cực, hoặc tích cực vào đời sống xã hội để từ đó, công chứng viên có thể phòng ngừa được các tranh chấp có thể phát sinh trong các giao dịch dân sự

Ví dụ: Việc chính phủ có chính sách hỗ trợ phát triển nhà ở giá rẻ cho người có thu nhập thấp sẽ kéo theo việc nhu cầu mua nhà của người dân tăng cao và dẫn đến điều tất yếu là các giao dịch về mua bán nhà sẽ tăng kéo theo đó là phát sinh các quan hệ dân sự khác như: vay tiền, thuê nhà, bảo đảm thực hiện nghĩa vụ,

…và các hợp đồng, giao dịch đó cũng là đối tượng của công chứng

Thứ hai: Tuân thủ quy định về đạo đức hành nghề công chứng của công chứng viên, quyền và nghĩa vụ của công chứng viên và các hành vi bị nghiêm cấm thực

hiện

Một trong những nguyên tắc hành nghề công chứng là “Tuân theo quy tắc đạo

đức hành nghề công chứng” và công chứng viên phải đảm bảo tuân theo đúng quy

tắc đạo đức trong suốt thời gian hành nghề công chứng Vấn đề đạo đức của một

cá nhân luôn là hình thức thể hiện được cái tôi của cá nhân, giáo dục, nhân cách,

… và ảnh hưởng lớn đến hành vi và cách ứng xử của cá nhân đó đối với các vấn

đề Với công chứng viên - một chức nghiệp đặc biệt thì yêu cầu về đạo đức của công chứng viên càng quan trọng hơn bởi công chứng viên khi hành nghề là nhân danh một phần quyền lực của nhà nước, là người mà các bên tham gia giao dịch trao sự tin tưởng Tầm quan trọng của việc tuân theo những quy tắc đạo đức nhất

định được thể hiện thông qua việc cơ quan có thẩm quyền ban hành “Quy tắc đạo

đức hành nghề công chứng 19 ” với nội dung cơ bản là các chuẩn mực đạo đức,

hành vi ứng xử của công chứng viên khi hành nghề công chứng như: trung thực, khách quan, tự chịu trách nhiệm về văn bản công chứng,… với mục đích nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp của công chứng viên và nâng cao uy tín của công chứng viên Trong đó, tác giả đề cao sự trung thực và khách quan của công chứng viên khi hành nghề công chứng và coi đó là một trong những yếu tố tiên quyết ảnh

19

Ban hành kèm theo Thông tư số 11/2012/TT-BTP ngày 30/10/2012 của Bộ tư pháp

hưởng tới hoạt động công chứng Trong mọi trường hợp, nếu công chứng viên không khách quan, trung thực hay có tư lợi cá nhân thì sẽ phá vỡ thế cân bằng mà các bên luôn hướng tới trong giao kết và thực hiện giao dịch dân sự và tranh chấp xảy ra là điều khó tránh khỏi

Bên cạnh việc tuân thủ đạo đức hành nghề công chứng, công chứng viên cũng cần phải thực hiện đúng các quyền và nghĩa vụ của mình cùng với việc không thực hiện các hành vi bị pháp luật nghiêm cấm Việc pháp luật đưa ra các quy định này nhằm hướng công chứng viên tới những hành vi đúng đắn trong khi hành nghề công chứng

1.3.3 Trình độ hiểu biết pháp luật của người yêu cầu công chứng

Để thực hiện việc công chứng, người yêu cầu công chứng phải cung cấp cho công chứng viên các giấy tờ, tài liệu có liên quan đến việc công chứng Những thông tin mà người yêu cầu công chứng cung cấp sẽ có ý nghĩa quan trọng trong việc công chứng hợp đồng, giao dịch Đối với các cá nhân, tổ chức tại khoản 2 Điều 7 Luật công chứng năm 2014 nghiêm cấm các hành vi sau:

- Giả mạo người yêu cầu công chứng;

- Cung cấp thông tin, tài liệu sai sự thật;

- Sử dụng giấy tờ, văn bản giả mạo hoặc bị tẩy xóa, sửa chữa trái pháp luật để

yêu cầu công chứng;

- Người làm chứng, người phiên dịch có hành vi gian dối, không trung thực;

- Cản trở hoạt động công chứng

Việc người yêu cầu công chứng phối hợp với công chứng viên trong việc cung cấp thông tin, tài liệu sẽ giúp việc công chứng hợp đồng, giao dịch được thuận lợi hơn Điều này cũng xuất phát từ ý thức tôn trọng và tuân thủ pháp luật của người yêu cầu công chứng Không phải người yêu cầu công chứng nào cũng có kiến thức

về pháp luật và hiểu được quyền và lợi ích hợp pháp nào của mình được pháp luật bảo vệ Chính vì vậy công chứng viên cần phải giải thích, phổ biến cho họ về quyền và nghĩa vụ của họ khi tham gia giao kết, nội dung của hợp đồng, giao dịch

để tránh người yêu cầu công chứng không hiểu, hiểu không đúng hoặc chưa rõ về các nội dung của hợp đồng, giao dịch đó

1.3.4 Chính sách kinh tế, xã hội và tập quán của địa phương

Đối với từng địa phương, các chính sách kinh tế, xã hội mang tính định hướng cho sự phát triển kinh tế - xã hội của địa phương đó Khi kinh tế - xã hội ngày càng phát triển thì các quan hệ dân sự phát sinh càng nhiều và đa dạng Khi công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên, công chứng viên bên cạnh việc phải hiểu sâu sắc các quy định của pháp luật đối với việc thực hiện giao dịch về tài sản của con chưa thành niên, đồng thời phải xác định được các chính sách kinh tế, xã hội và tập quán đặc thù của địa phương Điều này

sẽ giúp công chứng viên dự liệu được các quan hệ xã hội có thể phát sinh trong tương lai Công chứng viên chỉ hoạt động hành nghề tại một địa phương (xác định theo đơn vị hành chính cấp tỉnh) và phải đăng ký hành nghề tại Sở tư pháp cấp tỉnh nơi hoạt động hành nghề Vì vậy, việc nắm bắt được các chính sách kinh tế,

xã hội tại địa phương đó sẽ giúp công chứng viên hành nghề công chứng thuận lợi hơn

Ví dụ: Phần lớn các hợp đồng, giao dịch được công chứng hiện nay đều có liên quan đến tài sản là bất động sản, mà theo quy định tại Điều 42 Luật Công chứng năm 2014 về phạm vi công chứng hợp đồng, giao dịch về bất động sản như sau:

“Công chứng viên của tổ chức hành nghề công chứng chỉ được công chứng hợp đồng, giao dịch về bất động sản trong phạm vi tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi tổ chức hành nghề công chứng đặt trụ sở, trừ trường hợp công chứng di chúc, văn bản từ chối nhận di sản là bất động sản và văn bản ủy quyền liên quan đến việc thực hiện các quyền đối với bất động sản” Theo quy định này, công

chứng viên của tổ chức hành nghề công chứng đặt trụ sở tại Hà Nội chỉ được công chứng các hợp đồng, giao dịch liên quan đến bất động sản tại Hà Nội Với đặc thù

thành phố Hà Nội có những chính sách riêng về vấn đề này như: giá đất, quy định

về điều kiện diện tích tối thiểu khi tách thửa đất, …công chứng viên phải nắm

được các quy định này để có thể thực hiện công chứng vừa tuân thủ quy định của pháp luật, vừa phù hợp với quy định của các văn bản dưới luật tại địa phương Bên cạnh vấn đề liên quan đến chính sách kinh tế - xã hội thì tập quán địa phương cũng là yếu tố ảnh hưởng đến hoạt động công chứng, bởi trong một số quan hệ dân sự, nếu các bên không có thỏa thuận và pháp luật không quy định thì tập quán sẽ được áp dụng để giải quyết quan hệ đó20 Các nhà làm luật sẽ không thể dự trù được tất cả các tình huống pháp lý, các quan hệ dân sự có thể phát sinh trong thực tiễn đời sống xã hội, nên sẽ có những quan hệ pháp luật không quy định thì việc công chứng viên vận dung các tập quán địa phương nếu nó phù hợp theo quy định của pháp luật để có thể giải quyết được vấn đề của các bên tham gia giao

dịch

1.3.5 Sự phối hợp của các cá nhân, tổ chức và cơ quan hữu quan

Trong khi hành nghề công chứng, có những thông tin cần phải được làm rõ mà người yêu cầu công chứng không thể cung cấp được tài liệu, giấy tờ chứng minh thì công chứng viên có thể xác minh thông tin, trong trường hợp không xác minh được thì có quyền từ chối công chứng Đối với những trường hợp cần thiết phải xác minh thông tin thì vai trò của các cá nhân, tổ chức hay cơ quan cung cấp thông tin là hết sức quan trọng, vì những thông tin họ cung cấp sẽ giúp làm sáng tỏ các vấn đề chưa rõ trong hồ sơ yêu cầu công chứng Còn nếu họ không hợp tác trong việc cung cấp thông tin thì sẽ dẫn đến hợp đồng, giao dịch không đủ điều kiện để thực hiện công chứng và công chứng viên sẽ phải từ chối yêu cầu công chứng đó

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Công chứng là hoạt động thực tiễn áp dụng pháp luật, gắn bó mật thiết và chịu

sự chi phối bởi các quy định của pháp luật Trên tinh thần đảm bảo cho tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch nói chung và hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên nói riêng thì công chứng viên, người yêu cầu công chứng phải tuân thủ theo đúng quy định của pháp luật về mọi vấn đề liên quan đến hợp đồng,

20

Khoản 2 Điều 5 BLDS 2015: Áp dụng tập quán

giao dịch đó Trên cơ sở khái quát các vấn đề cơ bản và đặc thù nhất của công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên như: khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa và các vấn đề ảnh hưởng đến việc công chứng để có thể nhận diện một cách rõ ràng bản chất của hoạt động công chứng và định hướng các nội dung quy định của pháp luật đối với các vấn đề có liên quan tại Chương 2 luận văn

CHƯƠNG 2 NỘI DUNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CÔNG CHỨNG

HỢP ĐỒNG, GIAO DỊCH VỀ TÀI SẢN CỦA CON CHƯA THÀNH NIÊN 2.1 Chủ thể và phương thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên

2.1.1 Chủ thể của hợp đồng, giao dịch về tài sản của con chưa thành niên

Có thể nói, một trong những điều kiện tiên quyết đảm bảo giá trị pháp lý của văn bản công chứng là xác định đúng chủ thể của giao dịch đó Chính vì vậy, đối với việc công chứng hợp đồng, giao dịch về tài sản của con thành niên thì việc xác định ai là chủ thể của giao dịch là hết sức quan trọng

Nếu như năng lực pháp luật dân sự (NLPLDS) của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền và nghĩa vụ dân sự, có từ khi cá nhân đó sinh ra, chấm dứt khi người đó chết thì năng lực hành vi dân sự (NLHVDS) của cá nhân lại là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự21

Có thể thấy, NLHVDS là điều kiện cần có để cá nhân thực hiện năng lực pháp luật dân sự của mình Mọi cá nhân bất kể lứa tuổi, tình trạng tâm thần, sức khỏe đều có NLPLDS ngang nhau, tuy nhiên khi thực thi năng lực pháp luật dân sự thì mỗi người có khả năng thực hiện khác nhau Về cơ bản, người từ đủ mười tám tuổi là người thành niên và có NLHVDS đầy đủ (trừ trường hợp người mất NLHVDS; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi và người hạn chế NLHVDS22) và không bị hạn chế khi tham gia giao dịch dân sự (trừ các văn bản liên quan đến tài sản vợ chồng trong trường hợp chủ thể là nam giới chưa đủ 20 tuổi – tuổi được phép kết hôn của người nam theo pháp luật hôn nhân và gia đình) Người chưa thành niên chưa có NLHVDS đầy đủ vẫn có khả năng tham gia giao dịch dân sự và được coi là một chủ thể đặc biệt của quan hệ pháp luật dân sự nói chung và giao dịch dân sự nói riêng

Xuất phát từ đặc điểm của người chưa thành niên, khi nhận thức, thể chất, sinh

lý và tinh thần được phát triển hoàn thiện dần qua từng độ tuổi Chính vì vậy mà tùy vào từng độ tuổi với NLHVDS dần được hoàn thiện mà người chưa thành niên tham gia giao dịch dân sự ở các mức độ khác nhau căn cứ theo độ tuổi Cụ thể theo quy định tại Điều 21 BLDS năm 2015 về người chưa thành niên như sau:

“1 Người chưa thành niên là người chưa đủ mười tám tuổi

2 Giao dịch dân sự của người chưa đủ sáu tuổi do người đại diện theo pháp luật của người đó xác lập, thực hiện

2 Người từ đủ sáu tuổi đến chưa đủ mười lăm tuổi khi xác lập, thực hiện giao dịch dân sự phải được người đại diện theo pháp luật đồng ý, trừ giao dịch dân

sự phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày phù hợp với lứa tuổi

3 Người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi tự mình xác lập, thực hiện giao dịch dân sự, trừ giao dịch dân sự liên quan đến bất động sản, động sản phải đăng ký và giao dịch dân sự khác theo quy định của luật phải được người đại diện theo pháp luật đồng ý.”

Như vậy, có hai phương thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên, đó là: Con chưa thành niên tham gia giao dịch dân sự thông qua người đại diện theo pháp luật hoặc tự mình tham gia giao dịch dân sự và có kèm theo một số điều kiện nhất định Trong hoạt động công chứng hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên, công chứng viên căn cứ trên tuổi của con chưa thành niên để xác định cách thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên và vai trò của người đại diện trong việc xác lập, thực hiện giao dịch đó Trong các giao dịch mà một bên chủ thể của hợp đồng, giao dịch là con chưa thành niên, đặt ra hai trường hợp tương ứng với hai cách thức tham gia giao dịch

dân sự của con chưa thành niên đó là: chủ thể của giao dịch dân sự cũng chính là

người giao kết hợp đồng, giao dịch dân sự (nếu con chưa thành niên tự mình giao kết hợp đồng, giao dịch) và chủ thể của giao dịch dân sự là con chưa thành niên

và người giao kết hợp đồng, giao dịch dân sự là người đại diện theo pháp luật của

con chưa thành niên (nếu con chưa thành niên tham gia giao dịch dân sự thông

qua người đại diện) Tuy nhiên, do con chưa thành niên trong đề tài này được đặt

trong quan hệ pháp luật hôn nhân và gia đình, nên ngoài việc căn cứ theo các quy định của BLDS năm 2015 về người chưa thành niên, chúng ta cũng phải căn cứ vào các quy định về con chưa thành niên, tài sản của con chưa thành niên được quy định trong Luật HN&GĐ năm 2014 Có như vậy việc công chứng hợp đồng giao dịch liên quan đến tài sản của con chưa thành niên mới thực sự đáp ứng được việc tuân thủ quy định pháp luật

2.1.2 Phương thức tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành niên

2.1.2.1 Con chưa thành niên chưa đủ sáu tuổi

Về việc tham gia giao dịch, hợp đồng dân sự bằng hình thức văn bản có công chứng của con chưa đủ sáu tuổi, khoản 2 Điều 21 BLDS năm 2015 quy định như

sau: “Giao dịch dân sự của người chưa đủ sáu tuổi do người đại diện theo pháp

luật của người đó xác lập, thực hiện” Hiện nay, BLDS năm 2015 đã không còn

quy định “Người chưa đủ sáu tuổi không có năng lực hành vi dân sự” giống như BLDS năm 2005 – đây là một thay đổi lớn trong tư duy pháp luật Với người chưa

đủ sáu tuổi không thể tự mình giao kết bất kỳ giao dịch dân sự nào Tuy nhiên, xét

về NLPLDS, người chưa đủ sáu tuổi hoàn toàn vẫn có thể trở thành chủ thể của giao dịch dân sự Do NLHVDS chưa đủ để có thể tự mình giao kết giao dịch dân

sự mà việc xác lập, thực hiện giao dịch dân sự của con chưa đủ sáu tuổi được thực hiện thông qua người đại diện Điều này cũng có thể được hiểu là việc định đoạt tài sản của con chưa thành niên chưa đủ sáu tuổi được thực hiện thông qua người đại diện hợp pháp

2.1.2.2 Con chưa thành niên từ đủ sáu tuổi đến chưa đủ mười lăm tuổi

Đối với độ tuổi này, khả năng tham gia giao dịch dân sự của con chưa thành

niên được quy định tại khoản 3 Điều 21 BLDS năm 2015 như sau: “Người từ đủ

sáu tuổi đến chưa đủ mười lăm tuổi khi xác lập, thực hiện giao dịch dân sự phải được người đại diện theo pháp luật đồng ý, trừ giao dịch dân sự phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày phù hợp với lứa tuổi”