Giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng theo quy định của pháp luật việt nam

Chính sự khác nhau về hệ thống pháp luật giữa các quốc gia và sự phát sinh của các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài dẫn đến hiện tượng xung đột pháp luật khi điều chỉnh một quan hệ ph

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐỖ HOÀNG MỸ LINH

GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT TỪ HỢP ĐỒNG THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Quốc tế

Người hướng dẫn khoa học: TS Trần Minh Ngọc

HÀ NỘI – 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

Đỗ Hoàng Mỹ Linh

LỜI CẢM ƠN

Trước hết, tôi xin cảm ơn Ban Giám hiệu, Khoa Sau Đại học, Khoa Pháp luật Quốc tế và các thầy cô giáo Trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo điều kiện học tập và nghiên cứu cho học viên cao học

Đặc biệt, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành nhất đến TS Trần Minh Ngọc, khoa Pháp luật Quốc tế của Trường Đại học Luật Hà Nội là người thầy

đã trực tiếp hướng dẫn tôi thực hiện luận văn thạc sỹ TS Trần Minh Ngọc đã tận tâm, nhiệt tình chỉ bảo, hướng dẫn tôi về chuyên môn và phương pháp nghiên cứu để tôi có thể hoàn thành luận văn với kết quả tốt

Tôi xin cảm ơn bố mẹ và những người thân trong gia đình đã luôn tin tưởng, ủng hộ và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập, nghiên cứu Sự quan tâm

từ phía gia đình luôn luôn là nền tảng vững chắc để tôi chuyên tâm vào công việc nghiên cứu của mình Bên cạnh đó, sự hỗ trợ, động viên từ bạn bè cũng góp phần tạo động lực cho tôi cố gắng để hoàn thành luận văn này

Cuối cùng, tôi xin gửi lời cảm ơn đến các thầy, cô trong Hội đồng đánh giá luận văn thạc sĩ đã nhận xét, góp ý để tôi hoàn thiện luận văn của mình Tôi xin trân trọng cảm ơn!

Học viên

Đỗ Hoàng Mỹ Linh

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

CISG Công ước Viên 1980 của Liên hợp quốc về hợp

đồng mua bán hàng hóa quốc tế ĐƯQT Điều ước quốc tế

ICC Phòng Thương mại quốc tế

INCOTERMS Các điều khoản thương mại quốc tế

PECL Bộ nguyên tắc về Luật Hợp đồng Châu Âu

PICC Bộ nguyên tắc về hợp đồng thương mại quốc tế TPQT Tư pháp quốc tế

UNIDROIT Viện thống nhất Tư pháp quốc tế

VIAC Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

PHẦN NỘI DUNG 6

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT TỪ HỢP ĐỒNG 6

1.1 Khái quát về giải quyết xung đột pháp luật trong tư pháp quốc tế 6

1.1.1 Khái niệm xung đột pháp luật 6

1.1.2 Nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật trong tư pháp quốc tế 7

1.1.3 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật trong tư pháp quốc tế 9

1.1.3.1 Sử dụng quy phạm pháp luật thực chất 9

1.1.3.2 Sử dụng quy phạm pháp luật xung đột 11

1.1.3.3 Áp dụng tương tự pháp luật 12

1.2 Giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng 12

1.2.1 Khái niệm hợp đồng trong tư pháp quốc tế 12

1.2.2 Khái niệm giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng 17

1.3 Nguồn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 23

1.4 Ý nghĩa của việc giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng trong tư pháp quốc tế 25

Chương 2 QUY ĐỊNH VỀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT TỪ HỢP ĐỒNG TẠI VIỆT NAM 29

2.1 Giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng 30

2.1.1 Giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng theo quy định của pháp luật quốc tế và pháp luật nước ngoài 30

2.1.1.1 Điều ước quốc tế và các Bộ nguyên tắc về hợp đồng 30

2.1.1.2 Pháp luật của một số quốc gia trên thế giới 35

2.1.2 Giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng theo quy định của điều ước

quốc tế mà Việt Nam là thành viên 41

2.1.3 Giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng theo quy định của pháp luật Việt Nam 43

2.1.4 Nhận xét chung 49

2.2 Giải quyết xung đột pháp luật từ hình thức hợp đồng 53

2.2.1 Mối liên hệ giữa hình thức hợp đồng và hiệu lực hợp đồng 53

2.2.2 Giải quyết xung đột pháp luật từ hình thức hợp đồng theo quy định của pháp luật quốc tế và pháp luật nước ngoài 56

2.2.2.1 Điều ước quốc tế và các Bộ nguyên tắc về hợp đồng 56

2.2.2.2 Pháp luật của một số quốc gia trên thế giới 57

2.2.3 Giải quyết xung đột pháp luật từ hình thức hợp đồng theo quy định của điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên 59

2.2.4 Giải quyết xung đột pháp luật từ hình thức hợp đồng theo quy định của pháp luật Việt Nam 61

2.2.5 Nhận xét chung 64

2.3 Giải quyết xung đột pháp luật từ tư cách pháp lý của các bên ký kết hợp đồng 65 2.3.1 Giải quyết xung đột pháp luật từ tư cách pháp lý của các bên ký kết hợp đồng theo quy định của pháp luật quốc tế và pháp luật nước ngoài 65

2.3.1.1 Điều ước quốc tế 65

2.3.1.2 Pháp luật của một số quốc gia trên thế giới 65

2.3.2 Giải quyết xung đột pháp luật từ tư cách pháp lý của các bên ký kết hợp đồng theo quy định của các hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam đã ký kết 67

2.3.3 Giải quyết xung đột pháp luật từ tư cách pháp lý của các bên ký kết hợp đồng theo quy định của pháp luật Việt Nam 68

2.3.4 Nhận xét chung 70

Chương 3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT TỪ HỢP

ĐỒNG 73

3.1 Sự cần thiết phải nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng 73

3.2 Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng 77

3.2.1 Hoàn thiện pháp luật 77

3.2.2 Kiến nghị đối với cơ quan áp dụng pháp luật 83

3.2.3 Nâng cao chất lượng nguồn nhân lực 84

3.2.4 Hoàn thiện công tác tuyên truyền, phổ biến pháp luật 85

KẾT LUẬN 89

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Việt Nam bắt đầu tiến hành Đổi Mới vào năm 1986, chính thức bắt đầu quá trình hội nhập kinh tế quốc tế Tuy nhiên, Việt Nam chỉ đặc biệt hội nhập sâu và toàn diện vào “sân chơi” của thế giới kể từ năm 2007 khi Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại thế giới WTO

Trong bối cảnh hội nhập, sự giao lưu giữa các quốc gia sẽ dẫn đến phát sinh các mối quan hệ dân sự giữa các cá nhân, pháp nhân của các quốc gia với nhau mà đòi hỏi phải có một hệ thống các quy định pháp luật điều chỉnh mối quan hệ này Bên cạnh đó, pháp luật của mỗi quốc gia là khác nhau, do xuất phát từ điều kiện kinh tế, văn hóa, xã hội và điều kiện lịch sử hình thành của mỗi quốc gia đó Chính sự khác nhau về hệ thống pháp luật giữa các quốc gia

và sự phát sinh của các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài dẫn đến hiện tượng xung đột pháp luật khi điều chỉnh một quan hệ pháp luật có yếu tố nước ngoài, đặc biệt trong lĩnh vực hợp đồng

Pháp luật Việt Nam cũng không đứng ngoài hiện tượng đó, khi mà từ Bộ luật dân sự 1995 đã tồn tại quy định liên quan đến giải quyết xung đột pháp luật Đến Bộ luật dân sự 2005 đã dành riêng Phần thứ bảy quy định về Quan

hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Song những quy định về giải quyết xung đột pháp luật tại Phần thứ bảy này còn tồn tại điểm bất cập, chưa phù hợp hoặc gây khó khăn trong việc áp dụng trên thực tế

Năm 2015, Quốc hội Việt Nam đã thông qua Bộ luật dân sự 2015, một trong các bộ luật quan trọng bậc nhất của quốc gia với những quan điểm pháp luật, quy phạm pháp luật tiên tiến, hiện đại và phù hợp với tình hình thực tiễn tại Việt Nam hiện nay

Ngày 01/01/2017 là ngày đầu tiên Bộ luật dân sự 2015 có hiệu lực tại Việt Nam Đứng trước sự đổi mới quan trọng đó, đặc biệt là các quy định của

Bộ luật dân sự 2015 về giải quyết xung đột pháp luật cũng được sửa đổi, bổ

sung theo hướng có lợi cho các chủ thể tham gia quan hệ pháp luật, đồng thời tiệm cận với xu thế pháp luật chung của thế giới

Quan hệ hợp đồng nói chung và quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài nói riêng là đặc biệt phổ biến trong xu thế hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay khi nhu cầu hợp tác trao đổi của các chủ thể được mở rộng ra khỏi biên giới quốc gia Việc xác định hệ thống pháp luật nào sẽ được áp dụng điều chỉnh hợp đồng luôn là mối quan tâm cân nhắc của các bên khi hợp đồng có yếu tố nước ngoài không đương nhiên được điều chỉnh bởi pháp luật của một quốc gia nhất định hay một điều ước quốc tế, tập quán quốc tế nếu các bên không thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng Như vậy, xung đột pháp luật

là hiện tượng không thể tránh khỏi mà tư pháp quốc tế, điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia đều có những nguyên tắc và quy định để giải quyết Việc nghiên cứu riêng một đề tài về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng theo quy định của pháp luật Việt Nam là phù hợp với yêu cầu thực tiễn, nhất là khi

Bộ luật dân sự 2015 mới có hiệu lực, và không trùng lặp với các công trình nghiên cứu trước đó

Do đó, bằng việc nghiên cứu đề tài “Giải quyết xung đột pháp luật từ

hợp đồng theo quy định của pháp luật Việt Nam” để đưa ra cái nhìn tổng quát

về các quy định của pháp luật Việt Nam có liên quan đến vấn đề xung đột pháp luật hợp đồng và hướng giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng Đồng thời, luận văn đưa ra quan điểm về mặt tiến bộ và hạn chế của quy định tại Bộ luật dân sự 2015 liên quan đến giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng, từ đó đề xuất để hoàn thiện hơn vấn đề áp dụng pháp luật Việt Nam về

giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu trong lĩnh vực xung đột pháp luật từ hợp đồng tại Việt Nam

đã có một số đề tài như:

Luận án tiến sĩ của Nguyễn Bá Chiến về “Cơ sở lý luận và thực tiễn về

hoàn thiện hệ thống quy phạm pháp luật xung đột ở Việt Nam”, liên quan đến

hợp đồng thương mại quốc tế có Luận án tiến sĩ của Bùi Thị Thu về “Luật áp

dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam”, Luận văn thạc sĩ

của Đặng Thái Hưng về “Giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng”, Luận văn thạc sĩ của Hà Thị Diễm về “Một số quan hệ tài sản có yếu tố nước ngoài

trong Bộ luật dân sự 2005 – Thực trạng và giải pháp hoàn thiện”

Trong các cuốn sách chuyên môn về tư pháp quốc tế như Giáo trình Tư

pháp quốc tế của Trường Đại học Luật Hà Nội (2009); Nguyễn Bá Diến (chủ

biên, 2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế; Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế (phần riêng); đã có những

phần nội dung viết về hợp đồng trong tư pháp quốc tế

Các bài báo nghiên cứu khoa học đã được đăng trên các tạp chí chuyên ngành có đề cập đến hợp đồng trong tư pháp quốc tế như Nguyễn Tiến Vinh,

“Bàn về việc hoàn thiện các quy định trong Phần VII “Quan hệ dân sự có yếu

tố nước ngoài” (Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 5/2003); Đỗ Văn Đại, “Tư pháp Quốc tế Việt Nam và vấn đề dẫn chiếu trong lĩnh vực hợp đồng” (Tạp

chí Nghiên cứu Lập pháp, số 10/2003); Trần Minh Ngọc, “Những điểm mới

quan trọng trong Phần thứ 5 của Bộ luật dân sự năm 2015” (Tạp chí Luật

học, số 06/2016)

Trong giới nghiên cứu đã có những đề tài, công trình nghiên cứu chung

về xung đột pháp luật, cũng như vấn đề giải quyết xung đột pháp luật trong lĩnh vực nhất định như hôn nhân gia đình, thừa kế có yếu tố nước ngoài Riêng lĩnh vực hợp đồng, đã có Luận văn của tác giả Đặng Thái Hưng, song chưa có công trình nào nghiên cứu chuyên sâu và phân tích đánh giá đối với xung đột pháp luật từ hợp đồng kể từ khi Quốc hội thông qua Bộ luật dân sự

2015 tại Việt Nam

3 Đối tƣợng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là các quy phạm pháp luật thực chất và quy phạm pháp luật xung đột về hợp đồng có yếu tố nước ngoài trong các Điều ước quốc tế, pháp luật nước ngoài, các hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam đã ký kết và pháp luật Việt Nam

Phạm vi nghiên cứu của đề tài là tập trung vào phân tích các quy định về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam, mà chủ yếu là Bộ luật dân sự năm 2015 và đưa ra nhận xét, từ đó kiến nghị để nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật Việt Nam

về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

4 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu nghiên cứu: Phân tích, đánh giá về mặt pháp luật và đề xuất những kiến nghị cụ thể nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật Việt Nam

về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

Nhiệm vụ nghiên cứu:

− Phân tích những vấn đề lý luận về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng, đưa ra được khái niệm giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

− Phân tích thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng có yếu tố nước ngoài theo quy định của Bộ luật dân sự năm 2015

− Đưa ra những kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

Trong quá trình nghiên cứu, tác giả áp dụng những phương pháp nghiên cứu: thu thập thông tin, phân tích và tổng hợp, thống kê, so sánh, đánh giá, nghiên cứu lí luận và thực tiễn trong quá trình nghiên cứu Các phương pháp này được sử dụng linh hoạt trong các phần khác nhau của luận văn

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Ý nghĩa khoa học của luận văn: Kết quả nghiên cứu của luận văn, đặc biệt là các luận điểm về khái niệm, nội dung pháp luật về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng góp phần bổ sung, hoàn thiện khoa học luật Tư pháp quốc tế Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

Ý nghĩa thực tiễn của luận văn: Kết quả nghiên cứu của luận văn, đặc biệt là các luận điểm về phân tích pháp luật, yêu cầu và giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng đã đóng góp về mặt lý luận và thực tiễn, giải quyết những vấn đề đang đặt ra trong việc áp dụng pháp luật Tư pháp quốc tế Việt Nam Luận văn góp phần là tài liệu tham khảo trong nghiên cứu và áp dụng pháp luật về Tư pháp quốc tế tại Việt Nam

7 Bố cục của luận văn

Ngoài Lời mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn gồm 03 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận cơ bản về giải quyết xung đột pháp luật

PHẦN NỘI DUNG Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT

PHÁP LUẬT TỪ HỢP ĐỒNG 1.1 Khái quát về giải quyết xung đột pháp luật trong tư pháp quốc tế

1.1.1 Khái niệm xung đột pháp luật

Thuật ngữ “xung đột” bắt nguồn từ chữ Latinh Collisio, đó là hiện tượng

khi mà cùng một vấn đề nhưng các quy phạm pháp luật khác nhau lại quy định một cách khác nhau, hoặc giữa các hệ thống pháp luật khác nhau quy định một cách khác nhau.1

Theo Từ điển Luật học, xung đột pháp luật là hiện tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng điều chỉnh một quan hệ tư pháp quốc tế cụ thể,

do có sự khác nhau giữa pháp luật của các quốc gia hoặc do tính chất đặc thù của chính đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế.2

Đối tượng điều chỉnh của TPQT là các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng

có yếu tố nước ngoài Vì vậy, các quan hệ TPQT thường liên quan đến nhiều

hệ thống pháp luật Nếu các quốc gia hữu quan chưa ký kết với nhau điều ước quốc tế về nguyên tắc áp dụng pháp luật thì có thể phát sinh hiện tượng là cùng một quan hệ TPQT sẽ có nhiều hệ thống pháp luật tham gia điều chỉnh Hiện tượng này, trong khoa học TPQT được gọi là xung đột pháp luật

Tóm lại, khi xảy ra một quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, thì sẽ có ít nhất là hai hệ thống pháp luật khác nhau cùng có thể tham gia điều chỉnh quan hệ đó, mà pháp luật của các nước khác nhau thì luôn có

sự khác nhau Như vậy, xung đột pháp luật là hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh một quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài

1 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế (Phần chung), Nxb

Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 101

2 Viện Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp, Từ điển Luật học, Nxb Từ điển bách khoa & Nxb Tư pháp, tr 873

Để điều chỉnh một quan hệ dân sự không có yếu tố nước ngoài tham gia, pháp luật của chính quốc gia đó được áp dụng Trong trường hợp này không

có xung đột pháp luật xảy ra Để điều chỉnh một quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài tham gia, về nguyên tắc pháp luật của các quốc gia khác nhau có liên quan có thể được áp dụng để điều chỉnh, mà pháp luật của các quốc gia khác nhau là khác nhau Vậy thì vấn đề đặt ra là phải tìm hiểu nguyên nhân và cách giải quyết xung đột pháp luật trong TPQT

1.1.2 Nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật trong tư pháp quốc tế

Thứ nhất, do đặc điểm về quan hệ xã hội thuộc TPQT điều chỉnh

Đối tượng điều chỉnh của TPQT là các quan hệ mang tính chất dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài Quan hệ do TPQT điều chỉnh luôn có yếu tố nước ngoài tham gia và luôn liên quan đến ít nhất là hai hệ thống pháp luật Cũng chính vì tính chất quốc tế nên mới xuất hiện xung đột pháp luật Trong sự phát triển không ngừng của đời sống xã hội, nhất là trong bối cảnh hội nhập quốc tế, xuất hiện ngày càng nhiều sự lưu chuyển các dòng lao động, dòng vốn giữa các quốc gia, các cuộc hôn nhân quốc tế, sở hữu tài sản ở nước ngoài, hay việc ký kết các hợp đồng với đối tác nước ngoài Các quan hệ này luôn tiềm ẩn vấn đề xung đột pháp luật vì luôn liên quan đến hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia khác nhau

Xung đột pháp luật phát sinh từ quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, không phải quan hệ nào trong lĩnh vực dân sự cũng phát sinh xung đột pháp luật Ví dụ như quan hệ về quyền sở hữu trí tuệ, là quan hệ pháp luật mang tính chất lãnh thổ triệt để Quyền sở hữu trí tuệ xuất hiện ở nước nào thì chỉ có hiệu lực pháp luật tại nước đó, không thể áp dụng pháp luật về quyền sở hữu trí tuệ của nước này tại nước khác Ngoài ra, trong lĩnh vực tố tụng dân sự, chỉ đặt ra vấn đề xung đột về thẩm quyền

Trong lĩnh vực luật công (luật hình sự, luật hành chính) không có hiện tượng xung đột pháp luật, dù là quan hệ đó có yếu tố nước ngoài Xung đột pháp luật không xuất hiện trong quan hệ thuộc lĩnh vực hình sự, hành chính bởi đây là những lĩnh vực có mục đích bảo vệ trật tự công của mỗi quốc gia,

luôn mang tính chất lãnh thổ tuyệt đối, có tính chất mệnh lệnh bắt buộc với mọi đối tượng, và sẽ không đặt ra vấn đề lựa chọn giữa các hệ thống pháp luật

để giải quyết một quan hệ pháp luật trong lĩnh vực này Mọi hành vi vi phạm luật công của một quốc gia luôn áp dụng quy phạm pháp luật của chính quốc gia đó để điều chỉnh

Thứ hai, do sự khác nhau giữa pháp luật của các quốc gia

Pháp luật là một bộ phận thuộc kiến trúc thượng tầng của xã hội có giai cấp được xây dựng trên cơ sở hạ tầng, nó phản ánh và chịu sự chi phối của cơ

sở hạ tầng Tương ứng với một cơ sở hạ tầng nhất định sẽ sản sinh ra một kiến trúc thượng tầng phù hợp.3

Pháp luật vừa mang tính giai cấp vừa mang tính xã hội Vì vậy, pháp luật có mối quan hệ biện chứng với kinh tế, chính trị, đạo đức và nhà nước Mà chế độ kinh tế của mỗi nước, đường lối chính sách của mỗi giai cấp thống trị, quan điểm của mỗi cộng đồng về những phạm trù thuộc đời sống xã hội đều khác nhau

Pháp luật với tư cách là công cụ cơ bản điều chỉnh các quan hệ xã hội, pháp luật ở mỗi quốc gia là khác nhau và được quyết định bởi các quan hệ kinh tế - xã hội, bởi đường lối chính sách của giai cấp cầm quyền, bởi truyền thống lịch sử, đạo đức, tôn giáo, v.v Đồng thời, cũng chính vì đặc điểm kinh

tế - xã hội, chính trị, lịch sử, đạo đức, tôn giáo không giống nhau đã tạo nên

sự khác nhau về pháp luật giữa các quốc gia Ví dụ, quy định về điều kiện kết hôn ở mỗi quốc gia là khác nhau, hay quy định về hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có quốc gia chỉ quy định được bằng văn bản song có quốc gia chấp nhận cả hai hình thức văn bản và bằng miệng

Sự khác nhau về pháp luật này có thể ở các nước có chế độ kinh tế, chính trị, xã hội khác nhau hoặc ở các nước có cùng chế độ kinh tế, chính trị, nhưng

do khác nhau về phong tục, tập quán, lối sống, văn hóa, sự phát triển không đồng đều

3 Xem Bộ Giáo dục và Đào tạo (2011), Giáo trình Những nguyên lý cơ bản của chủ nghĩa Mác – Lênin, Nxb

Chính trị quốc gia – Sự thật, Hà Nội, tr 136 – 141

Vì vậy, dựa trên nền tảng kinh tế, chính trị, xã hội khác nhau thì pháp luật của các quốc gia khác nhau sẽ có sự khác nhau, dẫn đến việc quy định nội dung điều chỉnh các quan hệ dân sự, thương mại, hôn nhân gia đình, lao động cũng sẽ khác nhau Đây chính là một nguyên nhân chủ yếu làm phát sinh xung đột pháp luật

Như vậy, xung đột pháp luật xuất phát từ chính hai nguyên nhân nêu trên Cần lưu ý rằng, xung đột pháp luật chỉ xuất hiện khi thực tế nảy sinh quan hệ TPQT, khi đó giữa các hệ thống pháp luật của các quốc gia liên quan mới có khả năng tham gia điều chỉnh quan hệ TPQT đó chứ không phải cứ khi hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau có quy định khác nhau về cùng một vấn đề là đã phát sinh xung đột pháp luật

1.1.3 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật trong tư pháp quốc tế

Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật là việc các quốc gia lựa chọn một hệ thống pháp luật nào đó để áp dụng giải quyết một quan hệ pháp luật phát sinh Xung đột pháp luật thường được giải quyết bằng hai phương pháp chủ yếu đó là sử dụng các quy phạm pháp luật thực chất (phương pháp thực chất) và sử dụng các quy phạm pháp luật xung đột (phương pháp xung đột)

1.1.3.1 Sử dụng quy phạm pháp luật thực chất

Phương pháp thực chất được xây dựng dựa trên cơ sở hệ thống các quy phạm pháp luật thực chất trực tiếp giải quyết các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Cùng với quy phạm pháp luật xung đột, quy phạm pháp luật thực chất là một trong hai thành tố cơ bản của hệ thống quy phạm TPQT

Quy phạm thực chất là quy phạm pháp luật trực tiếp quy định quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể tham gia quan hệ TPQT Quy phạm thực chất bao gồm quy phạm thực chất thống nhất và quy phạm thực chất thông thường Trước tiên, quy phạm thực chất thống nhất là quy phạm được các bên thống nhất quy định trong các ĐƯQT Một số ĐƯQT chứa đựng quy phạm thực chất thống nhất như Công ước Viên 1980 của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước Berne 1886 về bảo hộ các tác

phẩm văn học và nghệ thuật, Công ước Paris 1883 về bảo hộ sở hữu công nghiệp Ngoài các ĐƯQT đa phương, các quốc gia còn ký kết các ĐƯQT song phương trong lĩnh vực TPQT Tính đến thời điểm hiện nay, Việt Nam đã

ký kết các hiệp định tương trợ tư pháp về dân sự với 18 quốc gia.4

Các quy phạm thực chất thống nhất còn được ghi nhận trong các tập quán quốc tế, đặc biệt là trong lĩnh vực thương mại và hàng hải quốc tế Phổ biến nhất hiện nay trong quan hệ thương mại quốc tế, các thương nhân thường

sử dụng INCOTERMS 2010 với sự đa dạng các điều kiện giao nhận hàng hóa như FOB (giao hàng lên tàu), CIF (tiền hàng và cước phí), EXW (giao tại xưởng), DAP (giao hàng tại nơi đến).5

Khi đã có các ĐƯQT hoặc tập quán quốc tế chứa đựng các quy phạm thực chất thống nhất, cơ quan có thẩm quyền cũng như các bên tham gia vào quan hệ TPQT sẽ căn cứ vào đó để xem xét giải quyết vấn đề trên cơ sở áp dụng ngay các quy phạm đó Việc này cũng loại trừ việc phải chọn luật và áp dụng luật nước ngoài

Quy phạm pháp luật thực chất thông thường (hay còn gọi là quy phạm pháp luật thực chất nội địa) là quy phạm được quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật quốc gia như Bộ luật dân sự 2015, Luật thương mại 2005, Luật đầu tư 2014, Luật hôn nhân và gia đình 2014, Bộ luật hàng hải 2015 Nhóm quy phạm này thường nằm rải rác trong các văn bản pháp luật chuyên ngành về thương mại, đầu tư, cư trú của người nước ngoài

Trong lĩnh vực đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, pháp luật Việt Nam chủ yếu sử dụng quy phạm thực chất thông thường, bởi nó phụ thuộc vào quan điểm và chính sách thu hút đầu tư của Việt Nam Nhà đầu tư nước ngoài sẽ chịu sự điều chỉnh chủ yếu của pháp luật nước tiếp nhận đầu tư là Việt Nam

4 Thống kê từ Danh mục các hiệp định về tương trợ tư pháp và pháp lý giữa Việt Nam và các nước, tại địa chỉ:

https://lanhsuvietnam.gov.vn/Lists/BaiViet/B%C3%A0i%20vi%E1%BA%BFt/DispForm.aspx?List=dc7c7d 75-6a32-4215-afeb-47d4bee70eee&ID=414, ngày truy cập 08/08/2017

5 INCOTERMS là tập hợp các điều kiện giao dịch thương mại quốc tế do Phòng thương mại quốc tế ICC tập hợp và xuất bản từ năm 1936, trải qua các lần sửa đổi và gần đây nhất là phiên bản INCOTERMS năm 2010

liên quan đến các vấn đề cấp phép, hoạt động, quyền và nghĩa vụ Khi phát sinh tranh chấp, cơ quan giải quyết tranh chấp thường áp dụng pháp luật Việt Nam về đầu tư để giải quyết

Như vậy, bằng việc áp dụng quy phạm pháp luật thực chất thống nhất và quy phạm pháp luật thực chất thông thường, có thể giải quyết được hiện tượng xung đột pháp luật phát sinh trong các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Phương pháp thực chất này thường được sử dụng trong một số lĩnh vực cần chú trọng đến lợi ích quốc gia, hoặc khi lợi ích quốc gia đã được dung hòa với lợi ích quốc tế

1.1.3.2 Sử dụng quy phạm pháp luật xung đột

Phương pháp xung đột là phương pháp mà cơ quan có thẩm quyền áp dụng các quy phạm pháp luật xung đột nhằm xác định hệ thống pháp luật cụ thể sẽ được áp dụng điều chỉnh các quan hệ của TPQT

Quy phạm pháp luật xung đột bao gồm quy phạm pháp luật xung đột thống nhất và quy phạm pháp luật xung đột thông thường (quy phạm pháp luật xung đột nội địa)

Quy phạm pháp luật xung đột thống nhất là những quy phạm được quy định trong các ĐƯQT Ví dụ: Điều 23 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam

– Ba Lan quy định về kết hôn như sau: “Hình thức kết hôn được xác định theo

pháp luật của nước ký kết nơi tiến hành kết hôn Về điều kiện kết hôn, mỗi bên đương sự phải tuân theo pháp luật của nước ký kết mà người đó là công dân.”

Quy phạm pháp luật xung đột nội địa là các quy phạm pháp luật xung đột được quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật quốc gia Ví dụ

Khoản 1 Điều 681 Bộ luật dân sự 2015 quy định: “Năng lực lập di chúc, thay

đổi hoặc huỷ bỏ di chúc được xác định theo pháp luật của nước mà người lập

di chúc có quốc tịch tại thời điểm lập, thay đổi hoặc hủy bỏ di chúc.”

Việc áp dụng các quy phạm xung đột nhằm giải quyết xung đột pháp luật

là phương pháp chính thống từ xưa đến nay của TPQT và là phương pháp chủ yếu điều chỉnh hầu hết các quan hệ TPQT hiện nay

1.1.3.3 Áp dụng tương tự pháp luật

Trong quá trình điều chỉnh các quan hệ xã hội nói chung và các quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế nói riêng không tránh khỏi có những trường hợp không có quy phạm trong điều ước quốc tế hoặc quy phạm pháp luật trong nước để điều chỉnh Điều này xuất phát từ quá trình phát triển mạnh mẽ của giao lưu dân sự quốc tế, pháp luật quốc gia cũng như pháp luật quốc tế dù phát triển nhưng đôi khi cũng không thể dự liệu hết được mọi tình huống có thể xảy ra Trong các trường hợp đó, pháp luật của các nước đều có quy định có thể vận dụng “tương tự pháp luật” để điều chỉnh.6

Tại Việt Nam, áp dụng tương tự pháp luật được pháp luật ghi nhận tại Điều 6 Bộ luật dân sự 2015 Theo đó, việc áp dụng tương tự pháp luật khi áp dụng cần đáp ứng các điều kiện:

− Quan hệ phát sinh phải thuộc lĩnh vực mà TPQT điều chỉnh;

− Pháp luật Việt Nam, ĐƯQT và tập quán đều không có quy định điều chỉnh;

− Có quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ tương tự

Đối với những quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài phát sinh nhưng chưa có quy phạm pháp luật điều chỉnh mà phải áp dụng quy phạm điều chỉnh một quan hệ tương tự (gần giống quan hệ cần điều chỉnh) cho thấy sự linh hoạt của pháp luật song có thể dẫn đến kết quả giải quyết thiếu khách quan, chính xác

1.2 Giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

1.2.1 Khái niệm hợp đồng trong tư pháp quốc tế

Xu thế toàn cầu hóa và hội nhập kinh tế quốc tế ngày càng lan rộng đã thúc đẩy sự phát sinh mạnh mẽ của quan hệ hợp đồng Hợp đồng với tư cách

là công cụ pháp lý cơ bản trong việc điều chỉnh các quan hệ và giao dịch về

6 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế (Phần chung), Nxb

Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 116

dân sự, thương mại, đầu tư, lao động đã và đang trở thành một vấn đề trọng tâm mà các quốc gia, doanh nghiệp, tổ chức và cá nhân quan tâm

Hợp đồng là sự thoả thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.7 Chế định hợp đồng luôn chiếm vị trí trung tâm và được nhà làm luật thiết kế với dung lượng lớn trong hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia Bởi khi xã hội phát triển, hợp đồng ngày càng được sử dụng như là thước đo, chuẩn mực ứng xử giữa các chủ thể trong các lĩnh vực dân sự, kinh doanh, thương mại và nhiều lĩnh vực khác nhau của đời sống Khác với quan hệ hợp đồng trong nước, hợp đồng trong TPQT có những đặc trưng riêng Nội dung nghiên cứu về hợp đồng trong TPQT chính là các quan hệ hợp đồng có tính chất quốc tế (hay còn gọi là quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài)

Cùng với sự bùng nổ và phát triển của thương mại quốc tế, các loại hợp đồng ngày càng phong phú và đa dạng, bao gồm nhiều lĩnh vực thể hiện ở nhiều loại hợp đồng quốc tế phổ biến như: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế, hợp đồng dịch vụ, hợp đồng đầu tư, hợp đồng vận tải, hợp đồng nhượng quyền thương mại, hợp đồng chuyển giao công nghệ

Hợp đồng trong TPQT được hiểu là hợp đồng có yếu tố nước ngoài, hay nói cách khác, “yếu tố nước ngoài” cũng chính là tính chất “quốc tế” Để phân biệt các hợp đồng trong nước và hợp đồng trong TPQT, cần xác định tính chất

“quốc tế” của hợp đồng Điều này có ý nghĩa hết sức quan trọng cả về lý luận

và thực tiễn bởi nó gắn liền với việc xác định pháp luật áp dụng đối với hợp đồng đó Nếu hợp đồng trong nước chỉ thuần túy chịu sự điều chỉnh của pháp luật trong nước thì các hợp đồng có yếu tố nước ngoài được điều chỉnh bởi nhiều hệ thống pháp luật khác nhau

Hiện nay, pháp luật quốc tế hay pháp luật quốc gia và tập quán quốc tế đều xác định tính chất “quốc tế” của hợp đồng theo những tiêu chuẩn khác nhau Dưới góc độ pháp lý, một hợp đồng có yếu tố nước ngoài là hợp đồng

7 Xem Điều 385 Bộ luật dân sự Việt Nam năm 2015

bị chi phối bởi các tiêu chuẩn pháp lý khác nhau Thông thường, có một số dấu hiệu để xác định tính “quốc tế” của hợp đồng như các bên giao kết hợp đồng có quốc tịch khác nhau, các bên giao kết có nơi cư trú hoặc có trụ sở ở các quốc gia khác nhau, nơi giao kết hoặc nơi thực hiện hợp đồng ở nước ngoài khác với quốc gia mà một trong các bên có quốc tịch

Thứ nhất, theo quy định của pháp luật quốc tế

Điều 1 Công ước Viên 1980 của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định:

1 Công ước này áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau:

a Khi các quốc gia này là các quốc gia thành viên của Công ước hoặc:

b Khi theo các quy tắc Tư pháp quốc tế thì luật được áp dụng là luật

của nước thành viên Công ước này

Như vậy, Công ước Viên xác định tiêu chí các bên có trụ sở thương mại

ở các quốc gia khác nhau là dấu hiệu xác định tính chất “quốc tế” hay “yếu tố nước ngoài” của hợp đồng

Điều 10 của Công ước còn quy định:

a Nếu một bên có hơn một trụ sở thương mại trở lên thì trụ sở thương mại của họ sẽ được coi là trụ sở nào đó có mối liên hệ chặt chẽ nhất đối với hợp đồng và đối với việc thực hiện hợp đồng đó, có tính tới những tình huống mà các bên đều biết hoặc đều dự đoán được vào bất kỳ lúc nào trước hoặc vào thời điểm hợp đồng

b Nếu một bên không có trụ sở thương mại thì sẽ lấy nơi cư trú thường xuyên của họ

Điều 1 Phụ lục của Công ước La Hay năm 1964 về luật thống nhất về mua bán hàng hóa quốc tế quy định: Công ước này được áp dụng đối với hợp đồng mua bán các động sản hữu hình giữa các bên có trụ sở thương mại trên lãnh thổ các quốc gia khác nhau trong các trường hợp sau:

Thứ nhất, hợp đồng liên quan đến động sản hữu hình mà trong thời gian

ký kết hợp đồng động sản đó được chuyên chở hoặc sẽ được chuyên chở từ lãnh thổ của quốc gia này đến lãnh thổ của quốc gia khác

Thứ hai, hành vi chào hàng và hành vi chấp nhận chào hàng được thực

hiện trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau

Thứ ba, việc giao hàng được thực hiện trên lãnh thổ của một quốc gia

khác với quốc gia nơi tiến hành hành vi chào hàng hoặc hành vi chấp nhận chào hàng

Như vậy, theo Công ước La Hay năm 1964, hợp đồng mua bán hàng hóa

có tính “quốc tế” khi hợp đồng được ký kết giữa các bên có trụ sở tại các quốc gia khác nhau và phải thỏa mãn một trong ba điều kiện quy định nêu trên Theo Bộ nguyên tắc về hợp đồng thương mại quốc tế (viết tắt là PICC) của Viện thống nhất Tư pháp quốc tế (UNIDROIT), phần bình luận tại Lời

mở đầu của PICC nêu rằng:

Tính quốc tế của hợp đồng có thể xác định bằng nhiều cách Những cách này được công nhận cả trên phạm vi luật pháp quốc tế và phạm vi luật pháp quốc gia, từ việc căn cứ vào trụ sở hay nơi cư trú thường xuyên của các bên tại các quốc gia khác nhau cho đến việc áp dụng những tiêu chí tổng quát hơn như việc đánh giá hợp đồng “có mối liên hệ mật thiết với hơn một quốc gia”, hay hợp đồng “đòi hỏi sự lựa chọn giữa pháp luật của các quốc gia khác nhau”, hay hợp đồng “có ảnh hưởng đến các lợi ích trong thương mại quốc tế”

Theo PICC, quan niệm về hợp đồng có tính “quốc tế” nên được giải thích theo nghĩa rộng nhất, chỉ không coi là hợp đồng không có tính chất quốc

tế khi nó không có bất kỳ một yếu tố quốc tế nào, nghĩa là tất cả các yếu tố cơ bản của hợp đồng chỉ liên quan đến một quốc gia duy nhất.8

8 Xem Nhà Pháp luật Việt – Pháp (2010), Bộ nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế

2004, Nxb Từ điển bách khoa, tr 32 – 33

Như vậy, theo pháp luật quốc tế, tính chất “quốc tế” của hợp đồng chủ yếu dựa trên tiêu chí “lãnh thổ”, chủ yếu là giữa các bên có trụ sở thương mại

ở các quốc gia khác nhau

Thứ hai, theo pháp luật Việt Nam

Hiện nay, Bộ luật dân sự 2015 đã có hiệu lực thay thế cho Bộ luật dân sự

2005 Theo đó, một hợp đồng được xác định là hợp đồng có yếu tố nước ngoài và thuộc sự điều chỉnh của TPQT Việt Nam nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây:

− Có ít nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân nước ngoài;

− Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nhưng việc xác lập, thay đổi, thực hiện hoặc chấm dứt quan hệ đó xảy

ra tại nước ngoài;

− Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nhưng đối tượng của quan hệ dân sự đó ở nước ngoài.9

Nét khác biệt của Bộ luật dân sự 2015 so với Bộ luật dân sự 2005 và văn bản hướng dẫn thi hành về “yếu tố nước ngoài” hay tính chất “quốc tế” gồm chủ thể, sự kiện pháp lý và đối tượng của quan hệ

Về chủ thể, khoản 2 Điều 663 Bộ luật dân sự 2015 đã không còn coi cơ quan, tổ chức nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài là một trong các chủ thể của quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài nữa Ở đây, chỉ cần xét đến yếu tố có quốc tịch Việt Nam hay không để xác định yếu tố nước ngoài đối với chủ thể là người Việt Nam định cư ở nước ngoài Về cơ bản, có thể nói địa vị pháp lý của người Việt Nam định cư ở nước ngoài được coi như người Việt Nam ở trong nước Tuy nhiên, việc loại bỏ đối tượng chủ thể là tổ chức nước ngoài có thể dẫn đến tình huống thực tế là khi có một tổ chức nước ngoài không có tư cách pháp nhân tham gia vào quan hệ hợp đồng tại Việt

9 Khoản 2 Điều 663 Bộ luật dân sự 2015

Nam với một pháp nhân Việt Nam Vậy trường hợp này nếu chiếu theo quy định tại Bộ luật dân sự 2015, thì dường như không thuộc phạm vi điều chỉnh của TPQT Việt Nam

Về sự kiện pháp lý, bên cạnh các sự kiện pháp lý là căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài kế thừa Điều 758 Bộ luật dân sự 2005, Bộ luật dân sự 2015 bổ sung thêm sự kiện pháp lý là “thực hiện” và quy định ngắn gọn nơi xảy ra các sự kiện pháp lý là “xảy ra tại nước ngoài”

Về đối tượng của hợp đồng, Bộ luật dân sự 2015 đã thay thuật ngữ “tài sản” bằng thuật ngữ “đối tượng” của quan hệ đó ở nước ngoài Việc thay đổi này đã mở rộng phạm vi đối tượng đáp ứng nhu cầu đa dạng của các bên, theo

đó đối tượng của quan hệ hợp đồng có thể là vật chất hoặc phi vật chất, là cái

mà các bên hướng đến khi tham gia vào quan hệ hợp đồng

Hợp đồng là sự thỏa thuận của các bên đồng thời cũng là luật của các bên Để xác định được hợp đồng có được thừa nhận và có hiệu lực pháp lý hay không cần phải căn cứ vào một hệ thống pháp luật nhất định Do đó, hợp đồng luôn luôn phải có mối liên hệ với một hệ thống pháp luật nhất định, không thể có hợp đồng nằm ngoài các quy định của pháp luật

Như đã đề cập, quan hệ do TPQT điều chỉnh luôn có yếu tố nước ngoài tham gia và luôn liên quan đến ít nhất là hai hệ thống pháp luật Cũng chính vì tính chất quốc tế nên mới xuất hiện xung đột pháp luật Quan hệ hợp đồng là một trong những quan hệ do TPQT điều chỉnh nên cũng không thể nằm ngoài hiện tượng xung đột pháp luật

1.2.2 Khái niệm giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng

Khi nghiên cứu xung đột pháp luật từ hợp đồng, cần hiểu rằng xung đột pháp luật từ hợp đồng là hiện tượng trong TPQT chứ không phải trong hệ thống pháp luật quốc gia

Trong hệ thống pháp luật quốc gia, xung đột pháp luật có thể được hiểu

là sự mâu thuẫn, không thống nhất giữa các quy định của các văn bản luật

khác nhau trong việc giải quyết một vấn đề Đơn giản hơn, “xung đột” được hiểu là xung đột giữa các quy phạm pháp luật trong nước của một quốc gia

Đó có thể là xung đột của các quy phạm pháp luật về cùng nội dung được ban hành trong các văn bản pháp luật khác nhau, hoặc quy phạm pháp luật về cùng nội dung được ban hành bởi một quốc gia ở các thời điểm khác nhau Những xung đột này nằm trong phạm vi điều chỉnh của Hiến pháp nói riêng

và hệ thống pháp luật của quốc gia nói chung Về lý luận, những trường hợp này không phải là hiện tượng xung đột pháp luật mà chỉ là những mâu thuẫn, chồng chéo giữa các ngành luật, giữa các văn bản pháp luật quốc gia Bởi vì những mâu thuẫn này về hình thức và nội dung đều nằm trong sự thống nhất của hệ thống pháp luật quốc gia, là mâu thuẫn không có tính chất đối kháng, bởi các quy phạm pháp luật đó xuất phát từ một điểm chung là ý chí, quyền lực của chính quốc gia đó.10

Trong TPQT, khái niệm xung đột pháp luật được hiểu một cách chính xác hơn, đó phải là những quy định khác nhau của các hệ thống pháp luật khác nhau về cùng một vấn đề mà thực tiễn khi một quan hệ pháp lý xảy ra không thể áp dụng các quy phạm pháp luật của hệ thống pháp luật này hay hệ thống pháp luật kia để giải quyết, bởi các hệ thống pháp luật khác nhau khi quy định cách giải quyết một quan hệ nào đó trong thực tiễn đều đã thể hiện ý chí quyền lực nhà nước, chủ quyền quốc gia trong đó Do vậy, khi quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài xảy ra không thể áp dụng cùng lúc hai hệ thống pháp luật khác nhau để giải quyết, mà chỉ có thể căn cứ vào quy phạm pháp luật trong nước để cơ quan có thẩm quyền chọn hệ thống pháp luật này hay hệ thống pháp luật kia để áp dụng điều chỉnh các quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài Như vậy có thể khẳng định, xung đột pháp luật từ hợp đồng là một lĩnh vực cơ bản của TPQT

Khái niệm “hệ thống pháp luật” ở đây được hiểu rất rộng Đây không chỉ

là hệ thống pháp luật nội địa của các quốc gia có chủ quyền mà còn bao gồm

10 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế (phần chung), Nxb

Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 101 – 102

hệ thống pháp luật quốc tế như các điều ước quốc tế, tập quán quốc tế; hệ thống pháp luật của các vùng lãnh thổ như Đài Loan, Hồng Kông hoặc hệ thống pháp luật của các bang trong các nhà nước liên bang như Hoa Kỳ, Canada

Ví dụ, khi giao kết một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các bên tham gia giao kết đã không dự liệu trước luật nào sẽ áp dụng cho hợp đồng Khi các bên tham gia giao kết hợp đồng không thỏa thuận, không quy định trong hợp đồng sẽ áp dụng luật nào thì khi có tranh chấp xảy ra, không biết dẫn chiếu luật pháp nước nào (nước người mua, người bán hay nước thứ ba), xung đột pháp luật có thể xảy ra nếu quốc gia của hai chủ thể ký kết hợp đồng này chưa tham gia điều ước quốc tế nào trực tiếp điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế Chẳng hạn, một thương nhân Việt Nam giao kết một hợp đồng mua bán gạo với thương nhân Thái Lan, việc giao kết hợp đồng được thực hiện tại Nhật Bản Trong trường hợp này nếu hai bên không thỏa thuận luật áp dụng, mà Thái Lan chưa phải là thành viên của Công ước Viên 1980 của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế CISG.11 Xung đột pháp luật

có thể xảy ra nếu cả pháp luật Việt Nam, pháp luật Thái Lan và/hoặc pháp luật Nhật Bản đều tham gia điều chỉnh quan hệ hợp đồng trên

Để giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng, cũng tương tự như phương pháp giải quyết xung đột pháp luật nói chung trong TPQT, có hai phương pháp là phương pháp thực chất và phương pháp xung đột

Đối với phương pháp thực chất, về nguyên tắc, nội dung của các quy phạm trong ĐƯQT là dựa trên sự thỏa thuận thống nhất của các quốc gia thành viên Trong đó, ít nhiều tồn tại những quy phạm thực chất thống nhất trực tiếp ấn định quyền và nghĩa vụ của các bên cũng như các hình thức chế tài nhằm giải quyết vấn đề một cách cụ thể Như vậy, xung đột pháp luật giữa các hệ thống pháp luật của các quốc gia thành viên tham gia ĐƯQT đã được

11

UNCITRAL, Status United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods (Vienna, 1980), tại địa chỉ: http://www.uncitral.org/uncitral/en/uncitral_texts/sale_goods/1980CISG_status.html, ngày truy cập 31/03/2017

giải quyết bởi chính quy phạm thực chất thống nhất trong ĐƯQT mà các quốc gia đó là thành viên Có thể nói, đây là sự giải quyết xung đột pháp luật một cách khá triệt để

Việc áp dụng các quy phạm thực chất thống nhất là một phương pháp nhanh chóng và mang lại hiệu quả cao trong việc giải quyết xung đột pháp luật bởi đã có sự nhất trí trước của các quốc gia khi tham gia ký kết ĐƯQT,

cơ quan có thẩm quyền khi giải quyết tranh chấp không phải căn cứ vào quy phạm xung đột để chọn luật áp dụng, rồi từ đó mới xác định được quyền và nghĩa vụ của các bên, cũng như xác định áp dụng chế tài Tuy nhiên, phương pháp này cũng gặp phải những khó khăn nhất định khi lợi ích của mỗi quốc gia là khác nhau, khó có thể dung hòa được tất cả lợi ích của các chủ thể trong quan hệ luật tư để có thể ký kết được nhiều hơn nữa các ĐƯQT Bên cạnh đó, ĐƯQT chỉ có giá trị thực thi đối với các quốc gia thành viên của ĐƯQT đó và chỉ giải quyết xung đột pháp luật đối với một số quan hệ cụ thể được quy định trong ĐƯQT

Riêng đối với quy phạm thực chất thông thường, có thể thấy phương pháp sử dụng quy phạm thực chất thông thường ít mang tính khách quan hơn

vì chủ yếu dựa trên ý chí của quốc gia để giải quyết các vấn đề có tính chất quốc tế Nếu như quy phạm thực chất thống nhất là sự thể hiện thống nhất về

ý chí giữa ít nhất là hai quốc gia thì quy phạm thực chất thông thường không thể hiện được điều này

Trong những trường hợp không thể áp dụng phương pháp thực chất (không có các quy phạm thực chất) để giải quyết xung đột pháp luật, các chủ thể có thể sử dụng một phương pháp đặc thù của TPQT, đó là phương pháp xung đột

Phương pháp xung đột được xây dựng trên nền tảng hệ thống quy phạm xung đột của các quốc gia, bao gồm cả quy phạm xung đột trong các ĐƯQT

mà quốc gia đó là thành viên, nhằm xác định hệ thống pháp luật nào sẽ được

áp dụng trong việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng cụ thể đang được xem xét Quy phạm xung đột không quy định sẵn các quyền, nghĩa vụ và các biện pháp

chế tài đối với các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng mà nó chỉ có vai trò xác định hệ thống pháp luật nào sẽ được áp dụng

Như vậy, xuất phát từ tính chất đặc thù của các quan hệ TPQT nói chung

và quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài nói riêng, quy phạm xung đột là loại quy phạm đặc thù chỉ có trong TPQT, có tính chất khác biệt các quy phạm pháp luật trong các ngành luật khác Bản chất của quy phạm xung đột là chỉ ra các giải pháp chọn luật một cách khách quan để điều chỉnh một quan hệ hợp đồng cụ thể, chứ không quy định việc chọn ra một đạo luật hay một quy phạm pháp luật riêng lẻ

Cũng chính vì đặc trưng này mà quy phạm xung đột không thể trực tiếp giải quyết cụ thể quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng mà chỉ có tác dụng trung gian dẫn chiếu đến hệ thống pháp luật của một quốc gia

sẽ áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng đó Điều này có thể dẫn đến việc giải quyết vấn đề không được nhanh chóng, cơ quan có thẩm quyền giải quyết phải đối mặt với việc tìm hiểu và giải thích pháp luật nước ngoài hết sức phức tạp Hơn nữa, việc sử dụng quy phạm xung đột cũng có thể dẫn đến trường hợp dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba

Trong thực tiễn không có hợp đồng nào là hoàn hảo, đặc biệt đối với các hợp đồng có tính chất quốc tế Các bên không thể dự liệu một cách hoàn hảo tất cả những điều sẽ xảy ra trong tương lai Trường hợp xảy ra những mâu thuẫn mà các bên không thể tự thống nhất với nhau, hoặc phát sinh tranh chấp trong quá trình thực hiện hợp đồng, khi đó các vấn đề pháp lý từ hợp đồng sẽ phát sinh như pháp luật áp dụng để giải quyết tranh chấp là pháp luật quốc gia nào, cơ quan nào sẽ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp Tất cả các vấn đề pháp lý phát sinh từ hợp đồng sẽ được giải quyết phụ thuộc vào các quy định của hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng đó

Hơn nữa, những thỏa thuận của các bên hay chính là các quyền và nghĩa

vụ của các bên trong hợp đồng có thực sự được coi là có hiệu lực ràng buộc đối với các bên như pháp luật của nhà nước hay không thì bản thân hợp đồng

đó phải được một hệ thống pháp luật của một nhà nước nhất định công nhận

hiệu lực Hiệu lực của hợp đồng chính là giá trị pháp lý của hợp đồng làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia, và giá trị pháp lý này ràng buộc các bên tham gia phải tôn trọng và thi hành nghiêm túc các quyền

và nghĩa vụ đó Ngoài việc công nhận về điều kiện hiệu lực của hợp đồng, hệ thống pháp luật được áp dụng để xem xét hiệu lực hợp đồng cũng chính là luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng đó

Giữa hợp đồng và pháp luật luôn hàm chứa một mối quan hệ, điều này thể hiện ở việc hợp đồng phải gắn với một hệ thống pháp luật nhất định và hệ thống pháp luật đó chính là cơ sở để điều chỉnh quan hệ hợp đồng đó Do đó, việc xác định cơ sở pháp lý điều chỉnh đối với hợp đồng có ý nghĩa quan trọng, không chỉ trong việc xem xét giá trị pháp lý của hợp đồng, mà còn có ý nghĩa trong việc giải thích, bổ sung những khiếm khuyết trong các hợp đồng

có tính chất quốc tế, nhằm đảm bảo sự ổn định và công bằng cho các bên Dưới góc độ lý luận về xung đột pháp luật trong TPQT thì xung đột pháp luật về hợp đồng là hiện tượng trong cùng một quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài có sự tham gia điều chỉnh của hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau Xung đột pháp luật có thể phát sinh ngay khi các bên tiến hành giao kết hợp đồng, trong các điều kiện để hình thành hợp đồng như hình thức hợp đồng, nội dung hợp đồng và tư cách pháp lý của các bên chủ thể của hợp đồng

Khi xung đột pháp luật phát sinh thì tất yếu đòi hỏi phải có sự giải quyết xung đột pháp luật, với mục đích giải quyết được vấn đề là cơ sở pháp lý nào

sẽ được áp dụng đối với quan hệ hợp đồng đang có phát sinh xung đột pháp luật

Từ đó, có thể hiểu: “Giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng là việc

xác định cơ sở pháp lý điều chỉnh quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài Việc xác định cơ sở pháp lý dựa vào phương pháp thực chất để trực tiếp áp dụng quy định hoặc dựa vào phương pháp xung đột để xác định hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài.”

1.3 Nguồn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng

Nguồn pháp luật quốc tế

Nguồn pháp luật quốc tế là một hệ thống các nguyên tắc, quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng Hệ thống nguồn pháp luật quốc tế thể hiện chủ yếu dưới các hình thức như điều ước quốc tế, pháp luật của liên minh châu

Âu, các tổ chức quốc tế và các tập quán thương mại quốc tế Mỗi loại nguồn này

có những đặc điểm riêng, việc áp dụng mỗi loại nguồn phụ thuộc vào quy định của mỗi quốc gia và sự xem xét của các cơ quan tài phán

Hiện nay, ĐƯQT về hợp đồng được biết đến và sử dụng phổ biến có thể

kể đến Công ước Viên 1980 của Liên Hợp Quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Công ước này góp phần quan trọng vào việc loại bỏ các xung đột luật giữa các quốc gia Bên cạnh đó, là các ĐƯQT đa phương được thông qua trong khuôn khổ Hội nghị La Hay về tư pháp quốc tế, chẳng hạn như Công ước La Hay 1955 về luật áp dụng trong mua bán hàng hóa quốc tế, Nguyên tắc chọn luật trong hợp đồng thương mại quốc tế năm 2015 Ngoài ra, đối với các nước châu Âu, không thể không nhắc đến Quy chế Rome năm 1980 (đã hết hiệu lực) và được thay thế bởi Quyết định số 593/2008 ngày 17/06/2008 của Nghị viện và Hội đồng Châu Âu về luật áp dụng đối với các nghĩa vụ hợp đồng (Quy chế Rome I)

Đối với Việt Nam, bên cạnh ĐƯQT phổ biến mà Việt Nam đã gia nhập

là Công ước Viên 1980 của Liên Hợp Quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, thì các ĐƯQT song phương chủ yếu là các hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam đã ký kết với các nước cũng góp phần là cơ sở pháp lý điều chỉnh thống nhất các xung đột pháp luật về hợp đồng

Tập quán quốc tế là một nguồn luật thường được các thương nhân lựa chọn đối với quan hệ thương mại quốc tế khi mà ĐƯQT và pháp luật quốc gia không có quy định điều chỉnh hoặc quy định không đầy đủ Từ xưa đến nay, quan hệ thương mại quốc tế luôn diễn biến phức tạp, không ngừng thay đổi, liên quan đến nhiều quan hệ phát sinh ở nhiều quốc gia khác nhau Vì vậy, cộng đồng các thương nhân đã tự xây dựng và hình thành nên những thói

quen áp dụng thường xuyên, được các bên thừa nhận tạo ra một hệ thống các quy tắc ứng xử (mang tính tập quán).12

Trong quan hệ hợp đồng, hiện nay tồn tại một số tập quán quốc tế mang tính tiêu biểu được tập hợp và ban hành bởi các tổ chức quốc tế Tập hợp các điều kiện thương mại quốc tế INCOTERMS do Phòng Thương mại quốc tế ICC ban hành là tập hợp các tập quán thương mại quốc tế được công nhận và

sử dụng rộng rãi trên thế giới Trong thanh toán quốc tế, các bên trong hợp đồng có thể sử dụng Quy tắc thực hành thống nhất về tín dụng chứng từ (viết tắt là UCP), hoặc Quy tắc thống nhất về nhờ thu (viết tắt là URC) đều do Phòng Thương mại quốc tế ICC ban hành

Tập quán quốc tế mang tính chất hướng dẫn, đóng vai trò như một nguồn

bổ trợ chứ không có tính chất bắt buộc áp dụng Khi các bên thỏa thuận áp dụng tập quán trong hợp đồng thì sẽ có hiệu lực bắt buộc áp dụng đối với các bên chủ thể Tuy nhiên, việc có công nhận giá trị ràng buộc của tập quán quốc

tế hay không còn phụ thuộc vào ý chí của cơ quan tài phán.13

Nguồn pháp luật quốc gia

Mỗi quốc gia có hệ thống pháp luật riêng của mình để điều chỉnh hợp đồng có yếu tố nước ngoài Pháp luật quốc gia bao gồm các văn bản quy phạm pháp luật, tập quán và án lệ Xuất phát từ điều kiện kinh tế, trình độ phát triển, quan điểm chính sách của mỗi quốc gia mà hệ thống pháp luật mỗi quốc gia mang đặc trưng riêng, đáp ứng nhu cầu điều chỉnh và bảo vệ lợi ích mỗi quốc gia Pháp luật quốc gia được xem là nguồn cơ bản và phổ biến trong TPQT, là cơ sở để xác định tính pháp lý của hợp đồng, và đảm bảo cho sự thỏa thuận của các bên được thực hiện một cách hiệu quả, đồng thời đưa ra các giới hạn của sự thỏa thuận

Việt Nam không xây dựng một bộ luật TPQT riêng, nguồn luật chủ yếu điều chỉnh quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài là hệ thống văn bản quy

12 Bùi Thị Thu (2012), Giáo trình Luật Tư pháp quốc tế, Nxb Giáo dục Việt Nam, tr 241

13 Xem thêm tại Điều 666 Bộ luật dân sự năm 2015

phạm pháp luật từ Hiến pháp đến các luật, bộ luật và các văn bản quy phạm pháp luật dưới luật Trong đó, Bộ luật dân sự năm 2015 đóng vai trò trung tâm trong hệ thống các văn bản pháp luật về hợp đồng có yếu tố nước ngoài Bên cạnh đó, các văn bản luật chuyên ngành khác như Bộ luật hàng hải năm

2015, Bộ luật lao động năm 2012, Luật thương mại năm 2005, Luật nhà ở năm 2014, Luật Hàng không dân dụng Việt Nam năm 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2014) cũng điều chỉnh quan hệ hợp đồng trong các lĩnh vực cụ thể

Các loại nguồn khác

Ngoài các loại nguồn cơ bản nêu trên, nguồn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng còn tồn tại dưới các hình thức khác như án lệ của các cơ quan tài phán, các nguyên tắc chung về hợp đồng, các luật mẫu, hợp đồng mẫu Án lệ có thể do các cơ quan tài phán quốc tế hoặc cơ quan tài phán quốc gia ban hành Các nguyên tắc chung về hợp đồng phải kể đến Bộ nguyên tắc về hợp đồng thương mại quốc tế (viết tắt là “PICC”), Bộ nguyên tắc về Luật Hợp đồng Châu Âu (viết tắt là “PECL”)

Như vậy, cơ sở pháp lý điều chỉnh hợp đồng có yếu tố nước ngoài hiện nay khá đa dạng, phong phú cho các bên khi tham gia quan hệ hợp đồng có thể lựa chọn hoặc các cơ quan tài phán có thể áp dụng khi giải quyết tranh chấp Trong phạm vi nghiên cứu của mình, luận văn sẽ chỉ đề cập chủ yếu đến nguồn luật là điều ước quốc tế và văn bản quy phạm pháp luật quốc gia

1.4 Ý nghĩa của việc giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng trong tƣ pháp quốc tế

Với tính chất đặc thù của hợp đồng có yếu tố nước ngoài là loại hợp đồng có liên quan tới hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau, hiện tượng xung đột pháp luật sẽ tất yếu phát sinh với khả năng đồng thời có hai hay nhiều hệ thống pháp luật có thể được áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Do đó, việc giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng với mục đích nhằm lựa chọn ra cơ sở pháp lý điều chỉnh quan hệ hợp đồng là một việc cần thiết và quan trọng

Trong hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia trên thế giới, nguyên tắc tự

do ý chí, tự do thỏa thuận là nguyên tắc “vàng” của hợp đồng Pháp luật nhiều nước thừa nhận hợp đồng là luật giữa các bên Tuy nhiên, vẫn biết tự do thỏa thuận trong hợp đồng là nguyên tắc được coi trọng bởi pháp luật nhưng nguyên tắc này cũng có giới hạn và giới hạn này được xác định bởi pháp luật mỗi quốc gia Các bên trong quan hệ hợp đồng được quyền tự do thỏa thuận nhưng quyền tự do ấy phải nằm trong khuôn khổ của pháp luật Không một hợp đồng nào có thể nằm ngoài sự điều chỉnh của một hệ thống pháp luật nhất định, nói cách khác hợp đồng luôn chịu sự điều chỉnh của một hệ thống pháp luật nhất định và không tồn tại khái niệm hợp đồng không luật Do đó, các bên khi giao kết hợp đồng cần phải biết sự tự do thỏa thuận của mình nằm trong giới hạn nào Pháp luật về hợp đồng chính là cơ sở để xác định giá trị pháp lý cho sự thỏa thuận giữa các bên

Ví dụ trong tranh chấp giữa hai công ty Việt Nam, là Công ty vận tải T (Nguyên đơn) ký Hợp đồng bảo hiểm với Công ty bảo hiểm N (Bị đơn), đối tượng được bảo hiểm là chiếc tàu của bên mua bảo hiểm bị mắc cạn tại Philipines Trong hợp đồng, pháp luật được các bên chọn điều chỉnh quan hệ bảo hiểm là pháp luật Việt Nam và pháp luật của Anh trong trường hợp pháp luật Việt Nam không có quy định Khi xảy ra tranh chấp, hai bên đã đưa ra giải quyết tại Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam VIAC Do quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài nên Hội đồng Trọng tài căn cứ quy định pháp luật Việt Nam và Quy tắc tố tụng trọng tài của VIAC, đã chấp nhận thỏa thuận của các bên về áp dụng pháp luật của Anh trong giải quyết tranh chấp.14

Lý luận và thực tiễn đã chứng minh rằng, không có sự thỏa thuận nào là hoàn hảo, đặc biệt là với những hợp đồng phức tạp như các hợp đồng có yếu

tố nước ngoài Để đi đến hợp đồng đã không dễ dàng, nhưng để hoàn thành một hợp đồng mà các bên đều hài lòng lại là điều khó hơn Các chủ thể sẽ phải nắm bắt những cơ hội mà mình có được, đồng thời phải đảm bảo cho

14 Vụ việc được trích dẫn từ Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam VIAC (2015), Giải quyết tranh chấp hợp

đồng – Những điều doanh nhân cần biết, Nxb Tri thức, Hà Nội, tr 257 - 263

mình những quyền lợi, lợi ích và loại bỏ những rủi ro tiềm tàng, hợp đồng vẫn chính là câu trả lời cuối cùng cho những mục tiêu đó Tuy nhiên, các bên không phải lúc nào cũng có thể dự liệu hết được những vấn đề sẽ xảy ra trong tương lai vào thời điểm ký kết hợp đồng, đặc biệt là khi các bên không cùng một quốc gia với văn hóa, hiểu biết và thói quen thương mại khác nhau Do

đó, pháp luật về hợp đồng còn là cơ sở để khắc phục những khiếm khuyết, thiếu sót thường gặp trong thực tiễn quan hệ hợp đồng nhằm đảm bảo sự an toàn, ổn định trong quan hệ hợp đồng giữa các bên.15

Đơn cử như vụ việc, một công ty Việt Nam (Nguyên đơn) xác lập Hợp đồng mua bán với một công ty Singapore (Bị đơn) Hợp đồng không quy định chịu sự điều chỉnh của luật nào và các bên có tranh chấp về pháp luật áp dụng Trên cơ sở hồ sơ, kết hợp với quy định về xung đột pháp luật để xác định pháp luật điều chỉnh, Hội đồng Trọng tài đã quyết định áp dụng pháp luật Việt Nam bởi đây là luật có mối liên hệ mật thiết nhất với quan hệ hợp đồng.16

mà hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia có sự khác nhau

Nội dung nghiên cứu về hợp đồng trong TPQT chính là các quan hệ hợp đồng có tính chất quốc tế (hay quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài) Việc xác định thế nào là tính chất “quốc tế” của hợp đồng phụ thuộc vào hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng đó, song nhìn chung pháp luật quốc tế và pháp luật Việt Nam đều coi yếu tố “lãnh thổ”, chủ yếu là giữa các bên có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau là một dấu hiệu của hợp đồng quốc tế Với tính chất đặc thù của hợp đồng trong TPQT, hợp đồng có liên quan tới hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau, dẫn đến phát sinh hiện tượng xung đột pháp luật với khả năng đồng thời có hai hay nhiều hệ thống pháp luật có thể được áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Do đó, việc giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng với mục đích nhằm lựa chọn ra pháp luật được áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng là một việc cần thiết và quan trọng nhằm đảm bảo sự ổn định, công bằng trong quan hệ hợp đồng giữa các bên

Pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng có yếu

tố nước ngoài sẽ được trình bày tại chương tiếp theo

Chương 2 QUY ĐỊNH VỀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT TỪ

HỢP ĐỒNG TẠI VIỆT NAM

Câu hỏi đặt ra với hệ thống pháp luật khác nhau của các quốc gia khác nhau thì liệu rằng hợp đồng có yếu tố nước ngoài có giá trị pháp lý ràng buộc các bên không? Căn cứ vào đâu để cho rằng hợp đồng có yếu tố nước ngoài

có hiệu lực trong khi pháp luật của các nước khác nhau sẽ đưa ra các quy định khác nhau để công nhận hiệu lực của hợp đồng Giải quyết xung đột pháp luật

từ hợp đồng suy cho cùng cũng nhằm mục đích xác định tính hiệu lực của hợp đồng Xét về mặt lý luận và thực tiễn, hợp đồng không thể đứng ngoài pháp luật tức là không thuộc phạm vi điều chỉnh của bất kỳ hệ thống pháp luật nào

Và các bên khi giao kết hợp đồng cũng không muốn hợp đồng của mình không có hiệu lực thi hành trên thực tế

Hiệu lực của hợp đồng được hiểu một cách cơ bản là giá trị ràng buộc pháp lý và bắt buộc phải thi hành Hiệu lực của hợp đồng chính là giá trị pháp

lý của hợp đồng làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia, và giá trị pháp lý này ràng buộc các bên tham gia phải tôn trọng và phải thi hành nghiêm túc các quyền và nghĩa vụ đó Một hợp đồng chỉ có hiệu lực khi đáp ứng đầy đủ những điều kiện nhất định theo quy định của pháp luật Các điều kiện này là tổng hợp những yêu cầu của pháp luật nhằm đảm bảo cho hợp đồng được xác lập hợp pháp, có giá trị ràng buộc pháp lý giữa các bên

Tuy quy định pháp luật của mỗi quốc gia khác nhau là khác nhau song nhìn chung giải quyết xung đột pháp luật từ hợp đồng thường biểu hiện dựa trên ba khía cạnh sau: (i) giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng, (ii) giải quyết xung đột pháp luật từ hình thức hợp đồng, và (iii) giải quyết xung đột pháp luật từ tư cách pháp lý của các bên ký kết hợp đồng

2.1 Giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng

Nội dung của hợp đồng là tổng hợp các điều khoản mà các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng đã thoả thuận Các điều khoản đó xác định những quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên trong hợp đồng

Một trong những nguyên tắc cơ bản nhất và có tính lịch sử lâu đời nhất trong giải quyết xung đột pháp luật trong khoa học TPQT các nước là nguyên tắc tự do ý chí Đây là nguyên tắc nền tảng cho việc giải quyết xung đột pháp luật trong lĩnh vực hợp đồng Điều này xuất phát từ một trong những nguyên tắc nền tảng của hợp đồng là nguyên tắc tự do thỏa thuận, vì vậy việc các quốc gia cho phép các bên trong hợp đồng có yếu tố nước ngoài chọn luật áp dụng cho hợp đồng cũng là điều dễ hiểu Bên cạnh đó, hợp đồng có yếu tố nước ngoài thường được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau, với tư duy pháp lý, văn hóa kinh doanh khác nhau, đối tượng của hợp đồng trong nhiều trường hợp được vận chuyển qua lãnh thổ nhiều quốc gia, chịu ảnh hưởng của các yếu tố rủi ro Chính vì tính phức tạp như vậy nên

dù các bên có thỏa thuận chi tiết đến đâu bằng các điều khoản cụ thể trong hợp đồng thì cũng khó tránh khỏi những sự kiện thực tế phát sinh khác ngoài

sự dự liệu hoặc những tranh chấp, bất đồng Trong khi đó, hợp đồng thường chịu sự điều chỉnh của nhiều hệ thống pháp luật khác nhau nên việc các bên đạt được sự thỏa thuận chọn một hệ thống pháp luật áp dụng cho hợp đồng cũng là một trong những cách thức giải quyết xung đột pháp luật hiệu quả, tạo được cơ sở pháp lý cho việc giải thích hợp đồng cũng như giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng Vì vậy, điều ước quốc tế và pháp luật các quốc gia thường cho phép các bên quyền chọn luật trong hợp đồng có yếu tố nước ngoài

2.1.1 Giải quyết xung đột pháp luật từ nội dung hợp đồng theo quy định của pháp luật quốc tế và pháp luật nước ngoài

2.1.1.1 Điều ước quốc tế và các Bộ nguyên tắc về hợp đồng

a) Nguyên tắc luật do các bên lựa chọn

Xét về mặt lý thuyết, hệ thuộc luật điều chỉnh nội dung của hợp đồng có thể là luật nơi giao kết hợp đồng, luật nơi thực hiện hợp đồng, luật của nước nơi có tài sản là đối tượng của hợp đồng, hoặc luật do các bên lựa chọn Tuy nhiên, với nguyên tắc tự do ý chí và tự do thỏa thuận, các bên có quyền lựa chọn bất kỳ hệ thống pháp luật nào để điều chỉnh nội dung của hợp đồng, miễn là việc áp dụng hệ thống pháp luật đó hoặc hậu quả của việc áp dụng đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật các bên hữu quan Nguyên tắc này bắt đầu phát triển vào thế kỷ XX và là một nguyên tắc chung của luật hợp đồng được thừa nhận rộng rãi trên thế giới.17

Quy chế Rome năm 1980 (đã hết hiệu lực) và được thay thế bởi Quyết định số 593/2008 ngày 17/06/2008 của Nghị viện và Hội đồng Châu Âu về luật áp dụng đối với các nghĩa vụ hợp đồng (sau đây gọi là Quy chế Rome I) đều quy định cụ thể tại Điều 3 rằng hợp đồng sẽ được điều chỉnh bởi luật do các bên lựa chọn Bằng sự lựa chọn của mình, các bên có thể chọn luật áp dụng cho toàn bộ hoặc chỉ một phần của hợp đồng Về việc thể hiện sự thỏa thuận chọn luật áp dụng, khoản 1 Điều 3 Quy chế Rome I quy định sự lựa chọn được thể hiện một cách rõ ràng hoặc được chứng minh rõ ràng bằng những điều khoản của hợp đồng hoặc hoàn cảnh vụ việc Đồng thời Điều 20 của Quy chế Rome I quy định việc các bên chọn luật áp dụng cho nội dung hợp đồng là chọn luật thực chất điều chỉnh trực tiếp nội dung hợp đồng

Tuy nhiên, có một hạn chế trong nguyên tắc tự do thỏa thuận chọn luật

áp dụng đối với hợp đồng của Quy chế Rome I là Quy chế này không cho phép các bên của hợp đồng lựa chọn bất cứ điều gì, trừ pháp luật của quốc gia Điều này có nghĩa rằng, những quy phạm luật phi nhà nước như Lex Mercatoria hay còn được gọi là luật của các thương nhân, Bộ nguyên tắc về Luật Hợp đồng Châu Âu, Bộ nguyên tắc về hợp đồng thương mại quốc tế của UNIDROIT sẽ không thể được lựa chọn như là luật áp dụng cho hợp đồng

17 Nguyễn Bá Diến (chủ biên, 2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr

251 – 252

Song, Quy chế Rome I không ngăn cản việc các bên đưa các quy phạm luật phi nhà nước vào hợp đồng với tư cách là những sự tham chiếu.18

Công ước La Hay ngày 15/6/1955 về luật áp dụng trong mua bán hàng

hóa quốc tế quy định: “Hợp đồng mua bán chịu sự điều chỉnh bởi pháp luật

của nước được chỉ định bởi các bên giao kết” Các Công ước La Hay ngày

14/3/1978 về luật áp dụng cho chi nhánh, văn phòng đại diện và Công ước La Hay ngày 22/12/1986 về luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế cũng có những quy định tương tự.19

Trong khuôn khổ Hội nghị La Hay về Tư pháp quốc tế, theo Nguyên tắc chọn luật trong hợp đồng thương mại quốc tế năm 2015, tại khoản 1 Điều 2

quy định: “Hợp đồng được điều chỉnh bởi luật do các bên lựa chọn” Theo

đó, các bên được tự do lựa chọn luật pháp của bất kỳ quốc gia nào mà không

áp dụng các giới hạn hoặc điều kiện khác về lựa chọn luật Bên cạnh đó, các bên có thể lựa chọn (i) luật áp dụng cho toàn bộ hợp đồng hoặc chỉ là một phần của hợp đồng; và (ii) các luật khác nhau cho các phần khác nhau của hợp đồng Và đặc biệt, không cần phải có sự kết nối giữa pháp luật được chọn với các bên hoặc giao dịch của họ Khoản 3 Điều 2 quy định rằng sự lựa chọn luật áp dụng có thể được thực hiện hoặc sửa đổi bất cứ lúc nào Sự lựa chọn hoặc sửa đổi được thực hiện sau khi hợp đồng đã được ký kết sẽ không ảnh hưởng (hay làm phương hại) đến giá trị chính thức của hợp đồng hoặc quyền của bên thứ ba

Về hiệu lực (hay hình thức) của sự lựa chọn pháp luật, Điều 5 của Nguyên tắc chọn luật trong hợp đồng thương mại quốc tế năm 2015 quy định việc lựa chọn luật không phải tuân theo bất kỳ yêu cầu nào về hình thức, trừ trường hợp các bên có thoả thuận khác Điều này có nghĩa là một sự lựa chọn luật không cần phải tuân theo bất kỳ yêu cầu chính thức nào, chẳng hạn như không cần phải viết thành văn bản, được soạn thảo bằng một ngôn ngữ cụ thể

18 Xem mục số 13 Phần Mở đầu Quy chế Rome I, tại địa chỉ: content/EN/TXT/?uri=celex:32008R0593, ngày truy cập 19/05/2017

http://eur-lex.europa.eu/legal-19 Bành Quốc Tuấn (2017), “Thỏa thuận chọn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài trong

pháp luật quốc tế và Việt Nam”, Tạp chí Luật học, (01), tr 68