Rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp năm 2014

Xuất phát từ những ưu điểm liên quan đến sự linh hoạt về việc huy động, chuyển nhượng vốn; sự phong phú về cổ đông và tư cách pháp lý, theo số liệu thống kê của Bộ Kế hoạch và Đầu tư, tr

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHẠM TRUNG HIẾU

RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY

CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -

PHẠM TRUNG HIẾU

RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY

CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – NĂM 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -

PHẠM TRUNG HIẾU

RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY

CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Quý Trọng

HÀ NỘI – NĂM 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

Phạm Trung Hiếu

Với lòng kính trọng và biết ơn sâu sắc, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành

đến Tiến sĩ Nguyễn Quý Trọng – Người đã tận tình hướng dẫn, chỉ bảo và giúp đỡ

tôi trong suốt quá trình thực hiện và nghiên cứu Luận văn của mình

Đồng thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc tới Ban giám hiệu, toàn thể quý thầy cô, cán bộ trong Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật Kinh tế và cán bộ Thư viện Trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và hoàn thành Luận văn Thạc sĩ

Tôi cũng xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp

đã luôn bên cạnh động viên và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập và thực hiện đề tài nghiên cứu của mình

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm ơn các thầy cô trong hội đồng chấm luận văn đã cho tôi những đóng góp quý báu để hoàn thiện luận văn này

Hà Nội, ngày 08 tháng 08 năm 2017

Tác giả

Phạm Trung Hiếu

WB : Ngân hàng thế giới

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn 4

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn 5

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu của luận văn 5

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 6

7 Bố cục của luận văn 6

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ RỦI RO PHÁP LÝ VÀ PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 8

1.1 Khái quát về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 8

1.1.1 Nhận diện tổ chức, quản lý công ty cổ phần 8

1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phẩn 8

1.1.1.2 Tổ chức, quản lý công ty cổ phần 11

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 17

1.1.2.1 Khái niệm rủi ro pháp lý trong công ty cổ phần 17

1.1.2.2 Đặc điểm của rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 21 1.2 Vai trò của việc nghiên cứu vấn đề rủi ro pháp lý đối với tổ chức, quản lý công ty cổ phần 22

1.3 Sự tương đồng và khác biệt giữa rủi ro pháp lý trong công ty cổ phần với các loại rủi ro khác 23

1.4 Pháp luật của một số quốc gia về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam 25

1.5 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ

chức, quản lý công ty cổ phần 28

1.5.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 28

1.5.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 29

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 32 2.1 Những quy định về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 32

2.1.1 Rủi ro pháp lý trong việc gia nhập thị trường của công ty cổ phần 32

2.1.1.1 Về việc đăng ký thành lập doanh nghiệp 32

2.1.1.2 Về ngành nghề kinh doanh 36

2.1.2 Rủi ro pháp lý trong quá trình hoạt động của công ty cổ phần 39

2.1.2.1 Rủi ro về vốn 39

2.1.2.2 Về người đại diện theo pháp luật 44

2.1.2.3 Rủi ro trong việc ra quyết định, ký kết hợp đồng có nguy cơ phát sinh tư lợi 45

2.1.2.4 Về cơ chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành trong công ty 61

2.1.3 Rủi ro pháp lý trong việc rút lui khỏi thị trường của công ty cổ phần 62 2.1.3.1 Về việc tổ chức lại công ty 62

2.1.3.2 Giải thể công ty 63

2.2 Thực tiễn áp dụng rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay 66

2.2.1 Những kết quả đạt được 66

2.2.3 Nguyên nhân của những bất cập, hạn chế trong trong rủi ro pháp lý của công ty cổ phần 85

2.2.3.1 Nguyên nhân khách quan 85

2.2.3.2 Nguyên nhân chủ quan 86

Chương 3 YÊU CẦU VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM GIẢM THIỂU CÁC RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 87

3.1 Yêu cầu của việc nâng cao hiệu quả của việc thực hiện pháp luật nhằm giảm thiểu các rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 87

3.2 Một số kiến nghị nhằm giảm thiểu rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần 88

3.2.1 Các giải pháp về phương diện lập pháp 88

3.2.2 Các giải pháp về phương diện thực thi pháp luật 93

KẾT LUẬN 100

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến, ra đời, tồn tại và phát triển gắn liền với sự phát triển của nền kinh tế thị trường Với bản chất là công ty đối vốn và là công ty mở, công ty cổ phần được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến ngày nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển1 Công ty cổ phần đã trở thành hình thức tổ chức doanh nghiệp mang tính quyết định nhằm giải quyết nhu cầu về vốn cho nền kinh tế, là hình thức huy động vốn trên quy mô lớn một cách hiệu quả nhất

Xuất phát từ những ưu điểm liên quan đến sự linh hoạt về việc huy động, chuyển nhượng vốn; sự phong phú về cổ đông và tư cách pháp lý, theo

số liệu thống kê của Bộ Kế hoạch và Đầu tư, trong năm loại hình doanh nghiệp được thừa nhận tại Việt Nam theo quy định của Luật Doanh nghiệp thì công ty cổ phần là một trong ba loại hình doanh nghiệp được đăng ký thành lập nhiều nhất (sau Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) Vì lí do này mà ngay từ Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm

2005 và hiện nay là Luật Doanh nghiệp năm 2014 đang có hiệu lực thi hành đều đưa ra rất nhiều các quy định chi tiết, cụ thể về cơ cấu tổ chức, quản lý và điều hành trong loại hình doanh nghiệp này Điều này đảm bảo cho các công

ty cổ phần có một hành lang pháp lý tương đối vững chắc để hoạt động và hạn chế được những rủi ro pháp lý có thể xảy đến với công ty Tuy nhiên, do đặc điểm của trình độ lập pháp ở nước ta còn một số hạn chế nhất định, vì vậy các quy định của pháp luật nhiều khi còn chưa theo kịp hoặc thậm chí vượt xa với

1 Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nxb Trẻ, tr.18

thực tế của đời sống nói chung và hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp nói riêng Do vậy, các chủ thể kinh doanh trong đó có công ty cổ phần vẫn phải đối mặt với khá nhiều những rủi ro pháp lý ngay trong chính các quy định của pháp luật doanh nghiệp từ giai đoạn thành lập, đến hoạt động thậm chí cả khi chấm dứt hoạt động của công ty

Để hạn chế tình trạng này thì khung pháp lý về công ty cổ phần đòi hỏi cần có sự hoàn thiện ở mức độ cao để điều chỉnh có hiệu quả quá trình hoạt động của công ty cổ phần Tuy nhiên, pháp luật hiện hành, đặc biệt là Luật Doanh nghiệp năm 2014 điều chỉnh về tổ chức, quản lý công ty cổ phần đang tồn tại nhiều vướng mắc bất cập mang tới những rủi ro pháp lý cho quá trình thành lập, hoạt động của công ty

Từ những vấn đề lý luận và thực tiễn nêu trên, tác giả nhận thấy cần thiết phải nghiên cứu làm rõ và đề xuất một số hướng giải quyết để khắc phục, hạn chế và nâng cao hiệu quả của công tác phòng, chống rủi ro pháp lý đối với loại hình công ty đối vốn điển hình này Do vậy, tác giả lựa chọn đề

tài: “Rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh

nghiệp năm 2014” để làm luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp phổ biến ở trên thế giới

và chính thức được thừa nhận trong các quy định của pháp luật doanh nghiệp Việt Nam từ rất sớm Công ty cổ phần luôn thu hút được sự quan tâm của các nhà nghiên cứu kinh tế cũng như luật học bởi những đặc điểm, sự hình thành, vận động, phát triển và chấm dứt hoạt động của mình Các công trình nghiên cứu được thể hiện ở những phạm vi rộng và hẹp về phạm vi, đối tượng nghiên cứu và quy mô khác nhau, bao gồm các công trình sách, luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ, các bài báo, bài nghiên cứu đăng trên các tạp chí chuyên ngành

như: các cuốn sách của tác giả Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp

vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nxb Trẻ; Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn

Đình Cung (2009), Công ty vốn, quản lý và tranh chấp theo Luật Doanh

nghiệp năm 2005, Nxb Tri Thức… Nội dung các cuốn sách trên đã trình bày

một cách khái quát về lịch sử hình thành, vị trí, vai trò, đặc điểm của công ty

cổ phần trên thế giới cũng như ở Việt Nam; phân tích mô hình tổ chức, quản

lý của loại hình doanh nghiệp này trong Luật công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999 và Luật Doanh nghiệp năm 2005 ; Luận án tiến sĩ của tác

giả Trần Ngọc Liêm (2002), Hoàn thiện pháp luật về các loại hình công ty

trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam; Nguyễn Minh Hằng (2010), Pháp luật về chào bán cổ phần của công ty cổ phần ở Việt Nam những vấn đề lý luận và thực tiễn… Các luận văn thạc sĩ luật học tại Trường Đại học Luật Hà

Nội của các tác giả Bùi Minh Nguyệt (2010), Bảo vệ quyền lợi của cổ đông

trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam – Những vấn đề lý luận và thực tiễn; Lưu Thị Dung (2015), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014; Đỗ Kỳ Anh (2016), Các hình thức huy động vốn của công ty cổ phần ở Việt Nam theo Luật Doanh nghiệp năm 2014…

Các công trình luận án, luận văn này chứa đựng rất nhiều thông tin cũng như nhận định rõ nét về các vấn đề liên quan đến quá trình thành lập, phát triển và chấm dứt hoạt động của công ty cổ phần hoặc chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu chung về tất cả các loại công ty hoặc ngược lại có một số công trình lại chỉ nghiên cứu ở một khía cạnh nhỏ về vấn đề huy động vốn hay về vấn đề tổ chức quản trị công ty… Bên cạnh đó, trên các tạp chí chuyên ngành cũng đã đăng một số bài viết của nhiều nhà nghiên cứu về các quy định của pháp luật doanh nghiệp Việt Nam cũng như một số quốc gia trên thế giới về công ty cổ phần Trong đó có thể kể đến bài viết của các tác giả Nguyễn Thị Lan Hương “Một số so sánh về Công ty cổ phần theo Luật công ty Nhật Bản

và Luật Doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 25, năm 2009; Lê Thị

Lợi, “Những quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 về công ty cổ phần cần

được tiếp tục sửa đổi, bổ sung”, Tạp chí Luật học, số 10, năm 2009; Từ Thanh

Thảo, Pháp luật về vốn điều lệ công ty cổ phần: Một số bất cập và định hướng

hoàn thiện, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 12, năm 2013; Trần Ngọc

Dũng, Hoàn thiện quy định về cơ chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành

trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Tạp chí Nhà nước

và pháp luật, số 5, năm 2016 và rất nhiều các bài báo, bài tạp chí liên quan

đến đề tài công ty cổ phần trên các báo mạng khác

Do hoàn cảnh kinh tế, xã hội đất nước có sự thay đổi mà một số các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 không còn phù hợp với thực tế Bởi vậy, ngày 26/11/2014 Quốc hội khóa 13 đã chính thức thông qua Luật Doanh nghiệp năm 2014 thay thế cho Luật Doanh nghiệp năm 2005 Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 có khá nhiều các điều luật mới sửa đổi,

bổ sung, ban hành mới về việc thành lập, tổ chức, quản lý và chấm dứt hoạt động của công ty cổ phần Kể từ khi Luật mới được ban hành, đã có khá nhiều các công trình, bài viết nghiên cứu về đề tài này Tuy nhiên, qua kiểm tra tác giả nhận thấy hiện nay chưa có một công trình nào nghiên cứu về vấn

đề rủi ro pháp lý có thể xảy đến với công ty cổ phần trong quá trình tổ chức, quản lý công ty Bởi vậy, người viết lựa chọn đề tài này để nghiên cứu với mong muốn bù đắp các thiếu hụt về mặt lý luận cho công ty cổ phần hoạt động và phát triển

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật, trong

đó tập trung chủ yếu là các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 về việc rủi ro trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần và thực trạng áp dụng các quy định trong thực tiễn Đồng thời, việc nghiên cứu các rủi ro pháp lý trong tổ

chức, quản lý công ty cổ phần được đặt trong mối tương quan với quy định của một số quốc gia về vấn đề này

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Rủi ro trong công ty cổ phần là một vấn đề rất phức tạp, liên quan đến nhiều lĩnh vực khác nhau như kinh tế, pháp lý , xã hội…Tuy nhiên, trong phạm vi Luận văn Thạc sĩ Luật học, học viên chỉ đề cập đến vấn đề rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần được quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản pháp luật liên quan như Bộ luật Dân

sự năm 2015, Luật Chứng khoán, Luật Thương mại từ giai đoạn bước chân vào thị trường cho tới việc tổ chức hoạt động của doanh nghiệp và cuối cùng

là giai đoạn chấm dứt hoạt động của công ty

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Luận văn đặt ra mục tiêu nghiên cứu nhằm: Làm rõ các vấn đề lý luận rủi ro pháp lý và rủi ro pháp lý trong việc tổ chức, quản lý công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014; Phân tích, đánh giá thực trạng áp dụng, xác định các ưu điểm, hạn chế, bất cập và nguyên nhân của những bất cập, hạn chế đó trong rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty

cổ phần Trên cơ sở các phân tích đó, Luận văn nhận diện được những yêu cầu và các giải pháp cụ thể, thiết thực để nâng cao hiệu quả công tác thực thi pháp luật nhằm hạn chế rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý của CTCP

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu của luận văn

Luận văn sử dụng phương pháp luận của chủ nghĩa Mác-Lê Nin và tư tưởng Hồ Chí Minh để giải quyết các nội dung đặt ra trong luận văn Phương pháp chính được sử dụng xuyên suốt nội dung luận văn là phương pháp tổng hợp, phân tích, thống kê và luật học so sánh Bên cạnh đó để giải quyết vấn đề nghiên cứu, tác giả còn sử dụng phương pháp logic tại Chương 1; phương pháp liên hệ thực tế, thống kê và so sánh để nêu rõ các nội dung ở Chương 2;

và phương pháp so sánh, phân tích, đánh giá thực tế để làm rõ phương hướng

và một số giải pháp triển khai hiệu quả việc thực hiện các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về đề phòng và giải quyết các rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần tại Chương 3 nói riêng

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

- Luận văn nghiên cứu làm rõ một số vấn đề lý luận về rủi ro pháp lý và rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần Trong đó, nổi bật là việc xây dựng khái niệm, nêu rõ các đặc điểm pháp lý của rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần; nội dung cơ bản của pháp luật về rủi

ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

- Luận văn đã phân tích, đánh giá ưu điểm, nhược điểm trong các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về tổ chức, quản lý công ty cổ phần

Từ đó, chỉ ra những rủi ro pháp lý mà công ty phải đối mặt theo ba giai đoạn

là trong quá trình gia nhập thị trường, trong quá trình hoạt động và trong việc rút lui khỏi thị trường Đồng thời, đánh giá những kết quả đã đạt được cũng như những mặt tồn tại, hạn chế trong quá trình triển khai thực hiện Luật Doanh nghiệp năm 2014 về rủi ro pháp lý trong công ty cổ phần

Trên cơ sở đó chỉ ra nguyên nhân của những hạn chế, bất cập đó; chỉ ra những yêu cầu và kiến nghị có giá trị tham khảo nhằm nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn được chia được 3 chương như sau:

Chương 1 Những vấn đề lý luận về rủi ro pháp lý và pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

Chương 2 Thực trạng pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

Chương 3 Yêu cầu và một số kiến nghị nhằm giảm thiểu các rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ RỦI RO PHÁP LÝ VÀ PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN

LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

1.1.1 Nhận diện tổ chức, quản lý công ty cổ phần

1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phẩn

a Khái niệm

Công ty cổ phần (sau đây gọi tắt là CTCP) là một loại hình doanh

nghiệp phổ biến trên thế giới Dù tồn tại ở quốc gia nào trên thế giới thì ngoài những đặc điểm chung, CTCP vẫn luôn mang những nét đặc thù phản ánh điều kiện cụ thể của quốc gia đó Ở những nước theo hệ thống pháp luật Chấu

Âu lục địa (Civil Law), CTCP có quy chế pháp lý riêng và được phân biệt rõ ràng với loại hình công ty đối vốn khác là Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Ví dụ: theo quy định của pháp luật Cộng hòa Pháp, CTCP được gọi

là công ty vô danh, phải có ít nhất bảy cổ đông, vốn điều lệ của công ty được chia thành các cổ phần với mệnh giá thống nhất, cổ đông được quyền tự do chuyển nhượng cổ phần2 Những nước theo hệ thống pháp luật Anh Mỹ (Common Law) lại không phân chia công ty đối vốn thành các loại khác nhau một cách rõ ràng, và vì vậy thường không có quy chế pháp lý riêng cho loại hình công ty cổ phần3 Tuy nhiên, ở các nước này vẫn tồn tại những công ty

có tính chất pháp lý tương tự như CTCP trong hệ thống pháp luật lục địa Ví

dụ, công ty công hữu hạn ở Anh với vốn điều lệ được chia thành các cổ phần, các cổ phần có thể được tự do chuyển nhượng nếu Điều lệ không có quy định

khác4 Trong pháp luật một số nước khác, khái niệm CTCP được quy định rõ ràng, cụ thể Ví dụ, BLDS 1994 Cộng hòa liên bang Nga tại Điều 90 quy định: “Công ty cổ phần là một công ty mà vốn điều lệ được chia thành một số lượng xác định cổ phần, những người tham gia công ty không chịu trách nhiệm trước các nghĩa vụ của công ty mà chỉ chịu các rủi ro liên quan đến hoạt động của công ty trong phạm vi giá trị những cổ phần mà họ sở hữu”

Ở Việt Nam, quan niệm về CTCP được ghi nhận cụ thể lần đầu tiên trong Luật Công ty năm 1990 (LCT 1990), theo đó CTCP “… là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty” Đến Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 1999 (Điều 51) cũng như LDN 2005 (Điều 77) và LDN

2014 thì lại không đưa ra một định nghĩa khái quát về CTCP mà chỉ liệt kê những đặc điểm của nó Theo đó, CTCP là một loại hình doanh nghiệp, có những nét riêng biệt bao gồm: vốn điều lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; người chủ sở hữu cổ phần là cổ đông, họ là thành viên công ty, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản khác của công

ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty và công ty được phát hành chứng khoán để huy động vốn

Như vậy, tựu chung lại có thể hiểu một cách thống nhất về khái niệm CTCP đó là một loại hình công ty đối vốn, trong đó vốn điều lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; người sở hữu các cổ phần đó gọi là cổ đông của công ty; các cổ đông có thể sở hữu một hay nhiều cổ phần và chịu

4 Liang Yu Chi (2016), Địa vị pháp lý của công ty cổ phần dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện

hành của Trung Quốc và Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội, tr.12

trách nhiệm trong phạm vi cổ phần mà họ nắm giữ; đồng thời, công ty có quyền phát hành chứng khoán để huy động vốn

b Đặc điểm

Công ty cổ phần có những đặc điểm cơ bản dựa vào đó chúng ta phân biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh sau đây:

- Về thành viên công ty: Trong suốt quá trình hoạt động ít nhất phải có

3 thành viên tham gia CTCP Là loại công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, cho nên có sự liên kết của nhiều thành viên và vì vậy, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có đã trở thành thông lệ quốc tế trong mấy trăm năm tồn tại của công ty cổ phần Ở hầu hết các nước đều có quy định số thành viên tối thiểu của CTCP

- Về vốn: Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua

cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Luật không hạn chế mỗi thành viên được mua tối đa bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ nhưng các thành viên có thể thỏa thuận trong điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà một thành viên có thể mua nhằm chống lại việc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty

- Về tính tự do chuyển nhượng phần vốn góp: Phần vốn góp (cổ phần) của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu do công ty phát hành là một loại hàng hóa Người có cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật

- Về chế độ trách nhiệm: Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm

về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty (tức là đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu)5

- Về quyền phát hành chứng khoán: Trong quá trình hoạt động, công ty

cổ phần có quyền phát hành chứng khoán (như cổ phiếu, trái phiếu) ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán để huy động vốn Điều này thể hiện khả năng huy động vốn lớn của CTCP

- Về tư cách pháp lý: CTCP là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh

1.1.1.2 Tổ chức, quản lý công ty cổ phần

a Khái niệm tổ chức quản lý công ty cổ phần

Xét về mặt ngữ nghĩa, khái niệm “tổ chức, quản lý công ty cổ phần được cấu thành bởi hai thành tố đó là “tổ chức, quản lý” và “công ty cổ phần” Theo như phân tích ở trên, luận văn đã trình bày và làm rõ nội hàm của khái niệm CTCP Bởi vậy, để có thể hiểu rõ được khái niệm “tổ chức, quản lý công ty cổ phần”, trong mục này luận văn sẽ tập trung làm rõ nội hàm và ngoại diên của khái niệm “tổ chức, quản lí”

Theo từ điển Tiếng Việt thì “tổ chức” hiểu theo nghĩa của một động từ

có nghĩa là (i) “hành động sắp xếp, bố trí cho thành một chỉnh thể, có một cấu tạo, một cấu trúc và những chức năng chung nhất định”; (ii) làm những gì cần thiết để tiến hành một hoạt động nào đó nhằm có được hiệu quả tốt nhất”6… Còn “quản lý” là (i) “trông coi và giữ gìn theo những yêu cầu nhất định”; (ii)

“tổ chức và điều khiển các hoạt động theo những yêu cầu nhất định”… Theo

tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD), “Quản lý công ty là một hệ

thống các cơ chế, các hành vi quản lý Cơ chế này xác định việc phân chia các quyền và nghĩa vụ giữa cổ đông, hội đồng quản trị, các chức danh quản lý và những người có lợi ích liên quan, quy định trình tự ban hành các quyết định kinh doanh Bằng cách này, công ty tạo ra một cơ chế xác lập mục tiêu hoạt động, tạo ra phương tiện thực thi và giám sát việc thực hiện các mục tiêu đó”7

Theo ngân hàng thế giới (WB), quản lý công ty được coi là một hệ thống kết hợp các yếu tố luật pháp, thể chế và các hệ thống quản lý của công

ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động một cách hiệu quả, tạo ra các giá trị kinh tế lâu dài cho thành viên trong khi vẫn tôn trọng các quyền lợi của những người có quyền, lợi ích liên quan và của xã hội8

Theo ngân hành phát triển Châu Á (ADB), quản lý công ty bao gồm một hệ thống các quy chế xác định rõ mối quan hệ giữa các cổ đông, các chức danh quản lý, các chủ nợ, Chính phủ và những người có lợi ích liên quan khác cũng như hệ thống các cơ chế đảm bảo thực hiện các quy chế trên9

Như vậy, khái niệm “tổ chức, quản lí” sẽ có thể được hiểu theo hai nghĩa Theo nghĩa hẹp thì tổ chức quản lí là cách hiểu thứ (i); còn cách hiểu thứ (ii) là theo nghĩa rộng

Ghép nối nội hàm của các khái niệm trên với khái niệm công ty cổ phần, chúng ta sẽ có hai cách hiểu về khái niệm “tổ chức, quản lí công ty cổ phần” Cụ thể:

7 Nguyễn Thị Lan Hương, “Một số so sánh về Công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản và Luật Doanh

nghiệp Việt Nam”, tạp chí Luật học (25), Tr.20

8

Nguyễn Thị Lan Hương, “Một số so sánh về Công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản và Luật Doanh

nghiệp Việt Nam”, tạp chí Luật học (25), Tr.20

9 Cao Thị Kim Trinh (2004), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần – Những vấn đề lý luận và thực tiễn,

Luận văn thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội, tr.7

Nếu hiểu theo nghĩa hẹp thì tổ chức, quản lý CTCP là hệ thống các cơ chế tổ chức điều hành và kiểm soát công ty, trong đó các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể quản lý như cổ đông, Hội đồng quản trị (gọi tắt là HĐQT), Giám đốc/Tổng giám đốc (gọi tắt là GĐ/TGĐ), Ban Kiểm soát (gọi tắt là BKS) được phân định rõ ràng, giám sát thực hiện chặt chẽ

Nếu hiểu theo nghĩa rộng thì tổ chức, quản lí công ty cổ phần bao gồm một chuỗi các hành động của người quản lí, của cổ đông trong CTCP trong việc đăng ký thành lập, tổ chức bộ máy của công ty, sắp xếp nhân sự, kí kết hợp đồng, ra các quyết định… cho đến khi công ty chấm dứt hoạt động theo quy định của pháp luật

Nhằm mục đích bao quát được tất cả những rủi ro pháp lý có thể xảy ra với CTCP, trong phạm vi luận văn này, tác giả sẽ phân tích khái niệm tổ chức, quản lí công ty cổ phần theo nghĩa rộng nêu trên Do đó, khái niệm “tổ chức, quản lí Công ty cổ phần” ở đây có thể được hiểu trùng khớp với khái niệm “tổ chức quản lí kinh doanh” và “quản trị doanh nghiệp” Theo đó, tổ chức quản

lý kinh doanh là công tác sắp xếp, điều hành, quản lý hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp do GĐ hoặc Ban giám đốc (gọi tắt là BGĐ) thực hiện Quản trị doanh nghiệp được hiểu là quá trình hoạch định, tổ chức, lãnh đạo, kiểm tra hoạt động của các thành viên nhằm thực hiện những mục tiêu của doanh nghiệp Còn tổ chức, quản lí công ty ở đây là việc tổ chức bộ máy quản lý, công tác điều hành của công ty để duy trì và thúc đẩy hoạt động của công ty, đảm bảo cho sự thành lập, hoạt động của công ty nhằm hoàn thành được những mục tiêu nhất định đã đề ra Đây là quá trình tác động của cổ đông, của người quản lí, điều hành công ty tới hoạt động của toàn công ty nhằm đảm bảo quyền lợi của mình Như vậy, quản trị công ty và quản lý công

ty có sự trùng lắp nhất định Mặc dù, quản trị công ty thường được xét dưới góc độ kinh tế, còn quản lý nội bộ công ty là xét dưới góc độ pháp lý Tuy

nhiên dù tiếp cận dưới góc độ nào thì trong quá trình quản lí, điều hành công

ty chắc chắn công ty sẽ phải thực thi các quy định của pháp luật Do đó, việc các quy định của pháp luật có tiến bộ, có phù hợp hay không sẽ ảnh hưởng rất lớn tới hiệu quả hoạt động của công ty

b Đặc điểm của tổ chức, quản lý CTCP

Từ khái niệm trên, có thể thấy tổ chức, quản lý CTCP có đặc điểm sau đây:

- Tổ chức quản lý CTCP là hệ thống các thiết chế nội bộ được pháp luật quy định nhằm định hướng, vận hành và kiểm soát tổ chức quản lý điều hành CTCP Hệ thống các quy định về tổ chức quản lý nội bộ CTCP được quy định

cụ thể từ Điều 134 đến Điều 171 LDN 2014 – có vai trò trung tâm, chi phối hầu hết vấn đề tổ chức quản lý CTCP đang hoạt động tại Việt Nam

- Việc tổ chức quản lý công ty cổ phần được thực hiện trên cơ sở phân định rõ ràng về quyền, nghĩa vụ của các cổ đông, người quản lý và các phương pháp áp dụng theo một trình tự, thủ tục nhằm đảm bảo tổ chức và hoạt động của công ty một cách hiệu quả Trong cơ cấu tổ chức quản lý CTCP, toàn thể các cổ đông hợp thành một cơ quan để hình thành ý chí và thể hiện lợi ích của các cổ đông, đó là Đại hội đồng cổ đông (gọi tắt là ĐHĐCĐ) – cơ quan quyết định cao nhất Cơ quan này xây dựng và thông qua một quy chế quản lý chung được gọi là Điều lệ Theo Điều lệ công ty, ĐHĐCĐ bầu ra

và ủy quyền một số người để hình thành cơ quan chấp hành là HĐQT để thực hiện ý chí của cơ quan quyết định Bên cạnh cơ quan chấp hành, ĐHĐCĐ lại bầu ra và ủy quyền cho một nhóm người để hình thành cơ quan giám sát và BKS để thường xuyên kiểm soát hoạt động quản lý điều hành của cơ quan chấp hành Cơ cấu quản lý như vậy đã thể hiện sự tách biệt giữa quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh và sự cân bằng giữa các cơ quan quyền lực trong nội bộ công ty Như vậy, có thể nói rằng, cơ sở của chế độ quản lý

CTCP chính là cơ chế phân quyền và mối quan hệ giữa các cơ quan quyền lực trong công ty trên cơ sở tách biệt quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh công ty

- Tổ chức, quản lý CTCP đảm bảo sự kiểm soát, giám sát giữa các cơ quan quản lý: HĐQT và BGĐ được coi là cơ quan hành pháp, cơ quan điều hành hoạt động kinh doanh hằng ngày của Công ty; Còn BKS đóng vai trò của cơ quan tư pháp, cơ quan có nhiệm vụ kiểm tra, kiểm soát hoạt động của HĐQT và BGĐ công ty BKS trong công ty cổ phần ở Việt Nam được “thiết kế” là một cơ quan (có thể hiểu đơn giản là “tư pháp”) riêng trong cơ cấu HĐQT nội bộ của CTCP, cơ quan này có nhiệm vụ chuyên trách giám sát và đánh giá HĐQT và những người quản lý điều hành nhân danh cổ đông vì lợi ích của cổ đông của CTCP Như vậy, vai trò của BKS trong mối quan hệ với các bộ phận khác trong CTCP như ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ, nhất là trong hoạt động của CTCP thì BKS trong vai trò kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đối trọng với HĐQT và BGĐ để các hoạt động của công ty được hoạt động minh bạch vì lợi ích của các cổ đông công ty

c Các yếu tố ảnh hưởng tới việc tổ chức, quản lý công ty cổ phần

* Các quy định pháp luật

Các quy định pháp luật về tổ chức quản lý CTCP tác động lên quan hệ

tổ chức quản lý CTCP Trước hết các quy định pháp luật ghi nhận các nguyên tắc cơ bản về quản lý CTCP, việc xây dựng trên cơ sở luật định và không được trái với các quy định pháp luật

Các quy định pháp luật tạo khung pháp lý cần thiết để bộ máy quản lý nội bộ vận hành công ty Với những quy định mang tính bắt buộc thì bộ máy quản lý nội bộ CTCP nhất thiết phải tuân thủ Với những quy định mang tính

mở, cho phép CTCP có quyền lựa chọn thì CTCP có quyền tự quyết định trong khuôn khổ những quy định đó Các quy định về điều kiện hoạt động, tổ

chức, quản lý nội bộ CTCP rõ ràng, đồng bộ, minh bạch sẽ là nhân tố thuận lợi cho hoạt động quản lý nội bộ, nâng cao sức mạnh cho công ty

* Điều lệ công ty

Điều lệ CTCP là bản cam kết của tất cả các thành viên công ty về mục đích thành lập, tổ chức quản lý và tổ chức hoạt động của công ty, được các thành viên công ty thông qua và được thông báo tới cơ quan đăng ký kinh doanh Bởi vậy, các quy định của điều lệ công ty có tính chất bắt buộc thi hành với công ty và các thành viên công ty, được coi là bản Hiến pháp của công ty Điều lệ công ty quy định cụ thể, chi tiết về quá trình gia nhập thị trường, bộ máy quản lý nội bộ công ty; việc tổ chức lại, giải thể công ty Đối với CTCP, Điều lệ quy định cơ cấu bộ máy quản lý, chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của từng cơ quan trong bộ máy quản lý đó (HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS) Đồng thời, Điều lệ còn quy định về cơ chế kiểm soát lẫn nhau giữa các

cơ quan trên, tùy thuộc vào yêu cầu của từng công ty, trong phạm vi quyết định của ĐHĐCĐ phải đạt tỷ lệ phiếu nhất định được LDN quy định mức tối thiểu (51% hoặc 65% tùy trường hợp), nhưng Điều lệ có thể quy định mức cụ thể khác chứ không phải mức tối thiểu này Hoặc về vấn đề người đại diện theo pháp luật, theo quy định tại khoản 2, Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014, CTCP có thể có “một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật”

Như vậy, so với LDN 2005, LDN 2014 quy định công ty hoàn toàn có thể tự quyết định, chỉ định một người đại diện theo pháp luật hoặc trong trường hợp cần thiết thì có quyền tự chủ quyết định việc có nhiều người đại diện theo pháp luật, số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp được quy định tại Điều lệ Công ty Vì vậy, Điều lệ Công ty có ảnh hưởng lớn tới việc tổ chức quản lý CTCP

* Các văn bản nội bộ của CTCP

Trong quá trình thành lập cho đến bước vào hoạt động, CTCP có rất nhiều văn bản theo quy định của pháp luật cũng như văn bản nội bộ như: Quy chế làm việc, quy chế quản lý tài chính, quy chế quản lý nhân sự…

Quy chế làm việc là một trong những loại văn bản nội bộ vô cùng quan trọng trong bất kỳ công ty nào, dù lớn hay nhỏ, dù đa ngành nghề hay đơn ngành nghề Bởi nếu không có quy chế làm việc thì hoạt động tổ chức, quản lí công ty sẽ không đạt được kết quả ở mức tối đa Quy chế làm việc sẽ quy định các điều kiện như nguyên tắc làm việc, chế độ trách nhiệm, lề lối làm việc, quan hệ công tác và trình tự giải quyết công việc và công tác quản lý thiết bị, tài sản, tài chính CTCP… tùy vào mục tiêu hoạt động của mỗi CTCP Quy chế quản lý tài chính CTCP sẽ đảm bảo mọi khoản chi tiêu đều theo quy định, tránh sự tùy tiện hoặc lạm quyền của người quản lý, tạo được lòng tin, giúp cổ đông gắn bó với công ty Quản lý tài chính công ty không hiệu quả là nguyên nhân chính khiến công việc kinh doanh của công ty kém hiệu quả, mất đi niềm tin nơi thành viên và khiến họ muốn rời bỏ công ty nhằm bảo toàn, cứu vãn vốn đầu tư đã bỏ ra Quy chế quản lý nhân sự nhằm quản lý con người – yếu tố quan trọng tạo nên sự thành công của mỗi công ty

Các văn bản nội bộ này có giá trị áp dụng đối với công ty Bên cạnh Điều lệ công ty, các văn bản nội bộ có ảnh hưởng lớn đến bộ máy quản lý nội

bộ CTCP Các văn bản này là “cánh tay nối dài” của Điều lệ công ty, cụ thể hóa những quy định của Điều lệ Chính vì vậy, trong quá trình hoạt động của mình, các công ty cổ phần cần phải tuân thủ chặt chẽ những văn bản này

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty

cổ phần

1.1.2.1 Khái niệm rủi ro pháp lý trong công ty cổ phần

Khái niệm “rủi ro pháp lý trong công ty cổ phần” được cấu thành bởi hai từ ghép đó là “rủi ro pháp lý” và “công ty cổ phần” Để có thể hiểu được

nội hàm của khái niệm này, chúng ta cũng phải nghiên cứu ý nghĩa của từng khái niệm cấu thành nó

Thứ nhất, về khái niệm “rủi ro”: Cho đến nay chưa có một định nghĩa thống nhất về rủi ro Những trường phái khác nhau, các tác giả khác nhau đưa

ra những định nghĩa rủi ro khác nhau Các định nghĩa này rất phong phú và đa dạng nhưng tựu trung lại có thể chia thành hai trường phái lớn:

* Theo trường phái truyền thống: Rủi ro được xem là sự không may mắn, sự tổn thất mất mát, nguy hiểm Đó là sự giảm sút về tài sản hay sự giảm sút lợi nhuận thực tế so với lợi nhuận dự kiến Rủi ro còn được hiểu là những bất trắc ngoài ý muốn xảy ra trong quá trình kinh doanh, sản xuất của doanh nghiệp, tác động xấu đến sự tồn tại và phát triển của một doanh nghiệp Tóm lại theo quan điểm này rủi ro mang tính tiêu cực

* Theo trường phái hiện đại: Rủi ro là sự bất trắc có thể đo lường được, vừa mang tính tích cực vừa mang tính tiêu cực Rủi ro có thể mang đến những tổn thất mất mát cho con người nhưng cũng có thể mang lại những lợi ích, những cơ hội Nếu tích cực nghiên cứu rủi ro có thể tìm ra những biện pháp phòng ngừa, hạn chế những rủi ro tiêu cực, chớp lấy những cơ hội mang lại kết quả tốt đẹp cho tương lai

Thường thì các định nghĩa được phát biểu tùy theo quan điểm của từng người, từng ngành Chẳng hạn theo quan điểm của bảo hiểm, rủi ro được định nghĩa là sự tổn thất ngẫu nhiên, là khả năng có thể gây ra tổn thất, là khả năng

có thể xuất hiện một biến cố không mong đợi Theo xác suất và thống kê thì rủi ro là biến cố ngẫu nhiên có thể đo lường bằng xác suất Theo quan điểm hiện đại, rủi ro được định nghĩa là: “khả năng sẽ xảy ra một kết quả có lợi hay không có lợi từ mối nguy hiểm hữu hình”10

10 dac-san-xuat-khau-quang-nam-55186/ , truy cập ngày 4/4/2017

http://luanvan.co/luan-van/de-tai-phan-tich-rui-ro-kinh-doanh-va-rui-ro-tai-chinh-tai-cong-ty-co-phan-lam-Đối với doanh nghiệp, rủi ro là bất cứ điều gì có khả năng ngăn cản sự phát triển của doanh nghiệp Có những rủi ro xâm nhập từ bên ngoài doanh nghiệp cũng như phát sinh bên trong doanh nghiệp Mỗi doanh nghiệp khi thực hiện những chiến lược hoạt động phát triển sản phẩm và dịch vụ của mình không thể không tránh khỏi việc đương đầu với những rủi ro có thể xảy

ra trong kinh doanh Chẳng hạn, một doanh nghiệp xuất khẩu bất ngờ phải đối mặt với một vụ kiện chống bán phá giá dẫn tới những thua thiệt trong đơn đặt hàng; hay công nhân của nhà máy đột ngột đình công làm ngưng trệ sản xuất; giá của nguyên liệu đầu vào tăng đột biến trong khi giá sản phẩm không đổi làm lợi nhuận bị sụt giảm mạnh… Những rủi ro đó sẽ làm cho doanh nghiệp

bị bất ngờ và dẫn đến thiệt hại, ảnh hưởng đến mục tiêu của doanh nghiệp

Trong phạm vi bài luận văn, tác giả thừa nhận khái niệm rủi ro theo cách hiểu của trường phái hiện đại đó là những bất trắc có thể xảy ra đối với CTCP theo trục thời gian từ khi bước chân vào thị trường cho tới khi rời khỏi thị trường Và nguyên nhân của những bất trắc đó là do chính các quy định của pháp luật Bởi vậy, nghiên cứu các rủi ro pháp lý cũng chính là nghiên cứu các quy định của pháp luật để chỉ ra những điều có thể gây khó khăn, tổn thất cho doanh nghiệp Từ đó đề xuất những cách giải quyết hợp lí

Thuật ngữ rủi ro pháp lý được giới báo chí, luật sư và cộng đồng doanh nghiệp nhắc đến nhiều, tuy nhiên khi rà soát các văn bản pháp lý cũng như tra cứu các tài liệu chuyên ngành, chúng ta chưa tìm thấy một khái niệm cho thuật ngữ này

Các rủi ro xuất phát từ nguyên nhân khác nhau sẽ được gọi tên khác nhau Và rủi ro xuất phát từ các quy định của pháp luật thì được gọi là rủi ro pháp lý Theo COSO11, rủi ro được hiểu là sự kiện không chắc chắn, có thể

11 (Committee of Sponsoring Organization – thuộc Hội đồng quốc gia Hoa Kỳ về chống gian lận báo cáo tài chính được thành lập dưới sự bảo trợ của các hiệp hội: hiệp hội kế toán viên công chứng Hoa Kỳ (AICPA);

xảy ra và ảnh hưởng đến mục tiêu của tổ chức Tương tự, rủi ro pháp lý có

thể hiểu là sự kiện pháp lý không chắc chắn, có thể xảy ra và ảnh hưởng đến mục tiêu của chủ thể pháp lý Như vậy, rủi ro pháp lý là một sự kiện pháp lý

có thể xảy ra hoặc không xảy ra (tức là có xác suất dưới 100%) và khi xảy ra,

nó sẽ ảnh hưởng đến mục tiêu của tổ chức12 Ví dụ Doanh nghiệp A thực hiện chương trình quảng cáo để khách hàng bốc thăm trúng thưởng (chương trình mang tính may rủi) mà chưa có sự đồng ý của cơ quan có thẩm quyền theo quy định của pháp luật Trong trường hợp này, Doanh nghiệp A có thể bị cơ quan quản lý dừng chương trình quảng cáo này, đồng thời xử phạt vi phạm hành chính (rủi ro pháp lý) Trong thực tế, Doanh nghiệp A có thể bị xử phạt hoặc không, tùy thuộc vào quyết định của cơ quan quản lý Do trong quá trình thành lập, hoạt động, doanh nghiệp phải tuân thủ và sử dụng đến rất nhiều các văn bản pháp luật thuộc nhiều ngành luật khác nhau, cho nên phạm vi của khái niệm rủi ro pháp lý thường rất rộng Trong phạm vi luận văn, tác giả chỉ phân tích những rủi ro pháp lý mà doanh nghiệp phải đối mặt theo quy định của LDN 2014

Từ đó, có thể xây dựng khái niệm rủi ro pháp lý của công ty cổ phần theo quy định của LDN 2014 như sau: Rủi ro pháp lý của công ty cổ phần là những điều không may, tuy không chắc chắn nhưng có thể xảy ra trong quá trình thành lập, hoạt động và chấm dứt của công ty cổ phần mà nguyên nhân chủ yếu là xuất phát từ các quy định của pháp luật doanh nghiệp và việc thực hiện trách nhiệm của người quản lý, điều hành doanh nghiệp

hiệp hội kế toán Hoa Kỳ (AAA); Hiệp hội quản trị viên tài chính (FEI); Hiệp hội kế toán viên quản trị (IMA)

và Hiệp hội kiểm toán viên nội bộ (IIA)

12 https://danluat.thuvienphapluat.vn/kiem-soat-rui-ro-phap-ly-cua-doanh-nghiep-130178.aspx , truy cập ngày 20/5/2017

1.1.2.2 Đặc điểm của rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

Công ty cổ phần là một trong năm loại hình doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 Do vậy, ngay từ giai đoạn đăng ký thành lập đến hoạt động và giải thể, phá sản doanh nghiệp, các doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng đều phải đối mặt với các rủi ro pháp lý Bởi vậy, các rủi ro pháp lý trong CTCP sẽ có những đặc điểm chung của rủi

ro pháp lý nói chung đó là: Rủi ro pháp lý là một sự kiện khách quan, xảy ra bất ngờ; Doanh nghiệp có thể lường trước cũng như không lường trước sự kiện đó; Rủi ro pháp lý ẩn chứa nhiều mối nguy (khách quan và chủ quan); Nguyên nhân chủ yếu dẫn đến rủi ro pháp lý là các quy định của pháp luật

Tuy nhiên, do đặc điểm đặc trưng về số lượng thành viên, về vốn, quyền phát hành chứng khoán… bởi vậy rủi ro pháp lý trong CTCP còn có thêm một số đặc điểm đặc trưng sau đây:

Thứ nhất, rủi ro pháp lý thường có phạm vi rất rộng Trong quá trình hoạt động của mình, công ty tham gia vào rất nhiều mối quan hệ, do đó rủi ro

có thể đến từ các chủ thể có quan hệ với doanh nghiệp Ví dụ rủi ro đến từ cơ quan quản lý nhà nước – chủ thể có quyền ban hành các quyết định hành chính và có sẵn bộ máy cưỡng chế thực hiện quyết định này; từ các hành động pháp lý của đối tác – chủ thể có quyền hành động hoặc không hành động dựa trên cơ sở thỏa thuận giữa các bên; rủi ro đến từ các hành vi cố ý, vô ý hoặc bất cẩn của cán bộ quản lý và người lao động của doanh nghiệp

Thứ hai, mức độ thiệt hại do rủi ro pháp lý gây ra khó xác định bởi vì khi rủi ro pháp lý xảy ra, doanh nghiệp sẽ phải gánh chịu các chế tài pháp lý Các chế tài này thường có nhiều loại và mức độ khác nhau Bên cạnh đó, việc xác định chế tài nào được áp dụng lại do cơ quan có thẩm quyền (ví dụ như tòa án, trọng tài thương mại, cơ quan quản lý nhà nước…) quyết định Do đó,

mức độ thiệt hại do rủi ro pháp lý gây ra thường không thể xác định ngay và doanh nghiệp cũng khó có thể tự đánh giá được

Thứ ba, rủi ro pháp lý có thời gian tồn tại kéo dài vì các quy định pháp luật có các điều khoản về thời hiệu, thời hạn để các chủ thể có quyền hồi tố các hành vi pháp lý đã thực hiện trong quá khứ Điều này có nghĩa là rủi ro pháp lý phát sinh, thời gian tồn tại của nó không chỉ được tính từ thời điểm xảy ra mà còn bao gồm cả khoảng thời gian từ trước đó do các điều khoản về hồi tố

Vì rủi ro pháp lý có các tính chất nêu trên, doanh nghiệp cần phải nhận diện và đánh giá đầy đủ từng rủi ro pháp lý để kiểm soát và hướng đến triệt tiêu các nguyên nhân có thể khiến rủi ro trở thành sự cố, dẫn đến tình trạng doanh nghiệp có thể bị mất mát tài sản, mất quyền pháp lý, phá sản và thậm chí chủ doanh nghiệp có thể đối mặt với các chế tài hình sự

1.2 Vai trò của việc nghiên cứu vấn đề rủi ro pháp lý đối với tổ chức, quản lý công ty cổ phần

Rủi ro có thể hiểu là những bất trắc có thể xảy đến bất cứ lúc nào Việc chỉ ra các rủi ro pháp lý có thể xảy ra trong tổ chức, quản lý CTCP có ý nghĩa

đó là:

* Đối với CTCP: Phân tích rủi ro pháp lý là công cụ để phát hiện những rủi ro tiềm ẩn trong các quy định của pháp luật về tổ chức, quản lý mô hình công ty này Bất kì mô hình doanh nghiệp nào khi đăng ký và đi vào hoạt động cũng phải đối mặt với những rủi ro pháp lý khác nhau Tuy nhiên, các rủi ro đó thường là những rủi ro tiềm ẩn Chỉ khi chúng ta tiến hành phân tích hoặc thực hiện pháp luật trên thực tế mới phát hiện được những điểm bất lợi

đó và có những biên pháp ngăn chặn kịp thời để giảm thiểu rủi ro và mang lại hiệu quả hoạt động cho công ty

* Đối với nhà đầu tư (cổ đông công ty): Để đưa ra quyết định nên lựa chọn loại hình doanh nghiệp nào để đầu tư kinh doanh thu lợi nhuận, các nhà đầu tư cần phải cân nhắc những ưu điểm, nhược điểm của từng loại hình Mà

ưu điểm, nhược điểm đó đều nằm ẩn trong các quy định của pháp luật Bởi vậy, việc phân tích và chỉ ra các rủi ro pháp lý trong chính các quy định đó sẽ giúp ích cho nhà đầu tư (cổ đông) biết được mức độ rủi ro của công ty, từ đó đưa ra quyết định có nên đầu tư hay không

* Đối với các chủ nợ của công ty: Các chủ nợ quan tâm đầu tiên đó là mức độ an toàn của các doanh nghiệp để đảm bảo trả nợ, đặc biệt là các quy định của pháp luật trong việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của họ Thông qua việc phân tích rủi ro pháp lý của CTCP, các chủ nợ sẽ biết được mức độ

an toàn của công ty này từ đó đưa ra quyết định cho vay hay không và mức vay là bao nhiêu Nếu mức độ rủi ro pháp lý càng thấp thì sẽ càng được các nhà cho vay tin tưởng, ưu tiên, càng dễ dàng tiếp cận với nguồn vốn của họ hơn

* Đối với Nhà nước: Do thực tại xã hội luôn luôn có sự vận động, biến đổi không ngừng nên bản thân các văn bản pháp luật không bao giờ có thể phù hợp 100% với thực tại xã hội Sự phù hợp, tiến bộ này chỉ mang tính tương đối ở từng thời điểm nhất định Có thể ở thời điểm xây dựng và ban hành quy định cụ thể này là hợp lý nhưng ở thời điểm khác quy định đó là trở nên bất hợp lý, gây khó khăn cho công ty Do vậy, qua việc phân tích chỉ ra những bất cập trong quy định của pháp luật doanh nghiệp về tổ chức, quản lý CTCP còn có ý nghĩa rất lơn trong việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức, quản

lý đối với mô hình công ty này

1.3 Sự tương đồng và khác biệt giữa rủi ro pháp lý trong công ty cổ phần với các loại rủi ro khác

Rủi ro pháp lý là khả năng khách quan xảy ra sự sai lệch bất lợi so với

sự tính liên quan đến pháp luật Rủi ro pháp lý là những sự kiện pháp lý bất lợi xảy ra một cách bất ngờ gây nên những thiệt hại vật chất hoặc phi vật chất cho các doanh nghiệp, bị gây nên bởi yếu tố chủ quan của doanh nghiệp và yếu tố khách quan từ bên ngoài xảy ra trong quá trình hoạt động

Khi phân loại rủi ro của doanh nghiệp theo tiêu chí dựa vào đối tượng của rủi ro đó là:

Rủi ro tài sản: Là đối tượng có thể hưởng lợi hoặc chịu tổn thất về vật chất, tài sản chính hoặc tài sản vô hình khi rủi ro xảy ra Tài sản có thể bị hư hỏng, tàn phá, mất mát hoặc giảm giá bằng nhiều cách khác nhau

Rủi ro pháp lý: là các đối tượng có thể xảy ra tổn thất vì các trách nhiệm pháp lý đã quy định Các trách nhiệm pháp lý thay đổi theo từng quốc gia cũng là điều cần phải lưu ý

Rủi ro nguồn nhân lực: Là các đối tượng có liên quan đến “tài sản con người” nó không chỉ là thiệt hại về thể xác mà sự bất ổn kinh tế như mất việc, nghỉ hưu cũng là tổn thất phổ biến

Thứ nhất, điểm tương đồng: Các rủi ro này đều có bản chất là những điều không may, thường sẽ nằm ngoài khả năng dự đoán của CTCP và các cổ đông cũng như người quản lý công ty; thường đến một cách bất ngờ, hậu quả xảy ra làm thiệt hại về uy tín và tài sản cho công ty

Thứ hai, điểm khác biệt: Rủi ro pháp lý trong CTCP có những điểm khác biệt so với các loại rủi ro khác sau đây:

Một là, phạm vi nguyên nhân của rủi ro: Rủi ro pháp lý chỉ xuất phát từ một nguyên nhân duy nhất đó là các quy định của pháp luật về vấn đề tổ chức, quản lý CTCP Còn các rủi ro khác như rủi ro về tài chính, rủi ro về nguồn hàng, về khách hàng… xuất phát từ nhiều nguyên nhân khách quan như sự

thay đổi của nền kinh tế hoặc nguyên nhân chủ quan như sự thiếu nhạy bén của người quản lý công ty, tham nhũng…

Hai là, hậu quả của rủi ro pháp lý: Các rủi ro pháp lý có nguồn gốc từ

sự thay đổi của pháp luật liên quan như: sự mập mờ, chồng chéo không thống nhất của các văn bản pháp quy, sự thiếu thông tin trong việc phổ biến pháp luật, quá nhiều những điều chỉnh Hậu quả của những rủi ro pháp lý là những tranh chấp kiện tụng giữa các doanh nghiệp, các công trình xây dựng bị dỡ

bỏ, kìm hãm sự đầu tư từ nước ngoài

1.4 Pháp luật của một số quốc gia về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản

lý công ty cổ phần và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Để kiểm soát các rủi ro pháp lý đối với CTCP, pháp luật một số quốc gia trên thế giới quy định về vấn đề này như sau:

a Vương quốc Anh

Theo quy định của pháp luật Vương quốc Anh, bộ máy quản lý CTCP gồm 2 cơ quan có chức năng độc lập với nhau đó là ĐHĐCĐ và HĐQT Trong khi ĐHĐCĐ là cơ quan có vai trò và chức năng chính trong việc quản

lý hoạt động kinh doanh của công ty Các thành viên HĐQT được coi là những người đại diện cho công ty trong các hoạt động kinh doanh Mức độ độc lập của hai cơ quan này phụ thuộc vào cơ cấu cổ đông của công ty Đối với các công ty có cơ cấu cổ đông nội bộ13, sự độc lập này trên thực tế có thể không tồn tại vì các cổ đông thường đồng thời là thành viên HĐQT (là những người tham gia quản lý công ty) Tuy nhiên, trong các công ty lớn có cơ cấu

cổ đông phân tán, rất ít cổ đông có thể nắm giữ vị trí thành viên HĐQT Trong khi các công ty có sự tách bạch giữa quyền sở hữu và quyền quản lý điều hành như vậy, mặc dù ĐHĐCĐ và HĐQT đều là những cơ quan có

13 Là các công ty có số lượng cổ đông ít, các cổ đông thường quen biết hoặc có mối quan hệ thân tín với nhau (small closely held companies)

quyền đưa ra các quyết định nhân danh công ty song hoạt động kinh doanh của công ty chủ yếu được quản lý bởi các thành viên HĐQT – những người

có thể thực hiện “tất cả các thẩm quyền của công ty”14 Tuy nhiên, khi HĐQT gặp “bế tắc” trong việc đưa ra quyết định, ĐHĐCĐ sẽ là cơ quan có quyền quyết định giải quyết tình trạng đó Như vậy, Luật Công ty năm 2006 của Vương quốc Anh mặc dù trao quyền cho HĐQT trong việc quyết định tất cả các vấn đề liên quan đến việc quản lí công ty song vẫn dành quyền can thiệp cho ĐHĐCĐ thông qua nghị quyết đặc biệt để thực hiện quyền quản lý công

ty Quyền năng này của ĐHĐCĐ được gọi là các quyền lực còn lại sau khi đã trao các quyền cụ thể cho HĐQT Trên thực tế, quyền lực này của ĐHĐCĐ thường ít được sử dụng vì khi cổ đông không đồng ý với quyết định của HĐQT, họ có thể thực hiện quyền bãi nhiệm HĐQT vì theo quy định tại Điều

168 Luật Công ty 2006, việc bãi nhiệm HĐQT có thể được thực hiện chỉ bằng một nghị quyết thông thường

Mục đích của các quy định về quản trị công ty của Vương quốc Anh cũng không có sự khác biệt với các quy định về quản trị công ty của các nước phát triển, đó là đảm bảo những người quản lí công ty không dùng tiền của công ty phục vụ cho lợi ích riêng mà phải hành động vì lợi ích của các chủ sở hữu công ty, mặc dù những người quản lí này được chủ sở hữu trao cho quyền

tự quyết rất lớn trong việc quản lý công ty Nói cách khác, các quy định này nhằm dung hòa lợi ích giữa chủ sở hữu và những người quản lý công ty15

b Thụy sĩ

14

Điều 70 Bảng A Điều lệ mẫu công ty ban hành kèm theo Luật Công ty (trích dẫn theo Hà Thị Thanh Bình

(2015), Điều hòa lợi ích của cổ đông và người quản lý công ty đại chúng ở Vương quốc Anh, tạp chí Luật

học, số 12, tr.59

15 Trích dẫn theo Hà Thị Thanh Bình (2015), Điều hòa lợi ích của cổ đông và người quản lý công ty đại

chúng ở Vương quốc Anh, tạp chí Luật học, số 12, tr.59

Tháng 3 năm 2013, người dân Thụy Sĩ đã bỏ phiếu thông qua “sáng kiến Minder”, sáng kiến này đã đưa ra những thay đổi đáng kể đối với các quy tắc quản trị tại các công ty cổ phần có cổ phiếu được niêm yết trên thị trường chứng khoán Thụy Sĩ hoặc nước ngoài Nội dung sáng kiến như sau:

Yêu cầu ràng buộc phải bỏ phiếu hàng năm về tiền thù lao cho hội đồng quản trị và ban giám đốc tại cuộc họp cổ đông, không cấp tiền trợ cấp thôi việc, tạm ứng hay các giao dịch thanh toán cho thành viên hội đồng quản trị

và ban giám đốc được cổ đông bầu hàng năm Vi phạm các quy định mới sẽ

bị xử nặng, bao gồm ngồi tù lên đến 3 năm và nộp tiền phạt tối đa 6 lần thu nhập hàng năm

Để bảo vệ nền kinh tế, tài sản tư và các cổ đông, và nhằm quản lý doanh nghiệp bền vững, luật quy định các công ty công Thụy Sỹ có niêm yết trên sàn chứng khoán trong và ngoài nước tuân thủ các quy định sau:

- Hàng năm, đại hội cổ đông thống nhất thù lao của hội đồng quản trị, ban giám đốc và ban cố vấn (cả tiền mặt và hiện vật) mỗi năm, đại hội cũng bầu chủ tịch hội đồng quản trị, các thành viên hội đồng quản trị (từng người một), các thành viên ủy ban bồi thường và một đại diện độc lập các cổ đông

bỏ phiếu điện tử; không bỏ phiếu qua người đại diện hay bỏ phiếu bằng văn bản

- Các thành viên hội đồng quản trị không được chi trả bồi thường khi rời nhiệm sở hay bất kì một khoản bồi thường nào khác theo dạng tạm ứng, cũng như không được thường khi công ty sát nhập hay bán và cũng không được làm tư vấn hay làm việc cho các công ty khác trong tập đoàn Việc quản

lý công ty không được giao cho một đơn vị có tư cách pháp nhân

- Các điều lệ của công ty quy định các khoản tiền hưu, các khoản vay

và tín dụng cho các thành viên hội đồng quản trị, kế hoạch thưởng và số

lượng các nhiệm vụ bên ngoài, cũng như thời gian của Hợp đồng lao động với các thành viên quản lý

- Vi phạm các quy định từ điểm a đến c nói trên sẽ bị phạt tù tối đa 3 năm và nộp phạt tối đa 6 tháng thù lao

Chính phủ Thụy Sĩ đã phê duyệt một pháp lệnh vào tháng 11/2013 về việc thực hiện điều chỉnh Hiến pháp, có hiệu lực từ đầu năm 2014 Các cổ đông do đó có thể bỏ phiếu các khoản bồi thường cho năm 2014 tại cuộc họp

cổ đông năm 2015 Pháp lệnh sẽ được thay thế bằng luật liên bang do Nghị viện phê chuẩn16

1.5 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong

Trong phạm vi nghiên cứu của Luận văn, tác giả nghiên cứu các rủi ro pháp lý trong việc tổ chức, quản lý CTCP cũng chính là những rủi

ro, thách thức đặt ra đối với việc quản trị CTCP theo quy định của pháp luật Việt Nam, đặc biệt là LDN 2014

Theo đó, xét về mặt thuật ngữ pháp lý, có thể hiểu pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lí công ty cổ phần được hiểu là hệ thống các quy định của pháp luật doanh nghiệp điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong việc kiểm soát, hạn chế và xử lý các rủi ro về mặt pháp lý mà công ty cổ phần có thể phải đối mặt trong quá trình quản lý, điều hành công ty từ giai đoạn thành lập, hoạt động cho tới khi rút lui khỏi thị trường

Hệ thống các quy định của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần có các đặc điểm và cũng chính là điểm khác biệt của nhóm các quy định này so với các quy định khác về CTCP sau đây:

Thứ nhất, về đối tượng điều chỉnh: Giống như tên gọi của nhóm quy định pháp luật này, pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lí CTCP có đối tượng điều chỉnh là các quan hệ pháp luật phát sinh trong quá trình điều hành công ty bao gồm việc đăng ký thành lập công ty, lựa chọn mô hình tổ chức, sắp xếp nhân sự vào các vị trí trong bộ máy đó, ra các quyết định, kí kết hợp đồng, tiến hành thủ tục giải thể, phá sản công ty

Thứ hai, về phạm vi điều chỉnh: Các quy định của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lí CTCP không nằm trọn vẹn trong một phần cụ thể nào của LDN mà nằm rải rác ở trong các điều luật khác nhau Các quy định này điều chỉnh việc thành lập, hoạt động, giải thể và tổ chức lại của CTCP bao gồm cả các Công ty cổ phần đã niêm yết trên thị trường chứng khoán và chưa niêm yết trên thị trường chứng khoán

1.5.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản

lý công ty cổ phần

Ngay khi quyết định gia nhập thị trường, CTCP đã phải xác định rõ việc phải đối mặt với những rủi ro pháp lý khác nhau trong quá trình hoạt

động của mình Có thể chia nội dung pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý CTCP theo quy định của LDN 2014 thành các giai đoạn sau đây:

- Rủi ro pháp lý trong việc gia nhập thị trường:

Nhằm tạo hành lang pháp lý cơ bản cho các CTCP thành lập, hoạt động, LDN 2014 đã đưa ra các quy định cụ thể về các bảo đảm của nhà nước đối với công ty và chủ sở hữu công ty (Điều 5); quy định về quyền và nghĩa

cụ của công ty (Điều 7, Điều 8); Các quy định trong Chương II LDN 2014, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp, ngày 14/9/2015 (sau đây gọi tắt là Nghị định 78/2015/NĐ-CP) về thành lập doanh nghiệp bao gồm: quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý doanh nghiệp; hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp; hồ sơ đăng ký thành lập công ty; Điều lệ công ty; Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn; Định giá tài sản góp vốn; tên, con dấu của công ty; Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19 tháng 10 năm 2015 quy định chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp (sau đây gọi tắt là Nghị định số 96/2015/NĐ-CP) về con dấu doanh nghiệp…

- Rủi ro pháp lý trong quá trình hoạt động:

Quá trình hoạt động, công ty phải ra các quyết sách và thực hiện rất nhiều các giao dịch khác nhau nhằm phục vụ cho sự phát triển của công ty và mang lại lợi nhuận cho các cổ đông Đây cũng chính là giai đoạn nảy sinh nhiều rủi ro dẫn tới các tranh chấp kinh doanh, thương mại nhất trong công ty

Ví dụ như các tranh chấp giữa các cổ đông công ty với công ty, giữa các cổ đông công ty với nhau; giữa công ty với đối tác của công ty liên quan tới các quyết định của GĐ/TGĐ, của HĐQT với những người có liên quan… Nguyên nhân của các tranh chấp này xuất phát từ nhóm các quy định của LDN về mô hình tổ chức, quản lý nội bộ CTCP tại Chương V LDN 2014 từ Điều 110 đến

Điều 171 và các văn bản nội bộ của công ty như Điều lệ, nội quy, quy chế của công ty

- Rủi ro pháp lý trong việc rút lui khỏi thị trường:

Trước nhũng rủi ro trong kinh doanh, không phải công ty nào cũng có thể đủ sức mạnh để vượt qua Bởi vậy, khi không còn khả năng duy trì hoạt động thì cách tốt nhất là nên để doanh nghiệp chấm dứt hoạt động Bản thân việc chấm dứt hoạt động này có lẽ cũng đã là một rủi ro đối với các nhà đầu

tư Bởi lẽ, không ai khi đầu tư thành lập công ty lại mong muốn công ty của mình bị giải thể hoặc phá sản Tuy nhiên, các quy định của pháp luật doanh nghiệp quy định về việc rút lui khỏi thị trường của CTCP cũng bộc lộ những điểm bất hợp lý, gây ra các rủi ro nhất định đối với công ty Các quy định này nằm trong Chương IX LDN 2014 từ Điều 201 đến Điều 207

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT

NAM 2.1 Những quy định về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần

2.1.1 Rủi ro pháp lý trong việc gia nhập thị trường của công ty cổ phần

2.1.1.1 Về việc đăng ký thành lập doanh nghiệp

Đăng ký doanh nghiệp là một hành vi pháp lý, do các nhà đầu tư chủ động thực hiện Theo đó, nhà đầu tư công khai hóa trên thương trường sự xuất hiện của mình Thông qua đó, họ được nhà nước và pháp luật bảo hộ, đảm bảo an toàn pháp lý về những hoạt động kinh doanh được công khai hóa

Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp được quy định cụ thể tại Chương II của LDN 2014, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP và Nghị định số 96/2015/NĐ-CP Công ty cổ phần là một trong năm loại hình doanh nghiệp được thừa nhận trong LDN của Việt Nam Do đó, việc đăng ký thành lập CTCP cũng sẽ phải tuân thủ các quy định của LDN nêu trên Vì vậy, khi phân tích các rủi ro pháp lý của CTCP trong quá trình gia nhập thị trường, tác giả

sẽ tập trung nghiên cứu, làm rõ những điểm hạn chế, bất cập trong quy định của LDN 2014 và các văn bản pháp lý liên quan về đăng ký thành lập doanh nghiệp, từ đó chỉ ra những rủi ro mà CTCP có thể gặp phải khi thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Thứ nhất, về hồ sơ đăng ký kinh doanh: Công ty cổ phần có thể nộp hồ

sơ trực tiếp hoặc gián tiếp tới Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi Công ty đặt trụ sở chính Theo quy định tại Điều 23 LDN 2014 thì hồ sơ đăng ký thành lập CTCP bao gồm: “Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; Điều lệ công ty; Danh sách cổ đông sáng lập và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài; Bản sao các giấy

tờ sau đây: a) Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu