Thực trạng pháp luật về phá sản doanh nghiệp và các giải pháp nhằm thực thi có hiệu quả pháp luật về phá sản doanh nghiệp ở việt nam (luận văn thạc sĩ luật học)

Nguyễn Văn Dũng năm 2004; Cuốn “Pháp luật phá sản của Việt Nam” của PGS.TS Dương Đăng Huệ, xuất bản năm 2005; “Thực trạng pháp luật về phá sản và việc hoàn thiện môi trường pháp luật

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LONG VŨ QUỲNH PHƯƠNG

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP VÀ CÁC GIẢI PHÁP NHẰM THỰC THI CÓ HIỆU QUẢ PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội - 2017

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LONG VŨ QUỲNH PHƯƠNG

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP VÀ CÁC GIẢI PHÁP NHẰM THỰC THI CÓ HIỆU QUẢ PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Vũ Thị Hồng Vân

Hà Nội - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

Long Vũ Quỳnh Phương

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU……… 1

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài……… 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài……… 2

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn……… 3

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn……… 3

5 Phương pháp nghiên cứu sử dụng để thực hiện luận văn……… 3

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn……… 4

7 Bố cục của luận văn……….……… 4

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP……….……… 5

1.1 Khái niệm phá sản……….……… 5

1.2 Một số vấn đề chung về pháp luật phá sản doanh nghiệp …………

1.2.1 Khái niệm pháp luật phá sản doanh nghiệp………

1.2.2 Nội dung của pháp luật phá sản ………… ………

1.2.3 Vai trò của pháp luật phá sản doanh nghiệp ………

1.2.4 Sơ lược quá trình hình thành và phát triển của pháp luật phá sản doanh nghiệp………

7 7 9 11 13 CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG Ở VIỆT NAM………….………… 16

2.1 Thực trạng pháp luật phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay…

2.1.1 Đối tượng áp dụng………

2.1.2 Lý do doanh nghiệp phá sản

2.1.3 Chủ thể có quyền và nghĩa vụ yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp………

2.1.4 Thẩm quyền thụ lý và giải quyết yêu cầu phá sản ………

2.1.5 Quản lý và xử lý tài sản trong giải quyết phá sản………

2.1.6 Trình tự, thủ tục phá sản doanh nghiệp………

16 16 17 18 20 21 32 2.2 Thực trạng thực hiện pháp luật phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam ……… 49

2.2.1 Kết quả áp dụng Luật phá sản năm 2014 và một số nhận xét, đánh giá

về thực trạng thi hành pháp luật phá sản 2.2.2 Khó khăn trong quá trình thực hiện pháp luật về phá sản doanh nghiệp và nguyên nhân………

49

51

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP NHẰM ĐẢM BẢO THỰC THI CÓ HIỆU QUẢ PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN

3.1 Một số phương hướng nhằm đảm bảo thực thi có hiệu quả pháp luật

PHỤ LỤC

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Phá sản là một hiện tượng tất yếu trong nền kinh tế thị trường, nó hiện hữu như một sản phẩm của quá trình cạnh tranh, chọn lọc và đào thải tự nhiên của nền kinh tế Trong nền kinh tế thị trường, lợi nhuận luôn là mục đích hàng đầu của mỗi doanh nghiệp đồng thời cũng là động lực thúc đẩy họ lao vào quá trình cạnh tranh nhằm tối đa hóa lợi nhuận Dưới tác động của quy luật cạnh tranh, một số doanh nghiệp vươn lên chiếm lĩnh thị trường, ngược lại, một số doanh nghiệp yếu kém, không đủ sức cạnh tranh, sản xuất kinh doanh ngưng trệ, mất khả năng chi trả các nghĩa vụ tài chính của mình và dẫn đến tình trạng phá sản Phá sản là một giải pháp hữu hiệu trong việc “cơ cấu lại” nền kinh tế, tuy nhiên nó cũng kéo theo những hậu quả nhất định, gây xáo trộn việc phát triển kinh doanh và ảnh hưởng đến đời sống, việc làm của người lao động Chính vì vậy, pháp luật phá sản là một chế định không thể thiếu nhằm duy trì môi trường kinh doanh ổn định

Pháp luật phá sản của Việt Nam đã trải qua quá trình dài hình thành và phát triển Từ những quy định ban đầu trong Luật doanh nghiệp năm 1990 đến sự ra đời của Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật phá sản năm 2004 và mới nhất là Luật phá sản năm 2014 Trong suốt quá trình phát triển ấy, pháp luật phá sản không ngừng được xây dựng, hoàn thiện và đã góp phần không nhỏ trong việc tạo nên môi trường pháp lý an toàn, bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan trong quá trình giải quyết yêu cầu phá sản

Tại kỳ họp thứ 7, Quốc hội khóa XIII, Luật phá sản năm 2014 đã chính thức được thông qua ngày 19/06/2014, bao gồm 9 chương, 133 điều và có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2015 đồng thời thay thế cho Luật phá sản năm 2004 Tiếp thu có chọn lọc pháp luật phá sản của một số nước trên thế giới, khắc phục hạn chế của luật cũ, Luật phá sản năm 2014 đã có những thay đổi cơ bản phù hợp với yêu cầu thực tiễn, tạo điều kiện cho việc giải quyết các vụ việc phá sản một cách công bằng, hiệu quả Tuy nhiên, hiện nay, Luật phá sản năm 2014 mới chỉ đi vào thực hiện trong thời gian ngắn nên việc áp dụng vào thực tế vẫn còn nhiều vướng mắc,

có thể kể đến như việc áp dụng các quy định về Quản tài viên, các quy định về quản

lý và xử lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, các quy định về thủ tục phục hồi hoạt động doanh nghiệp… chưa thực sự hiệu quả do các quy định luật này vẫn còn một vài hạn chế cần hoàn thiện

Vì vậy, việc nghiên cứu các quy định của pháp luật phá sản hiện hành và đánh giá khả năng áp dụng vào thực tiễn của các quy định này đã trở thành một yêu cầu cần thiết Từ những đánh giá đó, chúng ta sẽ rút ra ưu nhược điểm và đề ra các biện pháp cần thiết để Luật Phá sản 2014 sớm được áp dụng có hiệu quả vào thực tế

Đây cũng là lý do tiên quyết để tác giả lựa chọn đề tài “Thực trạng pháp luật về

phá sản doanh nghiệp và các giải pháp nhằm thực thi có hiệu quả pháp luật về phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam” làm đề tài luận văn tốt nghiệp

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật phá sản có vai trò vô cùng quan trọng, không chỉ là một bộ phận cấu thành hệ thống pháp luật Việt Nam mà nó còn góp phần điều chỉnh, cân bằng nền kinh tế Đã có rất nhiều công trình khoa học nghiên cứu về phá sản cũng như

pháp luật phá sản như: “Cơ sở lý luận và thực tiễn của việc áp dụng các quy định

của Luật phá sản về thủ tục phá sản” của TS Nguyễn Văn Dũng năm 2004; Cuốn

“Pháp luật phá sản của Việt Nam” của PGS.TS Dương Đăng Huệ, xuất bản năm

2005; “Thực trạng pháp luật về phá sản và việc hoàn thiện môi trường pháp luật

kinh doanh tại Việt Nam” của Bộ Tư pháp năm 2009; “Phá sản doanh nghiệp- Một

số vấn đề lý luận về thực tiễn” của Nguyễn Tấn Hơn năm 2005; “Thực trạng pháp luật về phá sản và việc hoàn thiện môi trường pháp luật kinh doanh tại Việt Nam”

tháng 11/2008- chủ biên PGS.TS Dương Đăng Huệ;“Tìm hiểu pháp luật phá sản”

của Tòa án nhân dân tối cao tháng 4/2010;…

Kể từ khi được ban hành đến nay, Luật phá sản năm 2014, với những sự thay đổi về nội dung đã nhận được sự quan tâm lớn, những nghiên cứu về các quy định

mới của Luật phá sản năm 2014 có thể kể đến như: “Luật phá sản năm 2014- Bước

phát triển của pháp luật phá sản Việt Nam” của Quách Thị Thu Hương, luận văn

thạc sĩ luật học năm 2015; “Thủ tục phá sản theo Luật phá sản năm 2014” của Vũ Huy Hoàng, luận văn thạc sĩ luật học năm 2015; “Quản tài viên, doanh nghiệp

quản lý, thanh lý tài sản theo quy định của Luật phá sản năm 2014” của Phạm Thị

Lệ Hằng, luận văn thạc sĩ luật học năm 2015; “Quy định về giao dịch vô hiệu trong

pháp luật phá sản Việt Nam” của Lê Đức Thìn, luận văn thạc sĩ luật học năm

2015;…

Tuy nhiên, bởi vì Luật phá sản năm 2014 mới ra đời nên tính đến thời điểm hiện tại chưa có nhiều công trình nghiên cứu về các quy định của pháp luật phá sản hiện hành và thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật phá sản vào việc giải quyết yêu cầu phá sản Đây cũng là lý do để tác giả lựa chọn đề tài kể trên

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu của luận văn là tìm hiểu, nghiên cứu những vấn đề lý luận, những quy định của pháp luật phá sản hiện hành và đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật về phá sản doanh nghiệp Từ đó chỉ ra những bất cập, hạn chế và đề ra các phương hướng, giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả các quy định của pháp luật phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam

Để đạt được mục tiêu trên, luận văn có những nhiệm vụ sau:

Thứ nhất, làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận về pháp luật phá sản như: khái

niệm, nội dung, vai trò và quá trình hình thành phát triển của pháp luật phá sản doanh nghiệp

Thứ hai, phân tích, đánh giá các quy định của pháp luật phá sản doanh

nghiệp và thực trạng áp dụng các quy định của pháp luật phá sản doanh nghiệp; rút

ra những hạn chế trong các quy định pháp luật và trong quá trình áp dụng các quy định này

Thứ ba, đề xuất một số phương hướng và giải pháp nhằm đảm bảo thực hiện

có hiệu quả pháp luật về phá sản doanh nghiệp

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

Về đối tượng nghiên cứu, luận văn tập trung nghiên cứu các quy định của Luật phá sản năm 2014 trong mối quan hệ so sánh với các quy định của luật phá sản thời kỳ trước và thực tiễn áp dụng các quy định này trong thực tế

Về phạm vi nghiên cứu, luận văn đi sâu nghiên cứu, phân tích những nội dung

cơ bản về phá sản doanh nghiệp của Luật phá sản năm 2014 và các văn bản pháp luật liên quan, đồng thời luận văn chỉ đề cập đến thực trạng áp dụng pháp luật mà không

đề cập đến toàn bộ quá trình thực hiện pháp luật phá sản và chỉ giới hạn trong thời gian từ khi Luật Phá sản năm 2014 có hiệu lực cho đến ngày 31/05/2017

5 Phương pháp nghiên cứu sử dụng để thực hiện luận văn

Để thực hiện việc nghiên cứu đề tài, các phương pháp được vận dụng để giải quyết các vấn đề trong luận văn gồm:

- Phương pháp phân tích, tổng hợp, quy nạp, diễn dịch để triển khai nghiên cứu các quy định của pháp luật phá sản doanh nghiệp

- Phương pháp xã hội học, thống kê để thu thập số liệu về tình hình áp dụng pháp luật phá sản doanh nghiệp

- Phương pháp so sánh, đối chiếu để đánh giá, nghiên cứu mô hình pháp luật phá sản của Việt Nam với pháp luật phá sản các nước trên thế giới, từ đó học hỏi

các kinh nghiệm trong việc lập pháp của các quốc gia tiên tiến Đồng thời phương pháp so sánh được sử dụng để làm nổi bật sự khác biệt giữa luật phá sản doanh nghiệp ở các thời kỳ, góp phần đánh giá, rút kinh nghiệm và tìm hướng xây dựng pháp luật phá sản ngày một hoàn thiện hơn

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Luận văn đặt trọng tâm vào việc nghiên cứu các quy định của pháp luật phá sản dựa trên tính ứng dụng thực tiễn và đã đạt được những kết quả nghiên cứu sau:

- Hệ thống hóa và giải quyết được một số vấn đề lý luận cơ bản về phá sản và pháp luật phá sản;

- Phân tích các quy định của pháp luật phá sản hiện hành dựa trên mối tương quan so sánh với Luật phá sản doanh nghiệp 1993 và Luật phá sản năm 2004; đánh giá khả năng áp dụng của các quy định của pháp luật phá sản hiện hành trong thực tiễn; chỉ ra những điểm hạn chế của các quy định này và nguyên nhân của những hạn chế đó;

- Đưa ra các giải pháp nhằm thực hiện có hiệu quả Luật phá sản năm 2014;

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, mục lục, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm 03 chương sau:

Chương 1: Một số vấn đề chung về phá sản và pháp luật phá sản doanh nghiệp

Chương 2: Thực trạng về pháp luật phá sản doanh nghiệp và thực tiễn áp dụng ở Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp nhằm đảm bảo thực thi có hiệu quả pháp luật phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN

DOANH NGHIỆP

Theo nhiều nhà nghiên cứu, thuật ngữ phá sản bắt nguồn từ chữ “Banca Rotta” trong tiếng La Mã, có nghĩa là “chiếc ghế bị gãy” đi cùng với câu chuyện kể rằng: Thời đó, các thương gia của một thành phố thường họp nhau lại và người nào mất khả năng thanh toán nợ thì cũng mất luôn quyền tham gia các đại hội thương

gia và chiếc ghế ngồi của người đó bị đem ra khỏi hội trường1 Cho đến nay,

“Banca Rotta” được sử dụng như một thuật ngữ về phá sản ở nhiều quốc gia (trong tiếng Anh là “Bankrupcy”, trong tiếng Pháp là “Banqueroute”…)

Theo Từ điển Bách khoa Việt Nam, phá sản là tình trạng một công ti, xí nghiệp gặp khó khăn về tài chính hay bị thua lỗ, hoặc khi thanh lí xí nghiệp không bảo đảm thanh toán đủ tổng số các khoản nợ đến hạn2

Thuật ngữ phá sản đã được du nhập vào Việt Nam dưới thời Pháp thuộc Trước đó, trong thời kỳ kế hoạch hóa tập trung, phá sản bị coi là một hiện tượng xấu, thể hiện sự trì trệ, yếu kém của nền kinh tế và thường bị chối bỏ Các cơ quan cấp trên thường sẽ bù lỗ bằng ngân sách Nhà nước cho các doanh nghiệp thua lỗ hoặc đình chỉ hoạt động của doanh nghiệp thua lỗ Cho đến khi chuyển sang nền kinh tế thị trường, phá sản mới được nhìn nhận dưới một con mắt khác

Luật công ty năm 1990 đã bước đầu đề cập đến khái niệm “doanh nghiệp lâm

vào tình trạng phá sản” Theo đó, tại Điều 24 Luật Công ty năm 1990: “Công ty gặp

khó khăn thua lỗ trong hoạt động kinh doanh đến mức tại một thời điểm tổng số các tài sản của công ty không đủ thanh toán tổng số các khoản nợ đến hạn là công ty lâm vào tình trạng phá sản” Tuy nhiên khái niệm này chưa thể hiện được đầy đủ

bản chất của phá sản Bởi lẽ có nhiều doanh nghiệp mặc dù tổng số tài sản hiện có không đủ thanh toán tổng số nợ nhưng không bị coi là lâm vào tình trạng phá sản do chủ nợ xóa nợ, hoãn nợ, mua nợ…

Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã quy định cụ thể hơn về doanh

nghiệp lâm vào tình trạng phá sản tại Điều 2: “Doanh nghiệp lâm vào tình trạng

phá sản là doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh

NXB Từ điển bách khoa

sau khi áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán

nợ đến hạn” Như vậy, theo Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, chỉ có thể áp

dụng thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp thua lỗ đã áp dụng các biện pháp phục hồi mà vẫn không có khả năng thanh toán nợ đến hạn Việc quy định cụ thể điều kiện để xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản đã biến mục đích quan trọng của luật phá sản là giúp đỡ, phục hồi doanh nghiệp thua lỗ không đạt được Thay vào đó, việc áp dụng thủ tục phá sản lại đi vào việc xử lý tài sản của doanh nghiệp thua lỗ Bởi lẽ, nếu đợi đến khi doanh nghiệp có đầy đủ các dấu hiệu xác định là lâm vào tình trạng phá sản như trên để mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên

bố phá sản thì doanh nghiệp đã không còn một chút cơ hội nào trong việc phục hồi lại doanh nghiệp, việc mở thủ tục phá sản lúc bấy giờ chỉ là để thanh lý tài sản của doanh nghiệp

Luật phá sản năm 2004 đã định nghĩa về tình trạng phá sản theo một cách khác với Luật Công ty năm 1990 cũng như Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993

Theo đó, tại Điều 3 Luật phá sản năm 2004 quy định rằng: “Doanh nghiệp, hợp tác

xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản” Định nghĩa về tình trạng phá sản trong Luật

phá sản năm 2004 không còn đề cập đến lý do, nguyên nhân của hiện tượng mất khả năng thanh toán, cũng không quy định việc bắt buộc phải áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết nhằm khắc phục tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp thua lỗ như Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 Cách thức xác định tình trạng phá sản cũng không dựa vào một con số nợ cụ thể mà doanh nghiệp không có khả năng thanh toán như một số nước trên thế giới.3 Từ quy định này, một doanh nghiệp bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi có đủ các dấu hiệu pháp lý sau: (i) Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; (ii) Doanh nghiệp bị chủ nợ yêu cầu thanh toán các khoản nợ đến hạn

Luật phá sản năm 2014 khi xác nhận tình hình tài chính bi đát của doanh nghiệp không còn sử dụng thuật ngữ “lâm vào tình trạng phá sản” mà thay vào đó là thuật ngữ “mất khả năng thanh toán” Theo đó, Luật phá sản năm 2014 xác định tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp dựa trên tiêu chí định lượng:

“Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán là doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày

Hồng Đức- Hội luật gia Việt Nam, Hà Nội, tr.411

đến hạn thanh toán” Bên cạnh đó, lần đầu tiên Luật phá sản năm 2014 đã đưa ra

định nghĩa mang tính pháp lý về phá sản tại khoản 2 Điều 4: “Phá sản là tình trạng

của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán và bị Tòa án nhân dân ra quyết định tuyên bố phá sản” Luật phá sản năm 2014 đã hoàn thiện quy định về

pháp luật phá sản khi đưa ra được khái niệm pháp lý về phá sản và tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp.4

Như vậy, về mặt pháp lý, khái niệm “phá sản” có thể được hiểu như sau:

Thứ nhất, phá sản là tình trạng doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán và

bị cơ quan Nhà nước ra quyết định tuyên bố phá sản Hậu quả của quyết định này là việc chấm dứt sự hoạt động của doanh nghiệp

Thứ hai, phá sản là thủ tục pháp lý để doanh nghiệp giải quyết tình trạng mất

khả năng thanh toán nợ đến hạn của mình Thủ tục này được quy định bởi Luật phá sản và pháp luật liên quan, được tiến hành khi doanh nghiệp đó có những dấu hiệu lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán, quá trình thực hiện có thể đem đến kết quả doanh nghiệp được phục hồi hoặc doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, ngừng hoạt động…

1.2.1 Khái niệm pháp luật phá sản doanh nghiệp

Pháp luật phá sản là một bộ phận cấu thành hệ thống pháp luật Việt Nam Pháp luật phá sản là toàn bộ các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành, quy định về điều kiện mở thủ tục phá sản; điều kiện tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã; quy định trình tự, thủ tục giải quyết và yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như thi hành quyết định tuyên bố phá sản; quy định về địa vị pháp lý và mối quan hệ giữa các chủ thể tham gia tố tụng phá sản và các vấn đề khác phát sinh liên quan đến giải quyết phá sản

Giáo trình Luật Thương Mại Việt Nam, tập I- Đại học Luật Hà Nội năm

2017 có đưa ra định nghĩa về pháp luật phá sản như sau: “Pháp luật phá sản có thể

hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã”

2004, tại địa chỉ: https://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2017/02/12/khi-niem-ph-san-thu-tuc-php-san-v-nhung

-lin-he-den-luat-ph-san-nam-2014/ ngày truy cập 12/2/2017

Pháp luật phá sản là một chế định đặc thù bởi lẽ nó vừa chứa đựng các quy phạm của pháp luật nội dung vừa chứa đựng các quy phạm của pháp luật hình thức Với tư cách là pháp luật nội dung, pháp luật phá sản điều chỉnh quan hệ tài sản giữa chủ nợ và con nợ Với tư cách là pháp luật hình thức, pháp luật phá sản điều chỉnh quan hệ tố tụng giữa cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và chủ nợ, con nợ và những người có liên quan Cụ thể:

a) Quan hệ tài sản giữa chủ nợ và con nợ

Quan hệ tài sản giữa chủ nợ và con nợ được hình thành trước khi có yêu cầu

mở thủ tục phá sản Tuy nhiên quan hệ này chỉ trở thành quan hệ pháp luật phá sản khi có yêu cầu mở thủ tục phá sản bởi từ thời điểm có yêu cầu mở thủ tục phá sản, pháp luật phá sản mới chính thức điều chỉnh quan hệ này

Chủ thể của quan hệ tài sản này là chủ nợ và con nợ Chủ nợ là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu con nợ thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ, bao gồm chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần và chủ nợ có bảo đảm Còn con nợ chính là doanh nghiệp mất khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn

Khách thể của quan hệ giữa chủ nợ và con nợ là tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản bao gồm tài sản hiện có và tài sản nợ

Nội dung của quan hệ tài sản giữa chủ nợ và con nợ chính là các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia vào quan hệ tài sản này

b) Quan hệ tố tụng giữa cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và các đương sự

Quan hệ tố tụng giữa cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và các đương sự

được phát sinh trong quá trình giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp

Chủ thể của quan hệ tố tụng này bao gồm: các đương sự (chủ nợ, con nợ và những người có liên quan như người lao động, cổ đông công ty cổ phần, thành viên công ty hợp danh…), cơ quan Nhà nước có thẩm quyền trong giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp (Tòa án nhân dân, Viện kiểm sát nhân dân, cơ quan thi hành

án dân sự) và quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản

Khách thể của quan hệ tố tụng này chính là quá trình giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp

Nội dung của quan hệ tố tụng này là các quyền và nghĩa vụ tố tụng của các đương sự trước Nhà nước hoặc là các hành vi tố tụng của các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền

Như vậy, pháp luật phá sản điều chỉnh hai nhóm quan hệ xã hội: (i) Quan hệ

tài sản giữa chủ nợ và con nợ, (ii) Quan hệ tố tụng giữa cơ quan Nhà nước có thẩm

quyền và các đương sự Mặc dù hai nhóm quan hệ này có những tính chất khác nhau nhưng giữa chúng tồn tại mối quan hệ mật thiết với nhau (quan hệ tài sản là cơ

sở để hình thành quan hệ tố tụng và quan hệ tố tụng nhằm bảo vệ quan hệ tài sản) Chính vì vậy, chúng được thống nhất điều chỉnh trong một chế định là pháp luật phá sản.5

1.2.2 Nội dung của pháp luật phá sản

Thứ nhất, nội dung của pháp luật phá sản bị quyết định bởi tính chất của nền

kinh tế

Hệ thống pháp luật được hình thành và xây dựng để phục vụ cho sự phát triển của nền kinh tế và bản thân nó luôn luôn bị chi phối bởi hoàn cảnh kinh tế xã hội cụ thể của từng nước Nếu như trong nền kinh tế kế hoạch hóa, các vấn đề về phá sản hay chống cạnh tranh không được đặt ra bởi mọi hoạt động kinh tế đều chịu

sự điều tiết của Nhà nước theo kế hoạch đã định ra, không có cạnh tranh nên không

có phá sản thì trong nền kinh tế thị trường, dưới sự tác động của quy luật cạnh tranh, doanh nghiệp nào làm ăn hiệu quả sẽ tồn tại, doanh nghiệp nào làm ăn thua lỗ

sẽ bị loại bỏ nên pháp luật phá sản ra đời như một nhu cầu tất yếu để giải quyết yêu cầu phá sản của doanh nghiệp

Thứ hai, nội dung của pháp luật phá sản chịu ảnh hưởng của trình độ phát

triển của nền kinh tế

Tính chất của nền kinh tế quyết định sự ra đời của pháp luật phá sản còn trình độ phát triển của chính nền kinh tế đó quyết định sự khác nhau trong pháp luật

về phá sản của các nước Điều này có thể giải thích vì sao cùng là nền kinh tế thị trường nhưng pháp luật phá sản của Mỹ lại không giống pháp luật phá sản của Pháp, cùng là nền kinh tế thị trường xã hội chủ nghĩa nhưng pháp luật phá sản của Trung Quốc lại khác với pháp luật phá sản của Việt Nam

Thứ ba, nội dung của pháp luật phá sản phụ thuộc vào khả năng làm chủ của

doanh nghiệp trong việc giải quyết phá sản

Ở những nước phát triển, thương nhân là những người có trình độ hiểu biết cao về pháp luật cũng như kiến thức kinh doanh nên hội nghị chủ nợ có vai trò rất quan trọng trong việc giải quyết các vấn đề phá sản Trong khi ở nước ta, khả năng

tự quyết của các thương nhân còn thấp nên họ không thể tự giải quyết các vấn đề

446, 447

phát sinh, Tòa án phải can thiệp rất nhiều thì mới giải quyết được vụ việc phá sản

Vì vậy, pháp luật phá sản nước ta được xây dựng với vị trí của Tòa án như một nhân vật trung tâm, có vai trò quyết định

Thứ tư, nội dung của pháp luật phá sản chịu sự tác động của xu thế hội nhập

kinh tế quốc tế

Hiện nay, hội nhập kinh tế quốc tế và toàn cầu hóa là một xu thế đang diễn ra mạnh mẽ Do đó, việc xây dựng pháp luật phá sản không chỉ cần phù hợp với tình hình phát triển kinh tế xã hội trong nước mà còn phải hướng tới và phù hợp với xu thế hội nhập kinh tế toàn cầu

Nội dung của pháp luật phá sản nói chung là tổng thể các quy phạm pháp luật bao gồm đạo luật (Luật Phá sản); các văn bản hướng dẫn thi hành (Nghị định, Quyết định, Nghị quyết, Thông tư) và các văn bản pháp luật liên quan (Luật dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Thương mại,…) Nó điều chỉnh trình tự mở thủ tục phá sản, thủ tục phục hồi doanh nghiệp, thủ tục tuyên bố phá sản, thu hồi tài sản và thanh toán theo một thứ tự nhất định cho các chủ nợ

Pháp luật phá sản là một hệ thống mở, luôn xoay chuyển, vận động cho phù hợp với các đặc điểm, yêu cầu của nền kinh tế ở mỗi quốc gia Tương tự luật phá sản của các nước trên thế giới, nội dung pháp luật phá sản Việt Nam tập trung ghi nhận những vấn đề quan trọng như: đối tượng áp dụng pháp luật phá sản, lí do phá sản, cơ quan có thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản, thủ tục giải quyết yêu cầu

phá sản

- Đối tượng áp dụng của Luật Phá sản: Theo Điều 2 Luật phá sản năm 2014,

đối tượng áp dụng của Luật này là: “Doanh nghiệp và hợp tác xã, liên hiệp hợp tác

xã được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật” Như vậy, Luật phá

sản năm 2014 chỉ áp dụng đối với: (i) doanh nghiệp thành lập và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 2014; (ii) hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành lập và hoạt động theo Luật Hợp tác xã năm 2012

- Lí do phá sản: Pháp luật phá sản Việt Nam xác định lý do dẫn đến phá sản doanh nghiệp là doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán

- Cơ quan có thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản: Theo Luật Tổ chức Tòa

án nhân dân năm 2014 và Luật phá sản năm 2014, thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã thuộc về Tòa án nhân dân địa phương dựa trên các

nguyên tắc: theo trụ sở chính, theo nơi đăng ký kinh doanh và theo tính chất phức tạp của vụ việc

- Thủ tục giải quyết yêu cầu phá sản: Luật phá sản năm 2014 quy định thủ tục phá sản gồm hai thủ tục chính là thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh và thủ tục tuyên bố phá sản Thanh lí tài sản được thực hiện sau khi có quyết định tuyên bố doanh nghiệp phá sản chứ không còn là một thủ tục riêng biệt được tiến hành trước khi ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp phá sản Đối với doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ, không nhất thiết phải thực hiện lần lượt hai thủ tục này để được phá sản.6

1.2.3 Vai trò của pháp luật phá sản doanh nghiệp

Pháp luật phá sản không chỉ là một chế định giải quyết việc thoát khỏi thương trường của các doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ mà nó còn mang tinh thần nhân đạo khi buộc các bên liên quan tìm cách giúp đỡ doanh nghiệp mang

nợ và chỉ tuyên bố phá sản khi việc cứu giúp doanh nghiệp đó không đạt được kết quả Pháp luật phá sản đóng một vai trò rất quan trọng trong hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung và trong nền kinh tế thị trường của nước ta nói riêng

1.2.3.1 Pháp luật phá sản bảo vệ quyền và lợi ích của chủ nợ

Một doanh nghiệp khi khủng hoảng tài chính, phải đóng cửa sẽ khiến nhà đầu tư có nguy cơ không thu hồi được nợ Về lý luận cũng như thực tiễn, trong các đối tượng có liên quan đến tình trạng phá sản của doanh nghiệp, chủ nợ là những người có quyền lợi bị ảnh hưởng trực tiếp và có nguy cơ bị thiệt hại lớn nhất Pháp luật phá sản được xây dựng trước hết là nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ Việc ưu tiên bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của chủ nợ trong pháp luật phá sản đã góp phần thúc đẩy hoạt động đầu tư, giúp các doanh nghiệp mạnh dạn hơn khi tham gia vào thị trường kinh doanh

Pháp luật phá sản của Việt Nam đã rất coi trọng việc bảo vệ quyền lợi cho các chủ nợ, thể hiện qua các quy định pháp luật như quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, quyền tham gia Hội nghị chủ nợ, quyền thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Bên cạnh đó pháp luật cũng quy định sau khi Toà án ra quyết định mở thủ tục phá sản thì doanh nghiệp con nợ phải tiến hành mọi hoạt động kinh doanh dưới sự giám sát kiểm tra của Thẩm phán và quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản, hay con nợ bị cấm, bị hạn chế một số

6

Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), tlđd chú thích 5, tr 448- 450

hoạt động nhất định Những quy định này là để bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mắc nợ, từ đó đảm bảo tài sản thanh toán nợ cho các chủ nợ Với các thủ tục pháp

lý được quy định trong luật phá sản, quyền lợi của tất cả các chủ nợ sẽ được đặt lên bàn cân, được xem xét một cách bình đẳng và công bằng nhất

1.2.3.2 Pháp luật phá sản bảo vệ quyền và lợi ích của con nợ

Pháp luật phá sản bảo vệ quyền và lợi ích của con nợ thể hiện ở những quy định như: ấn định thời điểm ngừng trả nợ và ngừng tính lãi đối với các khoản nợ; tạo điều kiện để con nợ thượng lượng với chủ nợ nhằm xóa nợ, giảm nợ, mua nợ; ngăn chặn những hành vi bất hợp pháp xâm hại quyền lợi của con nợ từ phía chủ nợ; con nợ được tạo điều kiện áp dụng các biện pháp phục hồi hoạt động kinh doanh; trường hợp con nợ không thể phục hồi, việc thanh lý tài sản được tiến hành theo quy định nhằm chấm dứt quan hệ nợ nần với các chủ nợ, mà trong điều kiện áp dụng thủ tục thông thường như đòi nợ, con nợ khó có thể được giải thoát

Việc áp dụng Luật phá sản là một cơ hội để con nợ có thể được phục hồi, hoặc xấu nhất là rút khỏi thương trường với mức thiệt hại nhỏ nhất Bảo vệ quyền

và lợi ích của con nợ thể hiện tính nhân đạo, tính nhân văn của pháp luật phá sản

1.2.3.3 Pháp luật phá sản bảo vệ lợi ích của người lao động

Vấn đề về đời sống, công ăn việc làm của người lao động sau khi doanh nghiệp phá sản bị ảnh hưởng nghiêm trọng Bởi vậy, việc bảo vệ quyền lợi của người lao động cần được đặc biệt quan tâm Nếu doanh nghiệp thực hiện thành công các biện pháp phục hồi thì sẽ không phải ngừng hoạt động vì vậy mà người lao động cũng thoát khỏi tình trạng thất nghiệp Tuy nhiên, nếu doanh nghiệp không trả được lương cho người lao động, cũng không còn khả năng khôi phục hoạt động kinh doanh thì pháp luật phá sản cũng quy định cho phép người lao động có quyền được nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản đối với doanh nghiệp để đảm bảo quyền đòi nợ của

mình

Pháp luật phá sản đã đưa ra các quy định nhằm bảo vệ lợi ích của người lao động như: người lao động có quyền cử đại diện tham gia bảo vệ lợi ích của mình; tiền lương và các khoản lợi ích chính đáng khác của người lao động được ưu tiên thanh toán trước các khoản nợ khác; người lao động được tạo điều kiện thuận lợi để

tìm việc làm mới sau khi doanh nghiệp bị phá sản

1.2.3.4 Pháp luật phá sản giúp đảm bảo trật tự an toàn xã hội

Khi doanh nghiệp có dấu hiệu phá sản thì chủ nợ nào cũng muốn tìm cách thu hồi nợ càng nhiều càng tốt, nên dễ gây ra sự tuỳ tiện áp dụng các biện pháp, kể

cả những biện pháp bất hợp pháp giữa họ với nhau Vì vậy mà sẽ dẫn đến sự mất trật tự và không công bằng Pháp luật phá sản quy định những nguyên tắc, căn cứ, thủ tục để giải quyết một cách hiệu quả những vấn đề nảy sinh khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Bằng việc giải quyết thỏa đáng lợi ích của các chủ thể

có liên quan, hạn chế những bất đồng, mâu thuẫn giữa họ, pháp luật phá sản góp phần bảo vệ trật tự, kỷ cương trong nền kinh tế và toàn xã hội

1.2.3.5 Pháp luật phá sản giúp cơ cấu lại nền kinh tế

Việc tuyên bố phá sản các doanh nghiệp làm ăn thua lỗ có tác dụng thiết thực trong việc cảnh báo, răn đe các nhà đầu tư phải thận trọng trong việc lựa chọn ngành nghề, hình thức, quy mô đầu tư cũng như tổ chức các hoạt động kinh doanh của mình, từ đó thúc đẩy hoạt động kinh doanh hiệu quả Thêm vào đó, pháp luật phá sản là công cụ xoá bỏ các doanh nghiệp làm ăn thua lỗ tạo môi trường kinh doanh lành mạnh cho các nhà đầu tư hoạt động Như vậy, pháp luật phá sản góp phần cơ cấu lại nền kinh tế, tạo ra môi trường pháp lý an toàn, lành mạnh - một yếu

tố không thể thiếu được cho sự phát triển bền vững của nền kinh tế.7

1.2.4 Sơ lược quá trình hình thành và phát triển của pháp luật phá sản

doanh nghiệp

nghiệp năm 1993 ra đời

Các chế định liên quan đến phá sản đã hiện hữu trong cổ luật Việt Nam, đặc biệt là thời Lê (thế kỉ 15) và thời Nguyễn (thế kỉ 19) Tuy nhiên các chế định này được quy định một cách rời rạc, lẻ tẻ, chưa tạo được một hệ thống hoàn chỉnh về pháp luật phá sản Pháp luật phá sản của Việt Nam chỉ thực sự được hình thành dưới thời kì Pháp thuộc nhưng pháp luật phá sản lúc này áp dụng chủ yếu là ở miền Nam và trên thực tế cũng rất ít được áp dụng Thời đó, thuật ngữ “khánh tận” được dùng thay nghĩa phá sản để chỉ tình trạng mất khả năng thanh toán của thương nhân Sau đó, các quy định về khánh tận, thanh toán tư pháp phá sản đã được ghi nhận trong Bộ luật Thương mại Trung Phần năm 1942 và Bộ luật Thương mại miền Nam Việt Nam năm 1973

Sau năm 1975, trong khoảng 10 năm, thời kỳ Việt Nam thực hiện nền kinh tế

kế hoạch hóa tập trung, pháp luật phá sản không tồn tại trong hệ thống pháp luật nước ta Đến khi Đảng và Nhà nước ta bắt tay vào công cuộc đổi mới, xây dựng nền

kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường, việc xây dựng hệ thống pháp luật phá sản trở thành đòi hỏi khách quan và thiết yếu hơn bao giờ hết Việc quy định về “tình trạng phá sản” trong Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 đã đánh dấu bước phát triển mới của pháp luật phá sản Việt Nam

1.2.4.2 Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993

Thời kỳ nước ta đổi mới cơ cấu kinh tế xã hội, chuyển từ nền kinh tế bao cấp sang nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, mở ra những cơ hội phát triển mới, nhiều doanh nghiệp được thành lập với sự cạnh tranh lẫn nhau Cũng từ đây, quá trình đào thải, chọn lọc tự nhiên được hình thành, những doanh nghiệp yếu kém, hoạt động không hiệu quả buộc phải giải thể hoặc phá sản

Trước tình hình này, Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 được ra đời Đây

là văn bản pháp lý chính thức đầu tiên của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam điều chỉnh toàn bộ các quan hệ liên quan đến phá sản Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, bao gồm 6 chương, 52 điều, quy định chung về phá sản doanh nghiệp Trong thời kỳ này, pháp luật phá sản nước ta mang nhiều dấu ấn của nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, phản ảnh tư tưởng và chính sách cũ kỹ của nền kinh

tế trong giai đoạn đầu của công cuộc đổi mới Ngoài ra pháp luật phá sản giai đoạn này được xây dựng chỉ đi sâu vào việc giải quyết tài sản của con nợ chứ không chú trọng vào việc phục hồi doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản Chính vì vậy

mà Luật phá sản doanh nghiệp 1993 có rất nhiều quy định thiếu tính khoa học, khó

áp dụng, xa rời thực tế Mục đích đề ra ban đầu khi tiến hành xây dựng luật phá sản không đạt được

1.2.4.3 Luật phá sản năm 2004

Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã bước đầu tạo được hành lang pháp

lý, giải quyết các vấn đề phá sản doanh nghiệp, bảo vệ trật tự kỷ cương trong lĩnh vực kinh tế, tuy nhiên do trình độ, hiểu biết còn hạn chế nên luật phá sản giai đoạn này còn nhiều bất cập Luật phá sản năm 2004 với nhiều điểm tiến bộ đã được Quốc hội thông qua ngày 15/06/2004 bao gồm 9 chương và 95 điều, thay thế Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993

Luật phá sản năm 2004 đã khắc phục được nhiều vướng mắc, hạn chế của Luật phá sản doanh nghiệp 1993 như: mở rộng đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản, đơn giản hóa khái niệm tình trạng phá sản, thay đổi các quy định về trình tự thủ tục tiến hành giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản theo hướng đa dạng hóa, giảm bớt số lượng các cơ quan tham gia tiến hành thủ tục phá sản… Nhìn

chung, Luật phá sản năm 2004 đã có những thay đổi lớn, đóng góp nhiều cho sự thay đổi theo hướng tích cực của pháp luật phá sản đồng thời khẳng định vai trò là một công cụ pháp lý quan trọng thúc đẩy sự phát triển kinh tế của Việt Nam

1.2.4.4 Luật phá sản năm 2014

Sau gần 10 năm áp dụng, Luật phá sản năm 2004 đã bộc lộ những hạn chế như: một số quy định của Luật phá sản năm 2004 mâu thuẫn với các văn bản quy phạm pháp luật khác, chưa tương thích với pháp luật quốc tế; một số quy định không còn phù hợp với thực tiễn thi hành; một số quy định không đảm bảo được lợi ích của các chủ thể tham gia vào thủ tục phá sản… Vì vậy, yêu cầu đặt ra lúc này là cần ban hành một văn bản luật mới khắc phục được những điểm hạn chế của Luật phá sản năm 2004 Ngày 19 tháng 06 năm 2014, tại kỳ họp thứ 7, Quốc Hội khóa XIII đã chính thức thông qua Luật phá sản năm 2014

Luật phá sản năm 2014 bao gồm 14 chương, 133 điều cho thấy bước tiến đáng kể của Việt Nam trong việc hoàn thiện pháp luật về phá sản Luật phá sản năm

2014 đi theo hướng mở rộng hơn các đối tượng có quyền nộp đơn xin yêu cầu tuyên

bố phá sản, mở rộng thẩm quyền giải quyết phá sản của Tòa án nhân dân cấp huyện,

bổ sung thêm nhiều quy định mới (quản tài viên và doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản; thủ tục phá sản của tổ chức tín dụng; phương án thương lượng giữa các bên trước khi Tòa thụ lý đơn yêu cầu của chủ nợ…) Dù chỉ mới được áp dụng trong thời gian ngắn tuy nhiên với những thay đổi này, Luật phá sản năm 2014 chắc chắn

sẽ tạo nên sự phát triển ngày một hoàn thiện hơn của pháp luật phá sản Việt Nam

Tiểu kết Chương 1

Trải qua quá trình dài phát triển, pháp luật phá sản của Việt Nam đã thay đổi không ngừng và ngày một hoàn thiện Để tiến hành nghiên cứu sâu hơn về những thay đổi trong nội dung của pháp luật phá sản, bước đầu tiên là cần làm rõ những vấn đề lý luận nền tảng của pháp luật phá sản

Trong chương này, tác giả đã hệ thống hóa và cung cấp một cách tương đối đầy đủ các vấn đề lý luận cơ bản về phá sản và pháp luật phá sản Từ việc hiểu rõ các khái niệm, nội dung và vai trò của pháp luật phá sản sẽ đặt nền móng cho việc phân tích và làm rõ những ưu nhược điểm trong nội dung của pháp luật phá sản và đánh giá đúng thực tiễn áp dụng pháp luật phá sản Việt Nam ở chương tiếp theo

Chương 2 THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP VÀ

THỰC TIỄN ÁP DỤNG Ở VIỆT NAM 2.1 Thực trạng pháp luật phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay

2.1.1 Đối tượng áp dụng

Đây là một vấn đề quan trọng mà các quốc gia đều phải quan tâm đầu tiên trong việc xây dựng pháp luật phá sản bởi vấn đề này sẽ xác định những chủ thể nào trong xã hội có thể bị Tòa án áp dụng thủ tục phá sản Hiện nay, vấn đề này đang có sự khác nhau trong quy định của các quốc gia Ở các nước tiên tiến, cơ sở vật chất và trình độ pháp lý cao nên việc quy định đối tượng áp dụng được mở rộng Ngược lại với những nước kém phát triển, kiến thức pháp luật cũng như cơ

sở vật chất còn hạn chế, chưa đáp ứng được hết nhu cầu giải quyết phá sản thì đối tượng áp dụng sẽ thu hẹp hơn

Theo Luật phá sản của các nước tư bản phát triển như Anh, Pháp, Mỹ, Đức, Thuỵ Điển, Nhật Bản… thì phạm vi áp dụng thủ tục phá sản được mở rộng không chỉ cho các thương nhân là pháp nhân, cá nhân kinh doanh mà còn cho cả cá nhân là người tiêu dùng Tuy nhiên thủ tục tiến hành tuyên bố phá sản đối với các doanh nghiệp có những điểm khác biệt so với thủ tục giải quyết đối với cá nhân tiêu dùng

Khác với quan điểm của các quốc gia phát triển kể trên, Luật phá sản năm

2014 của Việt Nam vẫn giữ nguyên quan điểm cũ, tức là chỉ áp dụng luật phá sản đối với doanh nghiệp và hợp tác xã mà không tính đến các chủ thể kinh doanh khác như cá nhân, hộ gia đình có đăng kí kinh doanh… Luật phá sản năm 2014 không mở rộng đối tượng áp dụng của luật phá sản vì các lý do: (i) Các đối tượng

là cá nhân, hộ kinh doanh cá thể, tổ hợp tác không phải là các đối tượng phải đăng ký vốn, không thực hiệt tốt chế độ kế toán, gây khó khăn khi thanh lý tài sản; (ii) Đối với các trường đại học, các trường học ở các cấp khác theo luật giáo dục thì việc đình chỉ hoạt động, sáp nhập, chia, tách, giải thể đối với các đối tượng này

do Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành, vì khi giải quyết vấn đề đình chỉ hoạt động, sáp nhập, chia, tách, giải thể đối với các đối tượng này còn liên quan đến chính sách đối với học sinh, sinh viên; (iii) Đối với xí nghiệp hiện nay tồn tại không nhiều và được quy định tại các văn bản dưới luật, trong thời gian tới cần chuyển đổi mô hình xí nghiệp sang mô hình doanh nghiệp để thống

nhất quản lý.8 Với cách tiếp cận như vậy, Luật phá sản năm 2014 vẫn quay về với các đối tượng áp dụng truyền thống, tức là các doanh nghiệp và hợp tác xã, tương

tự như Luật phá sản năm 2004

Tuy nhiên, liệu việc thu hẹp đối tượng áp dụng của luật phá sản chỉ đối với

doanh nghiệp, hợp tác xã (sau đây gọi chung là doanh nghiệp) có thực sự phù

hợp? Việt Nam đang trong tiến trình hội nhập quốc tế, nền kinh tế nước ta đang ngày một phát triển vì vậy việc thu hẹp đối tượng áp dụng như kể trên chắc chắn

sẽ tạo nên một lỗ hổng pháp lý lớn đối với pháp luật phá sản Trước mắt có thể do trình độ pháp lý cũng như cơ sở vật chất chưa đáp ứng được yêu cầu nhưng trong tương lai không xa, việc mở rộng đối tượng áp dụng của luật phá sản như các quốc gia tiên tiến trên thế giới là điều cần phải thực hiện

2.1.2 Lý do doanh nghiệp phá sản

Lý do duy nhất để xác định một doanh nghiệp phá sản là dựa trên việc doanh nghiệp đó có mất khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn hay không Mất khả năng thanh toán là biểu hiện trực tiếp của việc mất cân đối trong thu và chi của doanh nghiệp

Luật phá sản năm 2014 tại khoản 1 Điều 4 quy định: “Doanh nghiệp, hợp tác

xã mất khả năng thanh toán là doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán” Theo

đó, Luật phá sản năm 2014 không còn dùng khái niệm mang tính chất định tính là

“lâm vào tình trạng phá sản” của Luật phá sản năm 2004 mà thay vào đó là dùng khái niệm mang tính chất định lượng là “mất khả năng thanh toán” Có thể thấy,

doanh nghiệp mất khả năng thanh toán khi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán Việc các nhà làm luật điều chỉnh như trên đã làm cho khả năng mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp đến sớm hơn, các giải pháp phục hồi hoặc cho doanh nghiệp phá sản được tiến hành sớm hơn, trong khi doanh nghiệp chưa đến mức kiệt quệ, bảo vệ có hiệu quả quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp mắc nợ và các chủ nợ, ngăn chặn hiện tượng phá sản dây chuyền Bên cạnh đó, quy định hiện hành vẫn dành một khoảng thời gian 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn để doanh nghiệp tự giải quyết những khó khăn về tài chính tạm thời, qua đó tạo thêm cơ hội để doanh nghiệp thanh toán nợ và giảm áp lực nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản từ phía

25/10/2013

chủ nợ Quy định này thể hiện sự tiếp thu tích cực và phù hợp với kinh nghiệm lập pháp của một số nước trên thế giới.9

Như vậy, có thể hiểu doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là tình trạng của doanh nghiệp bị mất cân đối trong cán cân thu chi, doanh nghiệp không thực hiện hoặc không thể thực hiện nghĩa vụ thanh toán hoặc ngừng các hoạt động thanh toán đối với khoản nợ đến hạn trong một thời hạn nhất định theo quy định của pháp luật

kể từ ngày đến hạn thanh toán

Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có những đặc điểm cơ bản sau:

- Về khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp không thanh toán được, đó là bất kỳ khoản nợ nào: nợ lương, nợ thuế, nợ bảo hiểm xã hội, khoản nợ phát sinh từ hợp đồng

- Về cơ bản, mất khả năng thanh toán được hiểu theo nghĩa hẹp nhất là việc doanh nghiệp không còn khả năng thanh toán cho các khoản nợ đến hạn; tài sản của doanh nghiệp không đủ để thực hiện nghĩa vụ Tuy nhiên, khái niệm này hiểu theo nghĩa rộng không chỉ là doanh nghiệp không còn tài sản để trả nợ mà cần phải được hiểu theo góc độ khác: mặc dù doanh nghiệp còn tài sản để trả nợ nhưng đã không thực hiện nghĩa vụ trả nợ đúng hạn cho chủ nợ; doanh nghiệp còn tài sản nhưng ngừng thực hiện nghĩa vụ thanh toán cho các chủ nợ đối với các khoản nợ đến hạn

- Khoản nợ được coi là mất khả năng thanh toán là khoản nợ mà doanh nghiệp tạo ra từ hoạt động kinh doanh hợp pháp của mình

Với định nghĩa rõ ràng và cụ thể của quy định về tình trạng mất khả năng thanh toán như trên, Luật phá sản năm 2014 đã chứng tỏ được những thay đổi theo hướng tích cực của mình, phù hợp với kinh nghiệm lập pháp của thế giới Ngoài ra, với định nghĩa này, quyền lợi của chủ nợ sẽ được đảm bảo tối đa bởi để mở yêu cầu

mở thủ tục phá sản, chủ nợ không cần phải chứng minh đã có yêu cầu thanh toán (văn bản đòi nợ, văn bản khất nợ ), chỉ cần xác định là có khoản nợ và đến thời điểm Tòa án quyết định mở thủ tục phá sản mà doanh nghiệp vẫn không thanh toán

là có thể mở thủ tục phá sản

2.1.3 Chủ thể có quyền và nghĩa vụ yêu cầu mở thủ tục phá sản

Việc giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã chỉ được thực hiện trên cơ

sở có đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản gửi đến Tòa án có thẩm quyền của các chủ

vào tình trạng phá sản, Tạp chí dân chủ và pháp luật tại địa chỉ http://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/

phap-luat-kinh-te.aspx?ItemID=179, ngày truy cập 13/06/2017

thể theo quy định của pháp luật Theo quy định tại Điều 5 của Luật phá sản năm

2014, các chủ thể sau đây có quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu Tòa án mở thủ tục

phá sản:

2.1.3.1 Chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Xét về bản chất, cơ chế phá sản trước tiên nhằm bảo vệ lợi ích của các chủ

nợ Vì vậy Luật phá sản của hầu hết các nước đều coi chủ nợ là chủ thể số một có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với con nợ

Luật phá sản năm 2014 quy định chủ nợ là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ, bao gồm chủ

nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần và chủ nợ có bảo đảm:

(i) Chủ nợ có bảo đảm là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp hoặc của người thứ ba (Khoản 5 Điều 4);

(ii) Chủ nợ có bảo đảm một phần là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp hoặc của người thứ ba mà giá trị tài sản bảo đảm thấp hơn khoản nợ đó (Khoản 6 Điều 4);

(iii) Chủ nợ không có bảo đảm là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ không được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp hoặc của người thứ ba (Khoản 4 Điều 4)

Trong các chủ nợ này, Luật phá sản chỉ quy định cho chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp khi nhận thấy doanh nghiệp đó lâm vào tình trạng phá sản

Các chủ nợ có bảo đảm không được quyền nộp đơn xin mở thủ tục phá sản

vì khoản nợ của họ đã được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp liên quan hay bảo lãnh của bên thứ ba

 Người lao động, công đoàn cơ sở, công đoàn cấp trên trực tiếp cơ sở

ở những nơi chưa thành lập công đoàn cơ sở Các chủ thể này có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày phải thực hiện nghĩa vụ trả lương, các khoản nợ khác đến hạn đối với người lao động mà doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ thanh toán

 Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản khi công ty cổ phần mất khả năng thanh toán Cổ đông hoặc nhóm cổ đông

sở hữu dưới 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi công ty cổ phần mất khả năng thanh toán trong trường hợp Điều lệ công ty quy định

 Thành viên Hợp tác xã hoặc người đại diện theo pháp luật của hợp tác

xã, thành viên của liên hiệp hợp tác xã có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã mất khả năng thanh toán

2.1.3.2 Chủ thể có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

 Chủ doanh nghiệp tư nhân, Chủ tịch Hội đồng quản trị của công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên, chủ

sở hữu công ty TNHH một thành viên, thành viên hợp danh của công ty hợp danh

có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Sự hạn chế thành phần chủ thể có quyền hoặc nghĩa vụ yêu cầu giải quyết phá sản là một trong những nguyên nhân làm giảm tính hiệu quả của Luật phá sản năm 2004 Do vậy, Luật phá sản năm 2014 đã mở rộng đối tượng được phép yêu cầu mở thủ tục phá sản với sáu nhóm chủ thể kể trên trong đó có các đối tượng mới như công đoàn, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, hợp tác xã , tạo điều kiện hết sức để thủ tục phá sản có thể được mở một cách nhanh gọn và việc xử

lý vấn đề phá sản của doanh nghiệp không gặp khó khăn.10

2.1.4 Thẩm quyền thụ lý và giải quyết yêu cầu phá sản

Theo thông lệ quốc tế, việc trao thẩm quyền giải quyết phá sản cho Tòa án cấp huyện hay Tòa án cấp tỉnh phụ thuộc vào nhiều yếu tố, nhưng chủ yếu là dựa trên khả năng, năng lực của Tòa án có thể giải quyết tốt yêu cầu mở thủ tục phá sản Các nước quy định khác nhau về vấn đề này Một số nước như Cộng hòa Liên bang Đức có Tòa Phá sản riêng, còn ở Cộng hòa Pháp thì trong trường hợp con nợ là thương nhân thì thuộc thẩm quyền của Tòa Thương mại, các đối tượng khác thuộc thẩm quyền của Tòa sơ thẩm thẩm quyền rộng…

Ở Việt Nam, thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp là Tòa án Theo Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố

số vấn đề lý luận và thực tiễn”, Đặc san tuyên truyền pháp luật, số 9/2014, tr 40

phá sản doanh nghiệp thuộc về Tòa kinh tế Tòa án nhân dân cấp tỉnh Theo Điều 7 Luật phá sản năm 2004 thẩm quyền giải quyết thủ tục phá sản được phân cho Toà

án nhân dân cấp huyện và Tòa án nhân dân cấp tỉnh căn cứ vào việc cơ quan cấp huyện hay cấp tỉnh đã cấp giấy đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Phát triển và hoàn thiện hơn quy định về thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản, tại Điều 8 Luật phá sản năm 2014 đã phân định rõ:

(i) Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp có trụ sở chính tại huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh đó;

(ii) Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải quyết phá sản doanh nghiệp trong các trường hợp:

- Vụ việc phá sản có tài sản ở nước ngoài hoặc người tham gia thủ tục phá sản ở nước ngoài;

- Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có chi nhánh, văn phòng đại diện ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau;

- Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có bất động sản ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau;

- Vụ việc phá sản thuộc thẩm quyền của Tòa án nhân dân cấp huyện mà Tòa

án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để giải quyết do tính chất phức tạp của vụ việc.11

Quy định này có ý nghĩa vô cùng quan trọng trong việc giảm tải áp lực giải quyết các vụ việc phá sản của các cấp Tòa án, đối với những vụ việc phức tạp yêu cầu trình độ cao của Thẩm phán sẽ được Tòa án cấp tỉnh xử lý còn những vụ việc đơn giản hơn sẽ thuộc thẩm quyền của Tòa án cấp huyện Như vậy, việc quy định lại về thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản đối với các cấp Tòa án trong Luật phá sản năm 2014 là rất chính xác, góp phần thúc đẩy quá trình giải quyết phá sản hiệu

sản năm 2014

Một là, lý do xây dựng thiết chế Quản tài viên

Theo Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, việc kiểm tra, giám sát, quản lý

và thanh lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán được giao cho hai tổ chuyên môn là Tổ quản lý tài sản do Tòa án thành lập và Tổ thanh lý tài sản do cơ quan thi hành án thành lập Trong một thời gian dài, hoạt động của hai Tổ quản lý

và Tổ thanh lý tài sản thiếu tính đồng bộ, thiếu tính hiệu quả do cơ cấu cồng kềnh,

cơ chế ra quyết định phức tạp, không phù hợp với thực tiễn thi hành và áp dụng luật phá sản Luật Phá sản năm 2004 đã gộp hai tổ quản lý và thanh lý tài sản làm một gọi chung là Tổ quản lý và thanh lý tài sản Tuy nhiên, thực tiễn thi hành Luật phá sản năm 2004 cho thấy hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản vẫn không hiệu quả do có nhiều người tham gia quá trình xử lý công việc, làm cho quy trình thêm phức tạp và gây chậm trễ trong việc tiến hành giải quyết thủ tục phá sản.12

Khắc phục những bất cập này của luật cũ, Luật phá sản năm 2014 đã đưa ra một thiết chế mới là Quản tài viên Theo khoản 7 Điều 4 Luật phá sản năm 2014,

“Quản tài viên là cá nhân hành nghề quản lý, thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán trong quá trình giải quyết phá sản” Việc giao

trách nhiệm quản lý tài sản của doanh nghiệp bị mở thủ tục phá sản cho Quản tài viên là vì các lý do sau:

(i) Cơ chế phối hợp giữa các thành viên trong Tổ quản lý, thanh lý tài sản

theo Luật phá sản năm 2004 tồn tại nhiều khó khăn, vướng mắc, do tính chất kiêm nhiệm của các thành viên trong tổ, thành phần tổ phức tạp; do đó, không đáp ứng được yêu cầu về tính nhanh chóng, hiệu quả và chuyên nghiệp trong thực hiện chức năng, nhiệm vụ quản lý tài sản doanh nghiệp bị phá sản

(ii) Nếu giao cho Cơ quan thi hành án dân sự thực hiện quản lý, thanh lý tài sản thì không thực hiện chủ trương xã hội hoá những hoạt động mang tính nghề nghiệp, không phù hợp với đặc thù giải quyết tuyên bố phá sản, không phù hợp với pháp luật quốc tế, không phù hợp quan điểm của Đảng và nhà nước ta về cải cách hành chính

(iii) Tham khảo kinh nghiệm pháp luật một số nước trên thế giới và theo khuyến nghị của Ủy ban liên hiệp quốc về Luật thương mại quốc tế UNCITRAL về chế định Quản tài viên thì việc xây dựng chế định Quản tài viên là cần thiết

12

Vũ Huy Hoàng (2015), Thủ tục phá sản theo pháp luật phá sản năm 2014, Luận văn Thạc sĩ luật học, Đại

học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr 27

Hai là, điều kiện hành nghề Quản tài viên

Theo quy định tại Điều 12 Luật phá sản năm 2014, chỉ những người đáp ứng

đủ hai điều kiện là (1) có chứng chỉ hành nghề và (2) đủ các điều kiện hành nghề theo luật định thì mới có thể được Tòa án chỉ định và tiến hành những công việc của

quản tài viên

Để được cấp chứng chỉ hành nghề thì cá nhân cần nộp hồ sơ xin cấp chứng chỉ hành nghề Quản tài viên tới Bộ Tư pháp Sau khi được cấp chứng chỉ hành nghề, Quản tài viên phải nộp hồ sơ đăng ký hành nghề quản lý, thanh lý tài sản tại

Sở Tư pháp tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương- nơi người đó thường trú Sở Tư pháp lập và công bố danh sách Quản tài viên tại địa phương Bộ Tư pháp lập và công bố danh sách Quản tài viên trên phạm vi toàn quốc trên Cổng thông tin điện tử quốc gia

Để tham gia vào vụ phá sản, khi Thẩm phán ban hành văn bản chỉ định Quản tài viên và gửi cho Quản tài viên được chỉ định Quản tài viên cần gửi lại văn bản thông báo tham gia vụ việc cho Thẩm phán; sau đó Quản tài viên mới được tham gia quản lý, thanh lý tài sản cho doanh nghiệp mất khả năng thanh toán.13

Có thể thấy, một loạt các thủ tục nêu trên để Quản tài viên được phép hoạt động và tham gia vào một vụ việc phá sản đã tạo nên rào cản lớn Nhà nước ta đã và đang thực hiện chủ trương cắt giảm thủ tục hành chính thì các thủ tục này khiến quá trình áp dụng luật trở nên dài dòng, rườm rà và mất rất nhiều thời gian, đến khi lựa chọn được Quản tài viên thì có lẽ tài sản của doanh nghiệp phá sản đã bị thất thoát

(i) Quản lý tài sản, giám sát hoạt động kinh doanh, thanh lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Các nhiệm vụ cụ thể gồm:

- Xác minh, thu thập, quản lý tài liệu, chứng cứ liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Đây là quyền, nghĩa vụ của Quản tài viên

http://www.baogiaothong.vn/quan-tai-vien-co-tac-dung-gi-khi-doanh-nghiep-pha-san-d75186.html, truy cập ngày 25/06/2017

Quản tài viên phải thực hiện việc xác minh, thu thập, quản lý tài liệu, chứng cứ liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, tài sản nợ và giao dịch trước đây của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, đặc biệt là những giao dịch diễn ra trong giai đoạn 18 tháng trước khi Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản

- Lập bảng kê tài sản, danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ Đây chính

là hoạt động xây dựng, cập nhật thông tin, đính chính thông tin, kiểm tra độ chính xác của thông tin về tài sản, về chủ nợ, người mắc nợ…

- Bảo quản tài sản, ngăn chặn việc bán, chuyển giao tài sản mà không được phép của Thẩm phán; ngăn chặn việc tẩu tán tài sản; tối đa hóa giá trị tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán khi bán, thanh lý tài sản Trường hợp phát hiện việc bán, chuyển giao tài sản mà không được phép của Thẩm phán thì Quản tài viên đề nghị Thẩm phán tuyên bố giao dịch vô hiệu và thu hồi tài sản hoặc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; áp dụng biện pháp xử phạt hành chính; chuyển hồ sơ sang cơ quan có thẩm quyền xử lý về hình sự theo quy định của pháp luật

- Giám sát hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán theo quy định của pháp luật

- Thanh lý tài sản của thương nhân mất khả năng thanh toán Quản tài viên tổ chức việc định giá, thanh lý tài sản theo quy định tại các Điều 121, 122, 123, 124 Luật phá sản năm 2014, gửi các khoản tiền thu được vào tài khoản do cơ quan Thi hành án dân sự có thẩm quyền mở tại ngân hàng và báo cáo cơ quan Thi hành án dân sự, thông báo đến người tham gia thủ tục phá sản có liên quan về việc giao cho

tổ chức, cá nhân thực hiện việc thanh lý tài sản Có thể nói Quản tài viên chịu trách nhiệm chính đối với tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán

(ii) Đại diện cho doanh nghiệp trong trường hợp doanh nghiệp không có người đại diện theo pháp luật Trong trường hợp này Quản tài viên thực hiện các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán trong quá trình thực hiện thủ tục phá sản.14

(iii) Báo cáo về tình trạng tài sản, công nợ và hoạt động tham gia xây dựng

kế hoạch phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

14

Đặng Văn Huy (2017), Địa vị pháp lý của Quản tài viên theo Luật phá sản 2014, Tạp chí dân chủ và pháp

luật, tại địa chỉ http://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/phap-luat-kinh-te.aspx?ItemID=81, truy cập ngày 25/06/2017

(iv) Được hưởng thù lao và thực hiện trách nhiệm bảo hiểm nghề nghiệp theo quy định của pháp luật Tuy nhiên, việc tính toán thù lao cho Quản tài viên cũng có nhiều bất cập Theo Luật Phá sản 2014 thì cách tính thù lao cho Quản tài viên như sau: giờ làm việc của Quản tài viên, mức thù lao trọn gói, mức thù lao tính theo tỷ lệ phần trăm tổng giá trị tài sản doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản thu được sau khi thanh lý Với cách tính thù lao theo giờ làm việc, pháp luật chưa quy định rõ ràng, hợp lý Khối lượng công việc các Quản tài viên phải làm là rất lớn, nhưng quy định thù lao lại chưa tương xứng, đôi khi còn không đủ chi phí và công sức bỏ ra Với cách tính theo tỷ lệ phần trăm tổng giá trị tài sản của doanh nghiệp phá sản nếu tài sản còn lại cũng không còn nhiều thì chi phí Quản tài viên cũng không được đảm bảo

2.1.5.2 Xác định nghĩa vụ về tài sản

Việc xác định phạm vi khối tài sản của doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán để xem xét giá trị các nghĩa vụ về tài sản mà họ phải trả là điều hết sức quan trọng, vì nó không chỉ ảnh hưởng đến quyền lợi các chủ nợ mà còn là cơ sở để Tòa

án quyết định phương hướng giải quyết một vụ việc cụ thể

Theo quy định của Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 thì tài sản của doanh nghiệp chỉ bao gồm những tài sản mà doanh nghiệp đó có được ở thời điểm Tòa án có quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản Quy định này chưa đầy đủ vì thực tế nguồn tài sản của doanh nghiệp khá phong phú và có thể phát sinh ở bất kỳ thời điểm nào trước thời điểm Tòa án tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản Khắc phục hạn chế này, Luật phá sản năm 2004 đã đi theo hướng liệt kê các tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản tại Điều 49

Luật phá sản năm 2014 dù không đưa ra khái niệm về tài sản của doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán nhưng vẫn tiếp thu kinh nghiệm của Luật phá sản năm 2004 bằng việc liệt kê khá chi tiết các loại tài sản của doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán tại Điều 64, bao gồm:

- Tài sản và quyền tài sản mà doanh nghiệp có tại thời điểm Tòa án quyết định mở thủ tục phá sản;

- Tài sản và quyền tài sản có được sau ngày Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản;

- Giá trị của tài sản bảo đảm vượt quá khoản nợ có bảo đảm mà doanh nghiệp phải thanh toán cho chủ nợ có bảo đảm;

- Giá trị quyền sử dụng đất của doanh nghiệp được xác định theo quy định của pháp luật về đất đai;

- Tài sản thu hồi từ hành vi cất giấu, tẩu tán tài sản của doanh nghiệp;

- Tài sản và quyền tài sản có được do thu hồi từ giao dịch vô hiệu;

- Và các tài sản khác theo quy định của pháp luật

Riêng đối với doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh, vốn là những đối tượng chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của chủ sở hữu hoặc thành viên hợp danh theo Luật doanh nghiệp, thì luật phá sản có những quy định riêng về xác định tài sản của các đối tượng này Cụ thể, tài sản của doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh mất khả năng thanh toán gồm:

- Các tài sản như tài sản của doanh nghiệp thông thường (đã liệt kê ở trên);

- Tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh; trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh có tài sản thuộc sở hữu chung thì phần tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh đó được chia theo quy định của pháp luật về dân sự và quy định của pháp luật có liên quan

Như vậy do tính chất chịu trách nhiệm vô hạn của mình, tài sản của doanh nghiệp tư nhân và tài sản của thành viên hợp danh không tách rời khỏi khối tài sản

mà họ đưa vào doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán Nói cách khác, tài sản riêng của họ, bất kể dùng vào mục đích kinh doanh hay không, cũng bị coi là tài sản của doanh nghiệp khi phá sản và cũng được dùng để thanh toán các khoản nợ Việc quy định phạm vi tài sản của doanh nghiệp bị phá sản đối với doanh nghiệp tư nhân

và công ty hợp danh như trên dường như không hợp lý Mặc dù họ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ cần trả cho chủ nợ tuy nhiên nếu quy định tất cả các tài sản của họ bao gồm cả những tài sản riêng phục vụ cho nhu cầu sinh hoạt hàng ngày cũng bị đem vào thanh toán nợ sẽ khiến cho họ rơi vào tình trạng túng quẫn vì bị cắt hết mọi con đường sống Điều này đi ngược lại với tinh thần nhân đạo cũng như mục đích đề ra ban đầu của Luật phá sản.15

Ngoài ra, Luật phá sản năm 2014 đã đưa ra được cách xác định giá trị nghĩa

vụ về tài sản của doanh nghiệp liên quan, lấy mốc thời gian phân định là thời điểm quyết định mở thủ tục phá sản Cụ thể, nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp được

15

Trần Anh Tú (2017), Điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản, website Trường

Đại học kiểm sát Hà Nội, tại địa chỉ http://tks.edu.vn/WebThongTinKhoaHoc/Detail/194?idMenu=117, truy cập ngày 27/06/2017

xác lập trước khi Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản được xác định vào thời điểm ra quyết định mở thủ tục phá sản Và, nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp được xác lập sau khi Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản được xác định vào thời điểm ra quyết định tuyên bố phá sản Như vậy, doanh nghiệp bị mở thủ tục phá sản sẽ chốt các khoản nợ của họ phát sinh trước thời điểm có quyết định mở thủ tục phá sản vào thời điểm có quyết định mở thủ tục phá sản đó Đối với các nghĩa vụ về tài sản (nghĩa vụ nợ) phát sinh sau ngày mở thủ tục phá sản thì sẽ được chốt ở thời điểm ra quyết định tuyên bố phá sản

Luật phá sản năm 2014 có quy định về xử lý nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán đối với các khoản nợ có bảo đảm (điều 53), xử lý nghĩa vụ tài sản trong trường hợp có nghĩa vụ liên đới hoặc bảo lãnh (điều 55), xử

lý nghĩa vụ trả lại tài sản thuê, mượn (điều 56), và trả lại tài sản nhận bảo đảm (điều 57) cũng như nhận lại hàng hóa (điều 58)

2.1.5.3 Các biện pháp bảo toàn tài sản

Thực tế cho thấy ở hầu hết các nơi trên thế giới, luật phá sản đều có quy định

là một khi con nợ lâm vào tình trạng phá sản, toàn bộ tài sản của con nợ sẽ bị giám sát và quản lý đặc biệt vì các lý do chủ yếu như sau:

Một là, việc bảo toàn tài sản doanh nghiệp giúp tránh được tình trạng tẩu tán

và cất giấu tài sản, trốn tránh nghĩa vụ trả nợ của con nợ

Hai là, việc bảo toàn tài sản để tập trung vật lực cho con nợ, giúp con nợ huy

động tốt hơn các nguồn lực sẵn có để mưu cầu việc phục hồi

Ba là, việc bảo toàn tài sản có ý nghĩa quan trọng trong việc đảm bảo quyền

lợi của các chủ nợ một khi toàn bộ tài sản đó được thanh lý để phân chia cho các chủ nợ nhằm bù đắp những khoản vay của con nợ

Theo quy định của Luật phá sản năm 2014, có các biện pháp bảo toàn tài sản

sau đây:

a) Tuyên bố giao dịch vô hiệu

Theo quy định tại khoản 1 Điều 43 Luật phá sản năm 2004 thì một số giao dịch của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản được thực hiện trong khoảng thời gian 03 tháng trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bị coi là vô hiệu Theo đó, quy định này không thể áp dụng cho các giao dịch tương tự thực hiện trong khoảng thời gian từ khi thụ lý đến khi có quyết định mở thủ tục phá sản (thời gian này là 30 ngày) Luật Phá sản 2014 đã quy định khoảng thời gian này dài hơn là 06 tháng thay vì 03 tháng như Luật cũ Bên cạnh đó, thời điểm

tính thời gian được xác định kể từ khi Tòa án mở thủ tục phá sản, thay vì kể từ thời điểm thụ lý như Luật cũ16 Như vậy, tại Điều 59 Luật phá sản năm 2014 đã quy định rõ các giao dịch của doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán nếu thực hiện trong thời gian 06 tháng trước ngày Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản

sẽ bị coi là vô hiệu bao gồm:

- Giao dịch liên quan đến chuyển nhượng tài sản không theo giá thị trường;

- Chuyển khoản nợ không có bảo đảm thành nợ có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần bằng tài sản của doanh nghiệp;

- Thanh toán hoặc bù trừ có lợi cho một chủ nợ đối với khoản nợ chưa đến hạn hoặc với số tiền lớn hơn khoản nợ đến hạn;

- Tặng cho tài sản;

- Giao dịch ngoài mục đích hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp;

- Giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản của doanh nghiệp

Việc mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp có thể đã diễn ra một thời gian dài trước khi có yêu cầu mở thủ tục phá sản tại Tòa án và doanh nghiệp có thể

đã thực hiện những hành vi nhằm tẩu tán tài sản của mình trong khoảng thời gian

đó Để đảm bảo tài sản của doanh nghiệp không bị thất thoát, đảm bảo lợi ích của các chủ nợ, các nhà làm luật đã quy định về điều kiện những giao dịch bị coi là vô hiệu Tuy nhiên việc quy định thời gian những giao dịch bị coi là vô hiệu theo Luật phá sản năm 2014 dường như vẫn còn khá dài và chưa thực sự hợp lý đối với nhiều trường hợp Chúng ta nên có sự điều chỉnh hợp lý để quy định này có thể áp dụng hiệu quả hơn

b) Xử lý các hợp đồng đang có hiệu lực

Thực tế cho thấy khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán họ vẫn có thể

ký kết và thực hiện một số hợp đồng thương mại phục vụ nhu cầu hoạt động của mình Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã không quy định về việc xử lý các hợp đồng này dẫn đến việc thất thoát tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Luật phá sản năm 2004 đã khắc phục nhược điểm vừa nêu bằng quy định tại các Điều 45, 46, 47, theo đó, trong tiến trình phá sản, nếu xét thấy việc đình chỉ thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực hoặc chưa được thực hiện sẽ có lợi hơn cho

16

Minh Đức (2014), Bảo toàn tài sản trong quá trình giải quyết phá sản, Báo điện tử của bộ văn hóa, Thể

thao và Du lịch tại địa chỉ san-125390.html, truy cập ngày 25/06/2017

http://toquoc.vn/kinh-te-viet-nam/bao-toan-tai-san-trong-qua-trinh-giai-quyet-pha-doanh nghiệp, thì chủ nợ, http://toquoc.vn/kinh-te-viet-nam/bao-toan-tai-san-trong-qua-trinh-giai-quyet-pha-doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, tổ quản lý, thanh lý tài sản có quyền yêu cầu Tòa án đình chỉ thực hiện hợp đồng

Luật phá sản năm 2014 vẫn tiếp tục duy trì các quy định về tạm đình chỉ hay đình chỉ các hợp đồng đang có hiệu lực Theo đó, tại Điều 61 quy định, trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, nếu xét thấy việc thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực và đang được thực hiện hoặc chưa được thực hiện sẽ có khả năng gây bất lợi cho doanh nghiệp thì chủ nợ, doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có quyền yêu cầu Tòa án ra quyết định tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng, trừ trường hợp xử lý các khoản nợ có bảo đảm

Trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận được văn bản yêu cầu, nếu chấp nhận thì Tòa án ra quyết định tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng; nếu không chấp nhận thì thông báo bằng văn bản cho người yêu cầu biết Sau khi hợp đồng bị tạm đình chỉ, Tòa án sẽ xem xét lại các hợp đồng đó trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày có quyết định mở thủ tục phá sản, để ra một trong các quyết định sau:

- Tiếp tục thực hiện hợp đồng nếu việc thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực và đang được thực hiện hoặc nếu được thực hiện sẽ không gây bất lợi cho doanh nghiệp;

- Đình chỉ thực hiện hợp đồng và giải quyết hậu quả từ việc đình chỉ hợp đồng.17Việc đình chỉ thực hiện những hợp đồng đã ký gây bất lợi cho doanh nghiệp mất khả năng thanh toán như trên sẽ giúp doanh nghiệp đang trong tình trạng khó khăn giữ được tài sản còn lại của mình, từ đó giúp cải thiện tình hình tài chính của doanh nghiệp

c) Bù trừ nghĩa vụ

Luật phá sản năm 2014 tiếp thu toàn bộ quy định về bù trừ nghĩa vụ trong Luật phá sản năm 2004 nhưng có quy định rõ ràng hơn về việc bù trừ khi nghĩa vụ

về tài sản của các bên không tương đương nhau Theo Điều 63 Luật phá sản năm

2014 thì, sau khi Tòa án có quyết định mở thủ tục phá sản, chủ nợ và doanh nghiệp mất khả năng thanh toán được thực hiện việc bù trừ nghĩa vụ đối với hợp đồng được xác lập trước khi có quyết định mở thủ tục phá sản, có ba phương pháp bù trừ như sau:

17

Hội đồng phối hợp phổ biến, giáo dục pháp luật Trung ương (2014), tlđd chú thích 10, tr.81

- Trường hợp các bên có nghĩa vụ về tài sản tương đương với nhau thì không phải thực hiện nghĩa vụ đối với nhau và nghĩa vụ được xem là chấm dứt, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác;

- Trường hợp các bên có nghĩa vụ về tài sản không tương đương với nhau mà phần chênh lệch giá trị tài sản lớn hơn thuộc về doanh nghiệp thì bên giao kết hợp đồng với doanh nghiệp phải thanh toán phần giá trị tài sản chênh lệch để gộp vào khối tài sản của doanh nghiệp;

- Trường hợp các bên có nghĩa vụ về tài sản không tương đương với nhau mà phần chênh lệch giá trị tài sản lớn hơn thuộc về bên giao kết hợp đồng với doanh nghiệp thì bên giao kết hợp đồng với doanh nghiệp trở thành chủ nợ không có bảo đảm đối với phần giá trị tài sản chênh lệch.18

Ngoài ra, cần xem xét đến tính hợp pháp của những giao dịch này trong mối tương quan với quy định về giao dịch vô hiệu và đình chỉ, tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng Chỉ những giao dịch hợp pháp, không bị tuyên vô hiệu và bị đình chỉ thực hiện mới đáp ứng được điều kiện để bù trừ nghĩa vụ theo quy định nêu trên

d) Kiểm kê tài sản

Kiểm kê tài sản là một biện pháp cần thiết để bảo toàn tài sản của doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán Mục đích của việc làm này là để xem xét tổng tài sản hiện có cũng như ước lượng giá trị khối tài sản đó của doanh nghiệp Theo quy định tại Điều 65 Luật phá sản năm 2014, trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được quyết định mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp mất khả năng thanh toán phải tiến hành kiểm kê tài sản và xác định giá trị tài sản đó

Thực tế hiện nay, việc xác định tài sản của doanh nghiệp phá sản dựa vào: Bản tự kê khai của doanh nghiệp; kiểm đếm trên thực tế; sổ sách của doanh nghiệp Tuy nhiên, các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản không thực hiện việc nộp báo cáo kiểm kê tài sản và xác định giá trị các tài sản đó theo đúng thời hạn quy định Để giải quyết vấn đề này, Luật phá sản năm 2014 có quy định: trường hợp xét thấy việc kiểm kê, xác định giá trị tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là không chính xác thì Tòa án yêu cầu quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản tổ chức kiểm kê, xác định lại giá trị một phần hoặc toàn bộ

18

Hội đồng phối hợp phổ biến, giáo dục pháp luật Trung ương (2014), tlđd chú thích 10, tr 83

tài sản của doanh nghiệp Giá trị tài sản được xác định, định giá theo giá thị trường tại thời điểm kiểm kê.19

e) Đăng ký giao dịch bảo đảm

Theo quy định tại Điều 69 Luật phá sản năm 2014 thì “Doanh nghiệp mất

khả năng thanh toán cho người khác vay tài sản mà theo quy định của pháp luật phải đăng ký giao dịch bảo đảm nhưng chưa đăng ký thì doanh nghiệp phải thực hiện ngay việc đăng ký; trường hợp doanh nghiệp không thực hiện thì quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản phải thực hiện việc đăng ký giao dịch bảo đảm.”

Đăng ký giao dịch bảo đảm là một thủ tục cần thiết để đảm bảo quyền lợi cho các bên trong giao dịch bảo đảm, theo đó bên nhận cầm cố, thế chấp tài sản bảo đảm sẽ được ưu tiên trong việc xử lý tài sản bảo đảm căn cứ vào thời điểm đăng ký việc thế chấp, cầm cố

f) Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Luật phá sản năm 2014 quy định về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tại Điều 70, theo đó, trong quá trình giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản, người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn và quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản có quyền yêu cầu Tòa án có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản ra quyết định áp dụng một hoặc một số biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp của người lao động sau đây:

- Cho bán hàng hoá dễ bị hư hỏng, hàng hoá sắp hết thời hạn sử dụng, hàng hoá không bán đúng thời điểm sẽ khó có khả năng tiêu thụ; cho thu hoạch, cho bán hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hoá khác;

- Kê biên, niêm phong tài sản của doanh nghiệp;

- Phong toả tài khoản của doanh nghiệp tại ngân hàng; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ;

- Niêm phong kho, quỹ, thu giữ và quản lý sổ kế toán, tài liệu liên quan của doanh nghiệp;

- Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán;

19

Vũ Huy Hoàng (2015), tlđd chú thích 12, tr.28

- Cấm thay đổi hiện trạng đối với tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán;

- Cấm hoặc buộc doanh nghiệp cá nhân, tổ chức khác có liên quan thực hiện một số hành vi nhất định;

- Buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động;

- Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác theo quy định của pháp luật.20

Như vậy, Luật phá sản năm 2014 ngoài việc tiếp thu các quy định về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời của Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật phá sản năm 2004 còn có các quy định bổ sung để hoàn thiện chế định này Một số biện pháp khẩn cấp tạm thời đã được bổ sung bao gồm: buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động; cho thu hoạch, cho bán hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hoá khác; các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định

2.1.6 Trình tự, thủ tục phá sản doanh nghiệp

Căn cứ Điều 1 và nội dung của Luật phá sản năm 2014, có thể phân chia các bước tiến hành giải quyết phá sản gồm:

Bước 1: Nộp đơn, thụ lý đơn và mở thủ tục phá sản

Bước 2: Phục hồi hoạt động kinh doanh

Bước 3: Tuyên bố phá sản

Bước 4: Thi hành quyết định tuyên bố phá sản

Sau đây là nội dung cơ bản của các bước tiến hành giải quyết phá sản doanh nghiệp:

2.1.6.1 Nộp đơn, thụ lý đơn và mở thủ tục phá sản

a) Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp

Doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khi hết thời hạn 03 tháng

kể từ ngày khoản nợ đến hạn đối với chủ nợ và người lao động thì các chủ thể đã nêu ở mục 2.1.2 được phép yêu cầu Tòa án mở thủ tục phá sản doanh nghiệp Như vậy, 03 tháng là khoảng thời gian hợp lý để doanh nghiệp cân nhắc, huy động vốn trả các khoản nợ mà chủ nợ có yêu cầu hoặc trả lương cho người lao động Nếu

Nam tại địa chỉ pha-san-294715.html truy cập ngày 02/07/2017

http://baophapluat.vn/chinh-sach/thuc-hien-bien-phap-khan-cap-tam-thoi-khi-mo-thu-tuc-không có quy định này, việc yêu cầu mở thủ tục tuyên bố phá sản có thể sẽ diễn ra khá tùy tiện vì bất cứ khi nào chủ nợ hoặc người lao động cũng có thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục khi doanh nghiệp không thanh toán khoản nợ hay lương cho họ

Việc yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp phải nộp đơn và tài liệu, chứng cứ kèm theo đến Tòa án nhân dân có thẩm quyền bằng phương thức nộp trực tiếp hoặc gửi qua đường bưu điện Luật phá sản năm 2014 có quy định về đơn yêu cầu mở thủ tuc phá sản tại Điều 26, Điều 27, Điều 28 và Điều 29

Điểm mới của Luật phá sản năm 2014 là cổ đông của công ty cổ phần cũng

có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chính công ty mà mình là thành viên Cổ đông về bản chất đều là chủ sở hữu (một phần) đối với công ty cổ phần mà

họ tham gia góp vốn, do vậy, địa vị pháp lý của họ cũng giống như những người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần vốn là những người có nghĩa vụ phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của cổ đông hoặc nhóm cổ đông công ty cổ phần, có các nội dung tương tự đối với đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán.21

b) Xử lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Khi đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản được nộp lên Tòa án, trong thời hạn 03 ngày kể từ ngày nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, một Thẩm phán sẽ được phân công giải quyết đơn Và trong vòng 03 ngày kể từ ngày được phân công, Thẩm phán xem xét và xử lý đơn theo Điều 32 Luật phá sản năm 2014 như sau:

(i) Nếu đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ, trong vòng 03 ngày Thẩm phán sẽ thông báo cho người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản về việc nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận được thông báo về việc nộp lệ phí, người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải tiến hành nộp lệ phí Sau khi nhận được biên lai nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản theo quy định Tòa án sẽ thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

(ii) Trường hợp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chưa đầy đủ, Thẩm phán sẽ thông báo cho người nộp đơn sửa đổi, bổ sung đơn cho phù hợp quy định của pháp luật Thời hạn sửa đổi bổ sung đơn sẽ do Tòa án quyết định nhưng không quá 10 ngày làm việc kể từ ngày người nộp đơn nhận được thông báo của Tòa án, trường hợp đặc biệt có thể được gia hạn nhưng không quá 15 ngày

http://www.thesaigontimes.vn/117639/Thu-tuc-pha-san-theo-quy-dinh-moi.html, truy cập ngày 02/07/2017

(iii) Nếu nhận thấy thẩm quyền giải quyết vụ việc thuộc Tòa án khác, Thẩm phán sẽ làm thủ tục chuyển đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và các tài liệu, chứng

cứ kèm theo cho Tòa án có thẩm quyền và thông báo cho người nộp đơn biết

(iv) Thẩm phán phải trả lại đơn xin yêu cầu mở thủ tục phá sản trong một số trường hợp nhất định22

:

- Người nộp đơn không đúng thành phần theo quy định;

- Người nộp đơn không sửa đổi, bổ sung đơn theo yêu cầu của Tòa án;

- Tòa án khác đã mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp;

- Người nộp đơn rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;

- Người nộp đơn không nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản

Như vậy, Luật phá sản năm 2014 tiếp tục duy trì những quy định về việc xử

lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo Luật phá sản năm 2004 và sắp xếp lại một cách có hệ thống và hợp lý hơn khi chia việc xử lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thành bốn phương án và mỗi phương án đều được quy định rõ ràng, cụ thể trong Điều 33, Điều 34, Điều 35, Điều 38

c) Thương lượng giữa chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Thủ tục thương lượng trước khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là một điểm mới của Luật phá sản năm 2014 Trên thực tế, có nhiều trường hợp, các bên thương lượng được với nhau và người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đã rút đơn Chính vì thế, để có căn cứ pháp lý cho việc thương lượng này, Luật phá sản năm 2014 đã bổ sung quy định về phương thức thương lượng giữa chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và doanh nghiệp mất khả năng thanh toán trước khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản23

Theo đó, trước khi mở thủ tục phá sản, trong thời hạn 03 ngày kể từ ngày Tòa án nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ, giữa doanh nghiệp mất khả năng thanh toán và chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có quyền đề nghị bằng văn bản gửi Tòa án để các bên thương lượng việc rút đơn

(i) Trường hợp các bên thỏa thuận được với nhau về việc rút đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản thì Tòa án trả lại đơn

55548.html, ngày truy cập 27/06/2017

http://tapchitaichinh.vn/tai-chinh-phap-luat/phap-luat-kinh-doanh/nhung-diem-moi-trong-luat-pha-san2014-(ii) Trường hợp các bên không thương lượng được hoặc hết thời gian thương lượng, Tòa án thông báo cho người nộp đơn nộp lệ phí phá sản, tạm ứng

lệ phí phá sản Sau khi người nộp đơn hoàn thành việc nộp lệ phí, Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Quy định này để đảm bảo rằng, doanh nghiệp vẫn có cơ hội thứ hai để trả nợ cho các chủ nợ, trước khi các bên đi đến quyết định cuối cùng là nhờ Tòa án can thiệp, và cũng để xác định rằng: liệu doanh nghiệp liên quan có mất khả năng thanh toán thực sự hay không

d) Quyết định mở hoặc không mở thủ tục phá sản

Việc xem xét các căn cứ để ra quyết định mở thủ tục phá sản là rất quan trọng Do đó, trong trường hợp cần thiết, trước khi ra quyết định mở thủ tục phá sản, Thẩm phán có thể triệu tập phiên họp với sự tham gia của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp

bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, cá nhân, tổ chức có liên quan để xem xét, kiểm tra các căn cứ chứng minh doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Thẩm phán sẽ đưa ra quyết định:

(i) Nếu có đầy đủ căn cứ để chứng minh rằng doanh nghiệp đã mất khả năng thanh toán, thì Thẩm phán ra quyết định mở thủ tục phá sản Quyết định mở thủ tục phá sản của Tòa án phải được gửi cho người nộp đơn, doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, chủ nợ, Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp, cơ quan thi hành án dân sự,

cơ quan thuế, cơ quan đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp có trụ sở chính và đăng trên cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, cổng thông tin điện tử của Tòa

án nhân dân và 02 số báo địa phương liên tiếp nơi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có trụ sở chính

(ii) Nếu thấy doanh nghiệp không mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn, Thẩm phán có quyền ra quyết định không mở thủ tục phá sản Quyết định không mở thủ tục phá sản của Tòa án phải được gửi cho người nộp đơn, doanh nghiệp bị yêu cầu mở thủ tục phá sản và Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp

Như vậy, Luật phá sản năm 2014 vẫn tiếp tục duy trì những quy định về việc

mở hoặc không mở thủ tục phá sản của Luật phá sản năm 2004 Bên cạnh đó, Luật phá sản năm 2014 còn quy định thêm về việc thông báo quyết định không mở thủ tục phá sản Trước đây, luật cũ chỉ quy định về việc thông báo quyết định mở thủ tục phá sản mà không quy định về việc thông báo quyết định không mở thủ tục phá