Chứng minh việc áp dụng pháp luật nước ngoài luôn là một vấn đề phức tạp và khó khăn song lại là một yêu cầu khách quan trong việc giải quyết các vấn đề của tư pháp quốc tế

I Đặt vấn đề Tư pháp quốc tế ngành luật điều chỉnh mối quan hệ dân sự, quan hệ nhân gia đình, quan hệ lao động, quan hệ thương mại tố tụng dân có yếu tố nước ngồi Nói cách ngắn gọn, ngành luật Tư pháp quốc tế điều chỉnh mối quan hệ dân theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngồi Ngồi ra, Tư pháp quốc tế cịn điều chỉnh số quan hệ phát sinh trình giải vụ án dân có yếu tố nước ngồi xác định thẩm quyền tịa án quốc gia vụ việc dân có yếu tố nước ngồi, vấn đề ủy thác tư pháp quốc tế, công nhận thi hành án, định dân tịa án nước ngồi, cơng nhận thi hành định trọng tài nước Nghiên cứu tư pháp quốc tế, đại đa số nghiên cứu sinh nhà thi hành pháp luật tư pháp quốc tế công nhận rằng, việc áp dụng pháp luật Tư pháp quốc tế, đặc biệt việc áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề khó khăn phức tạp, thực tế Việt Nam minh chứng cho điều Trên sở đó, tơi định lựa chọn đề tài: "Chứng minh việc áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề phức tạp khó khăn song lại yêu cầu khách quan việc giải vấn đề tư pháp quốc tế" Với việc lựa chọn đề tài này, mong muốn qua việc chứng minh đưa luận khách quan đắn không cịn cảm nhận mang tính cảm tính, ngun nhân dẫn đến khó khăn, phức tạp việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế, để từ tìm giải pháp khắc phục, giúp cho việc áp dụng pháp luật nước dễ dàng hiệu ngành luật quan trọng Tôi chứng minh quan điểm qua hai chứng minh nhỏ: - Áp dụng pháp luật nước yêu cầu khách quan; - Áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề phức tạp khó khăn II Nội dung Khái quát chung vai trò pháp luật nước tư pháp quốc tế Trước vào chứng minh, cần phải khẳng định, pháp luật quốc gia nói chung pháp luật nước ngồi nói riêng nguồn luật vô quan trọng tư pháp quốc tế bên cạnh nguồn luật khác Điều ước quốc tế, thực tiễn xét xử Tòa án, Trọng tài tập quán Khoa học Tư pháp quốc tế Việt Nam kiểm nghiệm năm vừa qua cho thấy rằng, nguồn luật pháp luật quốc gia, mang tính chất điều chỉnh quốc nội, khác hẳn với điều ước quốc tế, tập quán mang tính điều chỉnh quốc tế Pháp luật quốc gia thường cụ thể hóa văn pháp luật bị chi phối trực tiếp quan điểm phận cầm quyền đất nước Theo quy định điều 759 BLDS 2005 sđbs 2009, trường hợp áp dụng pháp luật nước bao gồm: - Áp dụng có quy phạm xung đột dẫn chiếu tới, quy phạm xung đột quy phạm xung đột pháp luật Việt Nam quy phạm xung đột điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia Có thể kể đến ví dụ minh họa khoản điều 24 Hiệp định tương trợ tư pháp pháp lý Việt Nam Liên Bang Nga năm 1998, khoản điều 126 luật Hôn nhân gia đình 2014 - Áp dụng bên thỏa thuận hợp đồng dẫn chiếu đến pháp luật nước ngồi khơng trái với quy định pháp luật Việt Nam Áp dụng pháp luật nước ngồi u cầu khách quan Nói đến u cầu khách quan nói đến địi hỏi vô tự nhiên, tất yếu, khác, nằm ngồi ý chí chủ quan chủ thể thực áp dụng pháp luật Cốt lõi vấn đề xuất pháp từ xu hội nhập giới, mà chủ dân thực hành vi dân hàng ngày, hàng khơng nước mà cịn nhiều nước khác việc xảy tranh chấp yêu cầu dân điều tránh khỏi, lúc cần bắt buộc phải áp dụng pháp luật quốc gia nói chung pháp luật nước ngồi nói riêng bởi: - Thứ nhất, việc áp dụng pháp luật nước đảm bảo bình đẳng hệ thống pháp luật, tơn trọng pháp luật nước có liên quan, tránh tình trạng nước lớn áp đặt ý chí lên nước nhỏ Dựa sở có có lại, việc tơn trọng áp dụng pháp luật nước đảm bảo nhận quyền áp dụng pháp luật nước tranh chấp xảy thuộc thẩm quyền Tòa án Việt Nam Trong xu hội nhập đề cập, việc quốc gia loại bỏ hầu hết việc áp dụng pháp luật nước vấn đề Tư pháp quốc tế đồng nghĩa với việc quốc gia tự đào thải khỏi xu hội nhập giới ngày nay, không hội nhập khơng thể phát triển tự làm suy yếu Do đó, quốc gia tất yếu phải sử dụng pháp luật nước để giải tranh chấp muốn giải tranh chấp - Thứ hai, xuất phát từ vấn đề chủ quyền quốc gia, quốc gia áp đặt ý chí pháp luật lên quốc gia khác khơng quốc gia cho phép Vậy cơng dân nước có tranh chấp dân nước ngồi, quốc gia bảo vệ cơng dân khơng sử dụng pháp luật nước sở nơi có tranh chấp Nói cách khác, để quốc gia bảo vệ cơng dân nước mình, bắt buộc quốc gia phải áp dụng pháp luật nước ngồi, nước đồng thời phối hợp với sở thiện chí, qua vừa giải tranh chấp cách công lại không xâm phạm đến chủ quyền quốc gia Đó tất yếu khách quan việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế - Tiếp đó, việc áp dụng pháp luật nước ngồi nhằm thuận tiện cho việc giải vấn đề tư pháp quốc tế Lấy ví dụ Điều 773 BLDS 2005 sđbs 2009 khoản 1: "Việc bồi thường thiệt hại hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi xảy hành vi gây thiệt hại nơi phát sinh hậu thực tế hành vi gây thiệt hại." Không Việt Nam mà pháp luật hầu quy định Việc quy định hợp lý việc xác định thiệt hại (một dấu hiệu bắt buộc việc bồi thường thiệt hại hợp đồng) cơng việc mang tính chất khơng gian, tức phụ thuộc vào nơi có hành vi thiệt hại nơi phát sinh hậu thực tế Giả sử quốc gia A có cơng dân bị công dân quốc gia B gây thiệt hại quốc gia quốc gia A chắn khơng thể tự xác định mức độ thiệt hại mà bắt buộc phải dựa vào quốc gia B, có tự đưa người giám định sang nhiều thời gian khơng thuận tiện cho việc xác định mức độ thiệt hại Việc áp dụng pháp luật nước ngồi cịn áp dụng vào số vấn đề xác định tư cách pháp nhân, xác định loại tài sản dẫn đến thật khách quan áp dụng pháp luật nước nhiều trường hợp giúp cho việc giải vấn đề Tư pháp quốc tế trở nên dễ dàng thuận tiện Tại Việt Nam, tìm thấy số điều luật quy định việc áp dụng pháp luật nước ngồi Tư pháp quốc tế, kể đến như: Điều 761 Năng lực pháp luật dân cá nhân người nước "1 Năng lực pháp luật dân cá nhân người nước xác định theo pháp luật nước mà người có quốc tịch." Điều 766 Quyền sở hữu tài sản "1 Việc xác lập, thực hiện, thay đổi, chấm dứt quyền sở hữu tài sản, nội dung quyền sở hữu tài sản xác định theo pháp luật nước nơi có tài sản đó, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều Quyền sở hữu động sản đường vận chuyển xác định theo pháp luật nước nơi động sản chuyển đến, thoả thuận khác Việc phân biệt tài sản động sản bất động sản xác định theo pháp luật nước nơi có tài sản Việc xác định quyền sở hữu tàu bay dân dụng tàu biển Việt Nam phải tuân theo pháp luật hàng không dân dụng pháp luật hàng hải Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam." - Cuối cùng, điều góp phần thúc đẩy mở rộng hợp tác nước, đồng thời tăng cường học hỏi lẫn lĩnh vực lập pháp, góp phần tạo thống cao hệ thống pháp luật để từ giúp cho chủ thể quốc gia khác dễ dàng thực thi hành pháp luật tư pháp quốc tế Với luận nêu trên, quốc gia giới nói chung Việt Nam nói riêng nhận lợi ích việc tơn trọng sử dụng pháp luật nước Tư pháp quốc tế, coi giải pháp tất yếu khơng kể đến chế độ trị quốc gia Áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề phức tạp khó khăn Như chứng minh phần trước, việc áp dụng pháp luật nước yêu cầu khách quan Tuy nhiên, cịn ẩn chứa phức tạp khó khăn Theo tơi, hạn chế xuất phát từ tính chất "điều chỉnh quốc nội" pháp luật quốc gia Chính tính chất khiến cho pháp luật nước trở thành nguồn luật phức tạp gân cản trở cho quốc gia sử dụng Cụ thể, tính chất "điều chỉnh quốc nội" dẫn đến hệ sau, mà hệ ngun nhân trực tiếp làm cho việc áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề phức tạp khó khăn: - Đầu tiên, dễ dàng nhận pháp luật quốc gia quốc gia tạo nên, xây dựng, soạn thảo, nghiên cứu từ cá nhân sinh sống người quốc gia khác Việc có hai hạn chế lớn là: quốc gia khác muốn áp dụng pháp luật nước ngồi bắt buộc phải nghiên cứu cụ thể kỹ pháp luật nước người vừa bắt đầu học luật rào cản đến từ khác biệt ngôn ngữ, khái niệm pháp lý không thống nhất, văn pháp luật nằm rải rác, quy định chồng chéo mặc cho Việt Nam, việc giải thích nội dung pháp luật quyền nghĩa vụ không Thẩm phán mà bên đương nhằm giúp giảm bớt gánh nặng cho thẩm phán; thứ hai việc giải thích pháp luật để áp dụng có nhiều hạn chế khoảng cách địa lý, ngôn ngữ, hợp tác tương trợ tư pháp bên - Thứ hai, vấn đề bảo lưu trật tự công cộng Chúng ta nhận thấy việc áp dụng pháp luật nước cần phải dựa sở pháp luật quốc nội Điều dẫn đến nhiều vướng mắc, pháp luật nước ngồi khơng phù hợp với quy định pháp luật quốc gia áp dụn có nội dung trái với quy pháp luật, xâm phạm lợi ích, đường lối mà Tịa án quốc gia bảo vệ, nói cách khác pháp luật nước ngồi trái trật tự cơng quốc gia có tịa án giải vụ việc Nó xuất phát từ quan điểm lập pháp quốc gia khác xuất phát từ tính chất phức tạp quy phạm xung đột Theo pháp luật Việt Nam, pháp luật nước áp dụng phải không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, quy định Khoản Điều 759 BLDS 2005: ‘‘…3 Trong trường hợp Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước ngồi pháp luật nước áp dụng, việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam;…’’ Vậy, quy định pháp luật nước lại trái với pháp luật Việt Nam khơng áp dụng, từ dẫn đến khó khăn đâu pháp luật áp dụng, lúc Tòa án Việt Nam phải áp dụng áp dụng nguyên tắc xét xử Lex fori (luật tòa án) để giải vụ kiện, nhiên trường hợp Tòa án Việt Nam áp dụng pháp luật Việt Nam để giải vấn đề Tư pháp Quốc tế điều dễ dàng - Tiếp theo, muốn đề cập khó khăn việc quy định dẫn chiếu Đây để áp dụng pháp luật nước đề cập phần trước Tuy nhiên, có vấn đề việc dẫn chiếu ngược Dẫn chiếu ngược có nghĩa theo quy phạm xung đột mà quan có thẩm quyền áp dụng pháp luật nước ngồi cần áp dụng để giải quan hệ TPQT cụ thể pháp luật nước ngồi lại có quy phạm xung đột quy định áp dụng pháp luật nước có quan có thẩm quyền Có thực tế khơng phải nước chấp nhận dẫn chiếu (bao gồm dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba) Kêbéc (Canada), Ý (trước ngày 31 tháng năm 1995), Bắc Âu, Hy Lạp (BLDS năm 1940), Hà Lan, Brazin (BLDS năm 1942), Ai Cập (BLDS năm 1948), Siry (BLDS năm 1949) v.v… bên cạnh số nước khác lại chấp nhận dẫn chiếu Pháp, Đức (BLDS năm 1896), Anh, Bỉ, Nhật Bản (BLDS năm 1898), Thụy Điển v.v… Với nước nước khơng chấp nhận dẫn chiếu quốc gia việc dẫn chiếu đến pháp luật nước ngồi phải dẫn chiếu đến quy phạm pháp luật thực chất nước Trong trường hợp này, nguyên tắc pháp luật áp dụng pháp luật nước mà pháp luật quốc gia dẫn chiếu đến, áp dụng quy phạm pháp luật thực chất nước để giải quan hệ xã hội phát sinh Tuy nhiên theo quan điểm tôi, quy phạm thực chất pháp luật nước ngồi áp dụng Dù điều gây số khó khăn định thực tiễn áp dụng pháp luật nước vào giải vấn đề Tư pháp quốc tế - Tiếp đến, việc lẩn tránh pháp luật gây không khó khăn cho việc áp dụng pháp luật nước Lẩn tránh pháp luật việc Khi nhận thấy hệ thống pháp luật thực chất quy phạm xung đột dẫn chiếu đến có khả gây bất lợi cho mình, bên quan hệ tìm cách tránh để chịu điều chỉnh hệ thống pháp luật hướng đến hệ thống pháp luật khác có lợi sở vận dụng quy phạm xung đột cho có lợi Như vậy, lẩn tránh tượng đương dùng biện pháp thủ đoạn để tránh việc áp dụng hệ thống pháp luật phải áp dụng điều chỉnh quan hệ họ nhắm tới hệ thống pháp luật khác có lợi Hầu giới xem tượng khơng bình thường hạn chế ngăn cấm Biện pháp để ngăn cấm, hạn chế nước khác Ở số nước Anh, Mỹ, Pháp, Bồ Đào Nha có số chế định để giải vấn đề Điều 21 BLDS Bồ Đào Nha quy định: “Trong trình áp dụng quy phạm xung đột pháp luật, coi khơng có giá trị pháp lý hồn cảnh pháp lý thiết lập với mục đích tránh áp dụng pháp luật thông thường định để điều chỉnh”, điểm b Điều Luật Rumani ngày 22/9/1992 quan hệ có yếu tố nước ngồi, “áp dụng pháp luật nước ngồi bị gạt bỏ dẫn lẩn tránh pháp luật Khi pháp luật nước bị gạt bỏ, pháp luật Rumani áp dụng” Ở nước ta, tượng “lẩn tránh pháp luật” tư pháp quốc tế chưa có, văn pháp luật ban hành có quy định cấm trường hợp lẩn tránh Ví dụ: Theo Khoản Điều Pháp lệnh Hơn nhân gia đình cơng dân Việt Nam với người nước ngồi năm 1993, “Việc kết hôn công dân Việt Nam với người nước tiến hành nước tuân theo pháp luật nước nghi thức kết công nhận Việt Nam, trừ trường hợp việc kết có ý định rõ ràng để lẩn tránh quy định pháp luật Việt Nam điều kiện kết hôn cấm kết hôn”; theo Điều 20 Nghị định 68/CP Công nhận việc kết hôn, ly hôn tiến hành nước ngồi: “Việc kết cơng dân Việt Nam với với người nước đăng ký quan có thẩm quyền nước ngồi, phù hợp với pháp luật nước công nhận Việt Nam, vào thời điểm kết hôn công dân Việt Nam không vi phạm quy định pháp luật Việt Nam điều kiện kết hôn trường hợp cấm kết hôn Trong trường hợp có vi phạm pháp luật Việt Nam điều kiện kết hôn, vào thời điểm yêu cầu công nhận việc kết hôn, hậu vi phạm khắc phục cơng nhận việc kết có lợi cho việc bảo vệ quyền lợi phụ nữ trẻ em nhân cơng nhận Việt Nam.” Phân tích quy định thấy, Nhà nước Việt Nam thừa nhận giá trị pháp lý việc kết hôn tiến hành nước ngồi, việc kết tiến hành theo quy định pháp luật, không lẩn tránh pháp luật Việt Nam để hướng đến hệ thống pháp luật khác có lợi Như vậy, pháp luật Việt Nam thể rõ quan điểm không chấp nhận tượng lẩn tránh pháp luật Tuy nhiên, quy định giới hạn lĩnh vực kết có yếu tố nước ngồi Thêm vào đó, chưa nói rõ hậu việc “lẩn tránh” việc xử lý tiến hành theo pháp luật nước Đến nay, điều khoản khơng cịn hiệu lực (Pháp lệnh bị thay Luật Hôn nhân gia đình năm 2000, có hiệu lực từ ngày 01/01/2001) Vì vậy, kết luận đến thời điểm này, chưa có sở pháp lý chung để xử lý tượng “lẩn tránh pháp luật” quan hệ có yếu tố nước ngồi - Cuối vấn đề tơi cho ngun nhân cần phải sớm khắc phục vấn đề người, hay cụ thể trình độ Thẩm phán Vừa qua, Chiều ngày 28/3, Tòa án nhân dân tối cao tổ chức lễ công bố Quyết định thành lập Học viện Tịa án Đó bước khởi đầu cho hệ Thẩm phán tương lai có đủ tâm đủ tầm Tuy nhiên, chuyện sau này, tại, Số lượng, chất lượng đội ngũ thẩm phán chưa thực đáp ứng yêu cầu Một số lượng khơng Thẩm phán Tịa án nhân dân cấp có cịn phải học văn hóa, nghiệp vụ, trị, tin học để đạt tiêu chuẩn trình độ theo yêu cầu Nguyên nhân xuất phát từ quy định tiêu chuẩn lựa chọn Thẩm phán không phù hợp với thời đại Nhiều người thiếu kỹ năng, kiến thức chuyên sâu lĩnh vực chuyên sâu sở hữu trí tuệ, thương mại quốc tế, hàng không, hàng hải, giải tranh chấp thương mại quốc tế Đặc biệt hiểu biết hạn chế pháp luật nước giới, Thẩm phán Việt Nam biết nhiều pháp luật Việt Nam pháp luật nước ngoài, hiểu biết có pháp luật nước ngồi mang tính rời rạc, góp nhặt mà thiếu tính hệ thống, bản, họ có xu hướng áp dụng pháp luật Việt Nam quy phạm xung đột dẫn chiếu tới Phần lớn Thẩm phán đứng tuổi không tham gia vụ án phải sử dụng đến ngoại ngữ Để có nhìn khách quan điều kết thúc vấn đề đây, tơi xin trích dẫn ba lời phát biểu sau: (1) Trên tạp chí Nghiên cứu lập pháp tháng 10/2003, tác giả Nguyễn Ngọc Khánh nói “Thật đáng tiếc quy phạm xung đột dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước ngồi có giá trị thực tế mặt lý thuyết Vì rằng, từ ban hành Bộ luật dân đến nay, tòa án Việt Nam chưa áp dụng pháp luật quốc gia khác để giải vụ việc dân có yếu tố nước ngồi, mà lẽ ra, việc áp dụng pháp luật nước sở dẫn chiếu quy phạm xung đột bảo vệ tốt quyền lợi ích đáng bên tranh chấp” (2) Nguyễn Công Khanh tạp chí Dân chủ pháp luật: “Tịa án quan nhà nước có thẩm quyền Việt Nam giải vụ việc dân có yếu tố nước ngoài, thường áp dụng (và dựa vào) pháp luật Việt Nam, hãn hữu, khơng muốn nói chưa áp dụng pháp luật nước ngoài, quy phạm xung đột dẫn chiếu” 10 (3) Tại hội thảo Tư pháp quốc tế Nhà pháp luật Việt - Pháp tổ chức ngày 27/5/2005, bà Ngô Thị Minh Ngọc (Thẩm phán Tòa án nhân dân Thành phố Hà Nội) phát biểu rằng: “Trước hết, phải thừa nhận chúng tơi chưa áp dụng pháp luật nước ngồi giải tranh chấp dân hay ly hôn Đối với vụ việc ly hôn mà giải quyết, thường bên tự thỏa thuận khơng có u cầu gay gắt việc áp dụng pháp luật nước ngồi Hơn nữa, chưa có vụ án mà thân đương phía thấy cần thiết phải áp dụng pháp luật nước ngoài” Kiến nghị thân Qua phần nghiên cứu, nhận nhiểu nguyên nhân khiến cho việc áp dụng pháp luật nước ngồi trở nên khó khăn Chúng ta khơng thể có giải pháp khác thay việc áp dụng pháp luật nước việc giải vấn đề dân mở rộng có yếu tố nước yêu cầu khách quan tất yếu, tìm cách khắc phục hạn chế Dựa phân tích đánh giá ngun nhân gây khó khăn việc áp dụng pháp luật nước ngồi, tơi xin đề xuất vài kiến nghị để khắc phục từ giảm thiểu hạn chế việc áp dụng pháp luật nước nêu phần trước (1) Đối với giới cần thiết phải có thống cao pháp luật quốc gia lĩnh vực Tư pháp quốc tế Điều giảm thiểu đáng kể khó khăn vướng mắc vấn đề áp dụng pháp luật nước (2) Đối với Việt Nam: - Cần đổi học tập có chọn lọc quy định pháp luật quốc gia phát triển giới vấn đề Tư pháp Quốc tế nói chung - Nâng cao trình độ thẩm phán Bao gồm kiến thức pháp luật nước ngoài, kiến thức ngoại ngữ 11 - Cần thiết phải quy định thêm nhiệm vụ quan chức việc nghiên cứu nội dung pháp luật nước để thực mục đích áp dụng xác pháp luật khơng phải để nghiên cứu lĩnh vực lập pháp, hoàn thiện pháp luật - Cần có quy định chi tiết lẩn tránh pháp luật chế tài xử lý vấn đề III Kết luận Trên cứ, luận chứng minh rằng: việc áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề phức tạp khó khăn song lại yêu cầu khách quan việc giải vấn đề tư pháp quốc tế Tôi hi vọng rằng, thông qua viết làm rõ ràng hạn chế áp dụng pháp luật nước yêu cầu khách quan việc áp dụng đồng thời giải pháp hiểu nhằm giúp cho việc áp dụng pháp luật nước trở nên dễ dàng 12 Danh mục tham khảo - Giáo trình luật Tư pháp quốc tế - ĐH Luật Hà nội - Vấn đề bảo lưu trật tự công cộng Tư pháp quốc tế Việt Nam THS BÙI THỊ THU – Khoa pháp luật quốc tế, ĐH Luật Hà nội - Bộ luật dân 2005 13 ... cứ, luận chứng minh rằng: việc áp dụng pháp luật nước ngồi ln vấn đề phức tạp khó khăn song lại yêu cầu khách quan việc giải vấn đề tư pháp quốc tế Tôi hi vọng rằng, thông qua viết làm rõ ràng... quyền quốc gia Đó tất yếu khách quan việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế - Tiếp đó, việc áp dụng pháp luật nước ngồi nhằm thuận tiện cho việc giải vấn đề tư pháp quốc tế Lấy ví dụ Điều 773... theo quan điểm tôi, quy phạm thực chất pháp luật nước ngồi áp dụng Dù điều gây số khó khăn định thực tiễn áp dụng pháp luật nước vào giải vấn đề Tư pháp quốc tế - Tiếp đến, việc lẩn tránh pháp luật