Vấn đề quản trị công ty hợp danh theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện hành

Mục Lục Đề số 7: Vấn đề quản trị công ty hợp danh theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hành? Đặt vấn đề Hiến pháp năm 2013 quy định: “Nhà nước khuyến khích, tạo điều kiện để doanh nhân, doanh nghiệp cá nhân, tổ chức khác đầu tư, sản xuất, kinh doanh; phát triển bền vững ngành kinh tế, góp phần xây dựng đất nước” - Khoản 3, Điều 51 Lần lịch sử, vấn đề quyền đầu tư, sản xuất, kinh doanh Doanh nghiệp, hiến định Điều cho thấy quan tâm trọng Nhà nước Doanh nghiệp Thực tế cho thấy quan tâm vơ đắn Doanh nghiệp có vị trí đặc biệt quan trọng kinh tế, phận chủ yếu tạo tổng sản phẩm nước (GDP) Những năm gần đây, hoạt động doanh nghiệp có bước phát triển đột biến, góp phần giải phóng phát triển sức sản xuất, huy động phát huy nội lực vào phát triển kinh tế xã hội, góp phần định vào phục hồi tăng trưởng kinh tế, tăng kim ngạch xuất khẩu, tăng thu ngân sách tham gia giải có hiệu vấn đề xã hội như: tạo việc làm, xố đói, giảm nghèo Doanh nghiệp yếu tố quan trọng, định đến chuyển dịch cấu lớn kinh tế quốc dân như: Cơ cấu nhiều thành phần kinh tế, cấu ngành kinh tế, cấu kinh tế vùng, địa phương Doanh nghiệp phát triển, đặc biệt doanh nghiệp ngành công nghiệp tăng nhanh nhân tố đảm bảo cho việc thực mục tiêu cơng nghiệp hố, đại hoá đất nước, nâng cao hiệu kinh tế, giữ vững ổn định tạo mạnh lực cạnh tranh kinh tế trình hội nhập Với đặc điểm quan trọng đó, nhu cầu cần có sở pháp lý vững chắc, chặt chẽ doanh nghiệp hoạt động doanh nghiệp đặt Và luật Doanh nghiệp 2014 đời để giải vấn đề sở việc đời Hiến pháp 2013 Trong luật Doanh Nghiệp 2014 quy định có tất loại hình doanh nghiệp, bao gồm: Cơng ty TNHH, công ty cổ phần, doanh nghiệp Nhà nước, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Hiện nay, nước ta kinh tế hội nhập giới, việc kinh doanh ngày phát triển, nhu cầu mở rộng quy mô, phạm vi kinh doanh dẫn đến nhu cầu cần có góp sức, kinh nghiệm, khả năng, vốn liếng nhiều người Những nhà đầu tư riêng lẻ bắt đầu tìm cách liên kết kinh doanh để nhanh chóng tập hợp số vốn lớn để phục vụ cho nhu cầu phát triển sản xuất – kinh doanh, giảm chi phí sản xuất thu lợi nhuận cao hơn, khả nănh cạnh tranh tốt hơn, bên cạnh nhà đầu tư phân tán rủi ro Cơng ty mơ hình kinh doanh nhiều chủ bắt đầu đời Một cơng ty cơng ty hợp danh, xem hình thức cơng ty có từ lâu đời Để tìm hiểu rõ ràng loại hình cơng ty này, tơi xin chọn đề tài: “Vấn đề quản trị công ty hợp danh theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Nội dung I Khái niệm đặc điểm Công ty hợp danh Công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp có từ lâu lịch sử loài người Tuy nhiên, loại hình ghi nhận pháp luật Việt Nam chưa lâu Lần loại hình doanh nghiệp ghi nhận Luật Doanh nghiệp năm 1999 Trải qua nhiều năm phát triển, đến luật Doanh nghiệp 2014, pháp luật công ty hợp danh có bước phát triển định hoàn thiện Khái niệm Điều 172 luật doanh nghiệp 2014: “1 Công ty hợp danh doanh nghiệp, đó: a) Phải có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngoài thành viên hợp danh, cơng ty có thêm thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty; c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào công ty.” Đặc điểm Công ty hợp danh có số đặc điểm pháp lý sau: - Phải có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngồi thành viên hợp danh, cơng ty có thêm thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty.” - Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Trong q trình hoạt động, cơng ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Căn Điều luật Doanh nghiệp 2014: “24 Thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn.” Như vậy, dựa vào tính chất thành viên mức độ chịu trách nhiệm thành viên công ty, ta phân chia loại cơng ty hợp danh là: - Cơng ty hợp danh có thành viên thành viên hợp danh - Công ty hợp danh bao có thành viên bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn II Vấn đề quản trị công ty hợp danh Quản trị doanh nghiệp: Là tổng hợp hoạt động thực nhằm đạt mục tiêu xác định thông qua lỗ lực (sự thực hiện) người khác doanh nghiệp Có nhiều cách để tiếp cận vấn đề quản trị doanh nghiệp, tiếp cận từ phương diện nghiên cứu hoạt động doanh nghiệp, cách tiếp cận hướng vào phân đoạn thị trường hay phân đoạn thị trường, tiếp cận từ việc xem xét tính hiệu doanh nghiệp thị trường Tuy nhiên, với tư cách người nghiên cứu luật, nghiên cứu vấn đề quản trị doanh nghiệp từ góc độ quy định pháp luật cụ thể Luật Doanh nghiệp 2014 quy phạm pháp luật liên quan đến luật Doanh nghiệp 2014 vấn đề Đối với trường hợp cụ thể quản trị công ty hợp danh, từ hướng tiếp cận tơi nghiên cứu vấn đề sau: - Chủ thể quản trị - Thành viên - Cơ chế điều hành doanh nghiệp điều hành hoạt động kinh doanh Chủ thể quản trị Như nói phần mở bài, chất cơng ty hợp danh góp vốn liên kết nhiều người Khác với công ty TNHH thành viên trở lên công ty cổ phần, thành viên hợp danh (thành viên có quyền quản lý công ty) công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm tài sản dẫn đến liên kết phải liên kết người thân thuộc với nhau, liên kết tạo dựng tin tưởng lẫn Mặt khác hình thức cơng ty có tính tương đối an tồn với cơng chúng (pháp luật khơng cho phép công ty hợp danh phát hành loại chứng khoán - khoản điều 172 luật Doanh nghiệp 2014), vậy, quy định pháp luật việc điều hành công ty hợp danh mềm mỏng, điều hành công ty chủ yếu thành viên quyền quản lý tự thỏa thuận với nhau, bao gồm định hướng kinh doanh, cấu tổ chức không ràng buộc pháp luật chặt chẽ số loại hình doanh nghiệp khác, điển hình doanh nghiệp Nhà nước Tuy vậy, để điều hành cơng ty, thiết phải có người đứng đầu đạo, không thống tất thành phần cơng ty Thực vậy, pháp luật quy định công ty hợp danh, hội đồng thành viên quan định cao công ty bao gồm tất thành viên Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh chủ tịch đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc (nếu điều lệ công ty khơng có quy định khác) Theo khoản điều 177 luật Doanh nghiệp, Hội đồng thành viên có quyền định tất cơng việc kinh doanh công ty Việc định tiến hành hình thức biểu thành viên Tuy nhiên, hàng ngày khơng có vấn đề phát sinh việc điều hành quản lý vấn đề kinh doanh giao cho thành viên hợp danh xếp Chủ tịch hội đồng thành viên, kiêm Giám đốc Tổng giám đốc (điều 179 luật Doanh nghiệp 2014) Thành viên Như đề cập, thành viên công ty hợp danh liên kết với uy tín tin tưởng lẫn qua quen biết, vấn đề số lượng vốn góp khơng phải vấn đề lớn (điều giải thích nhà nghiên cứu luật học gọi công ty hợp danh công ty đối nhân), việc làm cho thể nhân dễ dàng tham gia vào công ty hợp danh Tuy nhiên, khơng phải có tài sản, muốn góp vốn vào cơng ty trở trở thành thành viên công ty hợp danh Có số cá nhân khơng quyền góp vốn đứng thành lập công ty để trở thành thành viên công ty hợp danh, quy định khoản2, khoản Điều 18 luật Doanh nghiệp 2014, Điều 37 luật phòng chống tham nhũng 2005, sửa đổi bổ sung năm 2012 Tổ chức, cá nhân sau quyền thành lập quản lý cơng ty hợp danh: - Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức tư cách pháp nhân; - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án - Thể nhân cá nhân Tổ chức, cá nhân khơng có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty hợp danh : - Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ chồng người khơng góp vốn vào cơng ty hợp danh hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước - Thể nhân khơng phải cá nhân góp vốn để trở thành thành viên hợp danh Ngoài trường hợp nêu trên, cá nhân, tổ chức trở thành thành viên công ty hợp danh Về chất, tất thành viên công ty hợp danh có vốn góp vào cơng ty, xét phạm vi chịu trách nhiệm tài sản, nhà làm luật quy định cơng ty hợp danh tồn hai loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn, quy định khoản 24 điều luật Doanh nghiệp 2014 Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty Quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh quy đinh điều 176 luật Doanh nghiệp 2014 Trong cơng ty hợp danh phải có 02 thành viên hợp danh Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn quy định điều 182 luật Doanh nghiệp 2014 Xét phạm vi chịu trách nhiệm tài sản, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty Về quyền nghĩa vụ, thành viên góp vốn khơng tham gia vào hoạt động tham gia quản lý công ty, không tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh cơng ty thành viên hợp danh, ngồi ra, khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn lại chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác Cơ chế điều hành công ty điều hành hoạt động kinh doanh Về chế điều hành công ty hợp danh, Điều 179 luật doanh nghiệp 2014, hàng ngày, công ty hợp danh hoạt động quản lý kiểm soát thành viên hợp danh theo xếp Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Người có nhiệm vụ sau đây: - Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; - Phân công, phối hợp công việc kinh doanh, thành viên hợp danh; - Tổ chức xếp, lưu giữ đầy đủ trung thực sổ kế tốn, hóa đơn, chứng từ tài liệu khác công ty theo quy định pháp luật; - Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác; Trong hoạt động kinh doanh công ty, tất thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức thực hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty, định vấn đề theo đa số làm việc chung với Tuy nhiên, có vấn đề phát sinh cơng ty vai trò định trao cho Hội đồng thành viên Việc triệu tập họp Hội đồng thành viên chủ tịch Hội đồng thành viên thực theo yêu cầu thành viên hợp danh tự thành viên hợp danh triệu tập họp Chủ tích Hội đồng thành viên không thực yêu cầu Việc định vấn đề họp thực theo hình thức biểu Đối với vấn đề bình thường thơng qua có 2/3 tổng số phiếu cơng ty hợp danh tán thành, số vấn đề quan trọng sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty quy định khoản Điều 177 luật Doanh nghiệp 2014 cần 3/4 tổng số thành viên công ty hợp danh chấp nhận Về vấn đề huy động vốn, xem vấn đề quan trọng loại hình doanh nghiệp, công ty hợp danh Theo khoản điều 172 luật Doanh nghiệp 2014 quy định công ty hợp danh không phát hành loại chứng khốn Như vậy, cơng ty hợp danh muốn huy động thêm vốn 10 có cách, tăng thêm vốn điều lệ cách tăng thêm vốn góp thành viên, hai tiếp nhận thêm thành viên III Kiến nghị Trong q trình nghiên cứu “Quản trị cơng ty hợp danh”, nhận thấy số quy định chưa hoàn thiện pháp luật vấn đề sau đây: - Đối với thành viên hợp danh, pháp luật nên quy định trình độ chuyên mơn, uy tín họ lĩnh vực mà họ đăng ký kinh doanh Bởi nói, cơng ty hợp danh công ty đối nhân, vấn đề người vấn đề quan trọng, số lượng vốn góp thứ yếu Trên thực tế cá nhân thành lập công ty hợp danh thường đăng ký kinh doanh lĩnh vực đòi hỏi chuyên môn nghề nghiệp luật sư, y tế Do quy định để đảm bảo chủ thể bên ngồi giao dịch với cơng ty hợp danh an tâm tránh rủi ro - Về vấn đề Giám đốc Tổng Giám đốc công ty Luật quy định thành viên hợp danh phải bầu 01 thành viên hợp danh làm Chủ tịch hội đồng thành viên, kiêm Giám đốc Tổng giám đốc Theo luật nên có điều chỉnh theo hướng cho phép Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty th bên ngồi Bởi việc điều hành cơng ty không dễ dàng việc quản lý doanh nghiệp đòi hỏi q trình học tập nghiên cứu Thật khó để thành viên hợp danh cơng ty hợp danh lĩnh vực y tế đảm bảo yếu tố chuyên môn quản lý doanh nghiệp chuyên môn y tế - Về vấn đề huy động vốn, việc chịu trách nhiệm tài sản ty hợp danh vô hạn (đối với thành viên hợp danh) pháp luật khơng cho phép loại hình doanh nghiệp phát hành loại chứng khốn lo sợ 11 khả huy động vốn lớn dẫn đến nguy thành viên trả nợ kinh doanh thất bại, gây thiệt hại cho người mua chứng khốn Ngồi số quan điểm cho việc cho phép phát hành chứng khốn đồng nghĩa với việc cho phép người ngồi nhảy vào, làm ảnh hưởng đến tính đối nhân – đặc trưng công ty hợp danh Tuy nhiên theo tôi, pháp luật nên cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu mức định Bởi lý sau: thứ nhất, trải phiếu hình thức cho vay, có thời hạn, không bị ảnh hưởng việc kinh doanh cơng ty an tồn với người mua trái phiếu Mặt khác người mua trái phiếu không tham gia vào hoạt động quản lý công ty, khơng làm ảnh hưởng đến tính đối nhân công ty hợp danh Thứ hai, việc huy động vốn công ty hợp danh khó khăn cách huy động vốn đề cấp phần trước khó thực hiện, mà có thực số vốn huy động không lớn - Về việc bỏ phiếu biểu thành viên góp vốn cơng ty Pháp luật quy định thành viên có quyền biểu xem xét khoản khoản điều 177 luật Doanh nghiệp, vấn đề đưa biểu muốn thơng qua hồn tồn phụ thuộc vào số phiếu thành viên hợp danh, thành viên góp vốn khơng có vai trò Tơi kiến nghị pháp luật nên quy định rõ ràng việc biểu thành viên góp vốn Kết luận Cơng ty hợp danh hình thức doanh nghiệp có từ lâu đời Việc quản lý cơng ty hợp danh khác với hình thức doanh nghiệp khác, dựa uy tín, quen biết thành viên công ty Việc quản trị công ty hợp danh, vấn đề kinh doanh ngày thực thành viên hợp danh xếp chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốc Tổng 12 Giám đốc, nhiên có vấn đề phát sinh việc giái vấn đề tất tập thể thành viên biểu để định Các quy định pháp luật loại hình doanh nghiệp mềm mỏng đảm bảo tính hiệu cơng tác quản lý, nhiên số vấn đề theo tơi nên sửa lại để có lợi cho cơng ty hợp danh, từ tăng tính cạnh tranh loại hình doanh nghiệp thị trường 13 Danh mục tham khảo: Luật Doanh nghiệp 2014 Luật phòng chống tham nhũng 2005, sửa đổi bổ sung năm 2012 Giáo trình luật Doanh nghiệp – Tập – ĐH luật HN 2013 Giáo trình quản trị doanh nghiệp – ĐH Kinh tế Quốc dân 2004 14 ... cho Hội đồng thành viên Việc triệu tập họp Hội đồng thành viên chủ tịch Hội đồng thành viên thực theo yêu cầu thành viên hợp danh tự thành viên hợp danh triệu tập họp Chủ tích Hội đồng thành viên... - Cơ chế điều hành doanh nghiệp điều hành hoạt động kinh doanh Chủ thể quản trị Như nói phần mở bài, chất công ty hợp danh góp vốn liên kết nhiều người Khác với công ty TNHH thành viên trở lên... liếng nhiều người Những nhà đầu tư riêng lẻ bắt đầu tìm cách liên kết kinh doanh để nhanh chóng tập hợp số vốn lớn để phục vụ cho nhu cầu phát triển sản xuất – kinh doanh, giảm chi phí sản xuất