tiểu luận jđề tài chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân sang công ty trách nhiệm hữu hạn môn luật thương mại....................................................................................................................................................................................
LỜI MỞ ĐẦU Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp nội dung quan trọng biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp Với mục đích ý nghĩa nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư tổ chức vận hành hoạt động kinh doanh Bởi loại hình doanh nghiệp giai đoạn phù hợp, sang giai đoạn khác lại khơng phù hợp Vì vậy, việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp tạo hội cho nhà đầu tư lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp với xu phát triển kinh tế Tuy nhiên khơng phải loại hình doanh nghiệp phép chuyển đổi mà luật doanh nghiệp áp dụng chuyển đổi số loại hình doanh nghiệp định, có doanh nghiệp tư nhân phép chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn Như vậy, để tìm hiểu rõ doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn nào, trình tự thủ tục tiến hành sao, doanh nghiệp tư nhân lại phép chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn, lựa chọn đề tài: “Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hành chuyển đổi hình thức từ doanh nghiệp tư nhân sang cơng ty trách nhiệm hữu hạn” để nghiên cứu làm rõ vấn đề Do trình độ thời gian cịn hạn chế, tính phức tạp đề tài, viết khơng thể tránh khỏi thiếu sót, mong nhận giúp đỡ ý kiến đóng góp từ thầy giáo để viết hoàn thiện NỘI DUNG A PHÁP LUẬT VỀ LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ CƠNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN I Doanh nghiệp tư nhân Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp ( Theo khoản Điều 183 Luật doanh nghiệp 2014) Đặc điểm doanh nghiệp tư nhân a) Về thành viên Theo pháp luật Việt Nam, doanh nghiệp tư nhân xếp vào loại hình doanh nghiệp chủ Do vậy, doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân b) Về vốn Nguồn vốn ban đầu doanh nghiệp tư nhân xuất phát chủ yếu từ tài sản cá nhân, phần vốn cá nhân khai báo với quan đăng ký kinh doanh Trong trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân tăng giảm số vốn đầu tư, khai báo với quan đăng ký kinh doanh giảm số vốn xuống mức đăng ký Doanh nghiệp tư nhân khơng phát hành chứng khốn, khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần c) Về trách nhiệm tài sản Đối với chủ doanh nghiệp tư nhân, khơng có tính chất độc lập tài sản nên chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ phát sinh hoạt động doanh nghiệp d) Về tư cách pháp nhân Vì khơng có ranh giới phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh doanh nghiệp tư nhân phần tài sản lại chủ doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Tổ chức quản lý Căn Điều 185 Luật Doanh nghiệp 2015 Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân II trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN (TNHH) HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Khái niệm Công ty TNHH hai thành viên trở lên loại doanh nghiệp thành viên tổ chức, cá nhân, có số lượng thành viên từ đến 50 thành viên, thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48 phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định Điều 52, Điều 53, Điều 54 Luật doanh nghiệp 2014 Đặc điểm a) Về thành viên Công ty TNHH hai thành viên trở lên có từ đến 50 thành viên, cá nhân, tổ chức Việt Nam nước Trừ trường hợp quy định khoản Điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Trong trường hợp kết nạp thêm thành viên dẫn đến vượt số thành viên tối đa, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên chuyển đổi thành công ty cổ phần theo quy định Điều 196 Luật doanh nghiệp b) Về vốn Vốn điều lệ công ty TNHH hai thành viên trở lên tổng giá trị vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Việc góp vốn phải hồn thành vịng 90 ngày kể từ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Cơng ty trách nhiệm hữu hạn loại hình cơng ty đối vốn không phát hành cổ phiếu thị trường để công khai huy động vốn công chúng Khi thành lập công ty, thành viên phải cam kết góp vốn vào cơng ty với giá trị vốn góp thời hạn góp vốn cụ thể Thành viên phải góp vốn đầy đủ hạn cam kết Khi góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên cơng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp có nội dung quy định khoản Điều 48 Luật doanh nghiệp (LDN) Trường hợp có thành viên khơng góp đầy đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thành viên cơng ty thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết Người đại diện theo pháp luật công ty, không thực nghĩa vụ thông báo cho quan đăng ký kinh doanh phải với thành viên chưa góp đủ vốn liên đới chịu trách nhiệm công ty phần vốn chưa góp thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn trường hợp định quy định Điều 52 Luật doanh nghiệp Trong trình hoạt động cơng ty, thành viên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác (Điều 53 Luật doanh nghiệp) Ngồi ra, Luật doanh nghiệp cịn có quy định khác việc xử lý phần vốn góp số trường hợp đặc biệt (Điều 54) Về tăng vốn điều lệ, theo định hội đồng thành viên cơng ty tăng vốn điều lệ hình thức tăng phần vốn góp thành viên, tiếp nhận vốn góp thành viên Cơng ty giảm vốn điều lệ theo định hội đồng thành viên hình thức thủ tục quy định Điều 68 Luật doanh nghiệp Ngồi ra, cơng ty chia lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có lãi, hồn thành nghĩa vụ đóng thuế nghĩa vụ tài khác đồng thời phải đảm bảo toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn phải trả khác sau chia lợi nhuận c) Về trách nhiệm tài sản Thành viên công ty chịu trách nhiệm tài sản phạm vi số vốn góp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48, Luật doanh nghiệp 2014: “Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên” d) Về tư cách pháp nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tổ chức quản lý Việc tổ chức điều hành công ty TNHH hai thành viên trở lên thực thông qua quan Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH pháp luật quy định phụ thuộc vào số lượng thành viên công ty Các quy định tổ chức quản lý cơng ty nói chung tổ chức cơng ty TNHH nói riêng phần lớn quy định mang tính tùy nghi Trên sở cơng ty lựa chọn áp dụng Bên cạnh có quy định bắt buộc để bảo vệ lợi ích nhà đầu tư, lợi ích chủ nợ tăng cường trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp Công ty TNHH hai thành viên trở lên gồm có: Hội đồng thành viên (quy định Điều 56), chủ tịch hội đồng thành viên (Điều 57), giám đốc tổng giám đốc (Điều 64) Đặc biệt cơng ty có 11 thành viên phải có ban kiểm sốt III CƠNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Khái niệm Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩ vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ Đặc điểm a) Về thành viên Công ty có thành viên làm chủ sở hữu Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức cá nhân b) Về vốn Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cam kết góp vào cơng ty ghi điều lệ cơng ty Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên loại hình cơng ty đối vốn nên khơng phát hành cổ phần thị trường Khi thành lập cơng ty, chủ sở hữu phải góp đủ loại tài sản cam kết thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nếu khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn 90 ngày chủ sở hữu phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày, từ ngày cuối phải góp đủ số vốn điều lệ Chủ công sở hữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài phát sinh trước cơng ty thay đổi số vốn điều lệ Ngồi cơng ty trách nhiệm hữu hạn thay đổi vốn điều lệ trường hợp hoàn trả phần vốn góp vốn điều lệ cơng ty cho chủ sở hữu, công ty hoạt động liên tục hai năm tính từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cho chủ nợ Công ty trách nhiệm hữu hạn thay đổi số vốn điều lệ cách tăng thêm vốn đầu tư chủ sở hữu huy động thêm vốn góp người khác Trường hợp huy động thêm vốn góp người khác công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải chuyển đổi tổ chức quản lý theo hai loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần Chuyển đổi sang loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty phải thông báo thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày, từ ngày hoàn thành việc thay đổi vốn điều lệ Chuyển đổi sang loại hình cơng ty cổ phần theo quy định Điều 196 Luật doanh nghiệp 2014 c) Về trách nhiệm tài sản Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ Trừ trường hợp khoản Điều 74 Luật doanh nghiệp 2014 “ Chủ sở hữu chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ tài cơng ty, thiệt hại xảy khơng góp, góp khơng đủ, khơng góp hạn vốn điều lệ” d) Về tư cách pháp nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tổ chức quản lý a) Tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn tổ chức làm chủ sở hữu (Điều 78 Luật doanh nghiệp 2014) Công ty trách nhiệm hữu hạn tổ chức làm chủ sở hữu tổ chức hoạt động theo hai mơ hình: - Chủ tịch công ty (Điều 80), Giám đốc Tổng giám đốc (Điều 81) b) Kiểm soát viên (Điều 82) Hội đồng thành viên (Điều 79), Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn cá nhân làm chủ sở hữu (Điều 85 Luật doanh nghiệp 2014) Công ty trách nhiệm hữu hạn cá nhân làm chủ sở hữu bao gồm: Chủ tịch công ty (khoản Điều 85), Giám đốc Tổng giám đốc (khoản Điều 85) IV QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP Khái niệm Tổ chức lại doanh nghiệp biện pháp nhằm thay đổi quy mơ loại hình doanh nghiệp theo định chủ đầu tư doanh nghiệp phù hợp với giai đoạn kinh doanh doanh nghiệp Đặc điểm Chủ doanh nghiệp sử dụng tài sản làm vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp có quyền quản lý, quyền sở hữu doanh nhiệp Vì vậy, việc tổ chức lại doanh nghiệp quyền chủ sở hữu doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp thủ tục mang tính hành Vì việc tổ chức lại doanh nghiệp hoạt động doanh nghiệp với quan quản lý nhà V nước, cụ thể quan qaunr lý kinh doanh CHUYỂN ĐỔI LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP Khái niệm Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp theo doanh nghiệp thuộc loại hình này( doanh nghiệp chuyển đổi) chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác Theo luật doanh nghiệp, chuyển đổi loại hình doanh nghiệp áp dụng doanh nghiệp chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần doanh nghiệp tư nhân Đặc điểm Việc chuyển đổi công ty phải hội đồng thành viên đại hội đồng cổ đông thông qua định điều lệ công ty chuyển đổi Quyết định chuyển đổi gồm có: tên, trụ sở công ty chuyển đổi công ty chuyển đổi, thời hạn điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty chuyển đổi thành tài sản, phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty chuyển đổi, phương án sử dụng lao động, thời hạn chuyển đổi Công ty chuyển đổi phải đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền Sau cơng ty chuyển đổi đăng ký, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn Công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn • Doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn đầy đủ điều kiện: Căn Điều 199 Luật Doanh nghiệp 2014 + Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm, đặt tên theo quy định pháp luật, có hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ, nộp đủ lệ phí kinh doanh theo quy định pháp luật + Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chủ sở hữu công ty (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) thành viên (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) + Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn + Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi tiếp nhận thực hợp đồng + Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn cam kết văn với thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân • Hồ sơ chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn gồm có: + Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; + Điều lệ công ty chuyển đổi; + Danh sách chủ nợ số nợ chưa toán, gồm nợ thuế, thời hạn chưa toán; danh sách người lao động có; danh sách hợp đồng chưa lý; + Danh sách thành viên; + Bản giấy tờ chứng cá nhân (đối với thành viên cá nhân); giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác trường hợp thành viên tổ chức; + Văn cam kết chủ doanh nghiệp tư nhân việc chịu trách nhiệm cá nhân tồn tài sản tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn; 10 + Văn thỏa thuận với bên hợp đồng chưa lý việc công ty TNHH chuyển đổi tiếp nhận thực hợp đồng đó; + Văn cam kết chủ doanh nghiệp tư nhân thỏa thuận chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân • Trình tự thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn Bước 1: Doanh nghiệp nộp hồ sơ phòng đăng ký kinh doanh Bước 2: Phòng đăng ký kinh doanh kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ giải hồ sơ doanh nghiệp Trao giấy chứng nhận cho doanh nghiệp Bước 3: Căn theo ngày hẹn giấy biên nhận, doanh nghiệp tư nhân • đến phịng đăng ký kinh doanh để nhận kết giải hồ sơ Cơ quan tiếp nhận hồ sơ chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn: Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi • đặt trụ sở doanh nghiệp Thời hạn giải thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn: Trong thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có B đầy đủ điều kiện để chuyển đổi ĐÁNH GIÁ ƯU ĐIỂM Chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn giúp cho việc chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài doanh nghiệp chuyển sang chế độ trách nhiệm hữu hạn Trong trường hợp làm ăn thua lỗ chủ doanh nghiệp khơng phải chịu trách nhiệm tồn tài sản mà chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp Từ khơng có tư cách pháp nhân chuyển thành có tư cách pháp nhân Giúp cho doanh nghiệp thực 11 hình thức tổ chức lại Việc chuyển từ doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn giúp chủ đầu tư không bị hạn chế việc góp vốn thành lập, mua cổ phần, phần vốn góp loại hình doanh nghiệp khác Chủ doanh nghiệp tư nhân tăng số vốn đầu tư doanh nghiệp thơng qua góp vốn thành viên khác chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Thủ tục, trình tự dăng ký chuyển đổi không phức tạp, giải nhanh chóng thời hạn ngày làm việc KẾT LUẬN Từ việc tìm hiều đề tài trên, nhận thấy pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hành chuyển đổi hình thức từ doanh nghiệp tư nhân sang công ty trách nhiệm hữu hạn dần hoàn thiện tầm quan trọng việc chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân Vì vậy, Nhà nước cần tạo điều kiện thuận lợi phù hợp với nhu chuyển đổi loại hình doanh nghiệp nói chung doanh nghiệp nói riêng, góp phần vào cơng phát triển kinh tế chung đất nước DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại tập II Trường Đại học Luật Hà Nội – Nhà xuất Công An Nhân Dân năm 2006 Luật doanh nghiệp năm 2014 http://thanhlapdoanhnghiep.pro.vn http://luatvinhquang.com.vn http://www.dazpro.com 12 MỤC LỤC 13 ...NỘI DUNG A PHÁP LUẬT VỀ LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN I Doanh nghiệp tư nhân Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn... doanh nghiệp khác Theo luật doanh nghiệp, chuyển đổi loại hình doanh nghiệp áp dụng doanh nghiệp chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần doanh nghiệp tư nhân Đặc điểm Việc chuyển đổi. .. để chuyển đổi ĐÁNH GIÁ ƯU ĐIỂM Chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn giúp cho việc chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài doanh nghiệp chuyển sang chế độ trách nhiệm hữu hạn