Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong trong khi thi hành công vụ theo pháp luật hình sự việt nam từ thực tiễn tỉnh quảng ngãi

Ý nghĩa thực tiễn Kết quả nghiên cứu trong Luận văn góp phần nâng cao hiệu quả xử lý các vụ án hình sự về “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, đồng thời làm cơ sở đ

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN THỊ BÍCH LIÊN

TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ THEO PHÁP LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM TỪ THỰC TIỄN TỈNH QUẢNG NGÃI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – năm 2018

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN THỊ BÍCH LIÊN

TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ THEO PHÁP LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM TỪ THỰC TIỄN TỈNH QUẢNG NGÃI

Chuyên ngành: Luật hình sự và tố tụng hình sự

Mã số: 838.01.04

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS: PHẠM MINH TUYÊN

HÀ NỘI – năm 2018

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu, kết quả trong luận văn là trung thực và chưa từng được công bố trong bất kỳ công trình

nào khác

Tác giả luận văn

NGUYỄN THỊ BÍCH LIÊN

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1 CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ TRONG BỘ LUẬT HÌNH SỰ 7

1.1 Khái niệm của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ 7 1.2 Khái quát pháp luật hình sự Việt Nam quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ từ năm 1945 đến năm 2017 11 1.3 Dấu hiệu pháp lý hình sự của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạnh trong khi thi hành công vụ 19 1.4 Phân biệt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ với một số tội phạm khác 28

CHƯƠNG 2 THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT HÌNH SỰ VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH QUẢNG NGÃI TỪ NĂM 2013 – 2017 32

2.1 Thực trạng tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi từ năm 2013-2017 32 2.2 Định tội và áp dụng hình phạt đối với các trường hợp phạm tội cụ thể của tội phạm lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo quy định Bộ luật hình sự 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) 37 2.3 Những khó khăn, vướng mắc trong việc áp dụng các quy định của Bộ luật hình sự đối với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ 58 2.4 Nguyên nhân số lượng vụ án bị khởi tố điều tra, truy tố, xét xử về tội phạm lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ có chiều hướng giảm 60

CHƯƠNG 3 QUAN ĐIỂM VÀ NHỮNG GIẢI PHÁP BẢO ĐẢM ÁP DỤNG ĐÚNG PHÁP LUẬT VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ TẠI TỈNH QUẢNG NGÃI HIỆN NAY 62

3.1 Quan điểm bảo đảm áp dụng đúng pháp luật về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ tại tỉnh Quảng Ngãi 62 3.2 Các giải pháp bảo đảm áp dụng đúng pháp luật về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ 65 3.3 Các giải pháp khác 71 3.4 Nhiệm vụ cụ thể trong tâm trong thời gian tới của ngành kiểm sát Quảng Ngãi 75

KẾT LUẬN 79 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHỤ LỤC

DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU

Bảng 2.1: Bảng thống kê các vụ án về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong

khi thi hành công vụ và các vụ án hình sự khác được xét xử trong giai đoạn từ 2013 – 2017 trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi

Biểu đồ 2.1: Số vụ án về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạnh trong khi thi hành

công vụ trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi giai đoạn 2013 – 2017

Bảng 2.2: Bảng thống kê về hình phạt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạnh trong

khi thi hành công vụ được xét xử sơ thẩm trong giai đoạn từ 2013 – 2017 trên địa bàn tỉnhQuảng Ngãi

Bảng 2.3 Thống kê các vụ án hình sự về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn

trong khi thi hành công vụ và các tội phạm về chức vụ trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi giai đoạn 2013 – 2017

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Chiến lược quốc gia phòng, chống tham nhũng đến năm 2020 tiếp tục khẳng

định: “tình hình tham nhũng vẫn diễn biến phức tạp trên nhiều lĩnh vực, nhất là

trong quản lý, sử dụng đất đai, đầu tư xây dựng, cổ phần hoá doanh nghiệp nhà

nước, quản lý, sử dụng vốn, tài sản NN, gây hậu quả xấu về nhiều mặt, làm giảm

sút lòng tin của nhân dân vào sự lãnh đạo của Đảng và sự quản lý của NN, tiềm ẩn

các xung đột lợi ích, phản kháng về xã hội, làm tăng thêm khoảng cách giàu nghèo

Tham nhũng trở thành vật cản lớn cho thành công của công cuộc đổi mới, cho sức

chiến đấu của Đảng, đe dọa sự tồn vong của chế độ”, khi nhắc đến “tham nhũng”,

người ta thường nhắc đến hành vi của người có chức vụ, quyền hạn lợi dụng nhiệm

vụ, công việc được phân công, được giao thực hiện để vụ lợi, gây thiệt hại cho nhà

nước, lợi ích của người dân Đây là một hành vi nguy hiểm cho xã hội, là một vấn

nạn cần phải lên án và trừng trị trước PL Theo số liệu thống kê án hình sự liên quan đến tội phạm về tham nhũng, “Lợi

dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” là tội có số vụ án chiếm tỷ lệ

khá cao trong 07 loại tội danh về tham nhũng và ngày càng có diễn biến phức tạp

Thống kê cho thấy, địa phương nào có nền kinh tế phát triển, thì số vụ án về “Lợi

dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” càng nhiều, mức độ thiệt hại

gây ra càng lớn

Quảng Ngãi, là một tỉnh thuộc Duyên hải Nam trung bộ, với vị trí nằm giữa

hai đầu đất nước, đang ngày được biết đến nhiều hơn nhờ có khu kinh tế Dung Quất

và nhà máy Lọc hóa dầu số 1 Việt Nam Những năm gần đây, tỉnh Quảng Ngãi đã

đóng góp cho ngân sách NN trên dưới 30.000 tỷ đồng mỗi năm, đứng trong tốp 5

địa phương có đóng góp nhiều nhất cho ngân sách NN Tuy nhiên, bên cạnh những

mặt tích cực của sự phát triển kinh tế, tình hình tội phạm liên quan đến tham nhũng,

đặc biệt liên quan đến chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ ngày càng có

diễn biến phức tạp, gia tăng về số lượng Trước diễn biến tội phạm xảy ra như vậy,

các cơ quan bảo vệ pháp luật tỉnh Quảng Ngãi đã có nhiều cố gắng trong việc áp

dụng pháp luật một cách đúng đắn, có hiệu quả, đáp ứng yêu cầu đấu tranh, phòng

chống tội phạm Việc xác định đúng tội danh và quyết định hình phạt đúng với tội

“Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” là một trong những điều kiện đảm bảo tính pháp chế XHCN, ổn định kỷ cương xã hội và góp phần nâng cao hiệu quả công tác đấu tranh phòng, chống tội phạm liên quan đến chức vụ, quyền hạn trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi

Do vậy, việc nghiên cứu đề tài: “Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong trong khi thi hành công vụ theo pháp luật hình sự Việt Nam từ thực tiễn tỉnh Quảng Ngãi”

sẽ góp phần làm rõ thêm về lý luận, những hạn chế trong quá trình định tội danh và quyết định hình phạt đối với tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” Ngoài ra, trong một chừng mực nhất định, việc nghiên cứu đề tài góp phần vào việc hoàn thiện các quy định của PL về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, góp phần nâng cao hiệu quả công tác phòng, chống tội phạm trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi nói riêng, cả nước nói chung

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Công tác THQCT - KSĐT - KSXX các vụ án tham nhũng của VKSND nói chung và THQCT - KSĐT - KSXX đối với tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” nói riêng luôn là đề tài thu hút được sự quan tâm không chỉ của nhiều nhà khoa học pháp lý mà còn của các nhà hoạt động thực tiễn bảo vệ PL Bởi vậy đã có rất nhiều công trình tiêu biểu nghiên cứu ở các cấp độ khác nhau loại tội phạm này, cụ thể như sau:

* Các sách chuyên khảo:

- “Tìm hiểu trách nhiệm hình sự đối với các tội phạm về chức vụ”, của GS.TS

Võ Khánh Vinh, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1994 [75]

- “Giáo trình Luật hình sự Việt Nam (Phần các tội phạm)”, GS TSKH Lê

Cảm chủ biên, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, 2001 [5]

- Trường Đại học Luật Hà Nội, “Giáo trình luật hình sự Việt Nam (tập II)”,

NXB CAND, Hà Nội, 2009 [66]

- “Giáo trình Luật hình sự Việt Nam (tập II)”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, năm 2009; “Luật hình sự Việt Nam (Quyển 2 - Phần các tội phạm)”, Nxb

Chính trị Quốc gia Hà Nội, 2010 [65]

- “Bình luận khoa học Bộ luật hình sự năm 1999 (Phần các tội phạm)”, tập V -

“Các tội phạm về chức vụ”, của ThS.Đinh Văn Quế, Nxb TP.HCM, năm 2002, tái

bản năm 2010 [38]

- Bình luận khoa học “Luật hình sự Việt Nam (Phần các tội phạm)” của GS.TS

Võ Khánh Vinh chủ biên, Nxb Khoa học xã hội, 2014 [74]

* Dưới góc độ đề tài Luận án tiến sỹ và Luận văn thạc sỹ:

- Luận án tiến sỹ luật học: “Tình hình, nguyên nhân và các biện pháp đấu tranh phòng, chống các tội tham nhũng” của tác giả Trần Công Phàn (hiện nay đang

là vụ Phó Viện trưởng VKSND tối cao), năm 2004 [34]

- Luận án tiến sỹ luật học: “Hoàn thiện pháp luật về phòng, chống tham nhũng

ở Việt Nam hiện nay” của tác giả Trần Đăng Ninh, Khoa luật, Đại học quốc gia Hà

Quốc gia Hà Nội, năm 2009 [62]

- Luận văn thạc sỹ luật học: “Tội thiếu trách nhiệm gây hậu quả nghiêm trọng trong luật hình sự Việt Nam”, của tác giả Đinh Thị Kiều My, Khoa luật, Đại học

Quốc gia Hà Nội, năm 2012 [29]

- Luận văn thạc sỹ luật học: “Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo luật Hình sự Viêt Nam - trên cơ sở nghiên cứu địa bàn thành phố Hà Nội” của tác giả Tạ Quốc Tuấn, Khoa luật, Đại học quốc gia Hà Nội,

năm 2016[67];

- Luận văn thạc sỹ luật học: “Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ: tình hình, nguyên nhân và giải pháp phòng ngừa” của tác giả Nguyễn Thị Mai Chi, năm 2016;

- Luận văn thạc sỹ luật học: “Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo pháp luật hình sự Việt Nam từ thực tiễn thành phố Hồ Chí Minh” của tác giả Nguyễn Mạnh Tường, Viện hàn lâm khoa học xã hội Việt Nam, Viện

khoa học xã hội, năm 2017 [68]

* Đề tài nghiên cứu và bài viết trên các tạp chí chuyên ngành

- “Nghiên cứu so sánh các quy định về tội đưa hối lộ, tội làm môi giới hối lộ

trong luật hình sự Việt Nam và Công ước Liên Hợp Quốc về chống tham nhũng”, Tạp chí Tòa án nhân dân, số 17, 18 (tháng 8,9)/2011 “Tội đưa hối lộ trong bộ luật

hình sự năm 1999”, Tạp chí Kiểm sát, số 22/2006 của TS Trịnh Tiến Việt [73];

- “Hoàn thiện quy định về các tội phạm về hối lộ”, Tạp chí Luật học, số

3/2009 của TS Trần Hữu Tráng [63];

- “Các tội phạm hối lộ từ góc độ luật pháp quốc tế”, Tạp chí Luật học, số

2/2011 của TS Đào Lệ Thu [61];

- “Những vấn đề lý luận và thực tiễn về tội tham ô tài sản trong cơ chế thị

trường”, Tạp chí Kiểm sát, số 22/2006 của ThS Đinh Văn Quế [39];

- “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, Tạp chí Kiểm sát, số 22/2006 của ThS Nguyễn Duy Giảng

(hiện là Viện trưởng VKSND thành phố Hà Nội) [21]

Các đề tài, công trình nghiên cứu trên cơ bản đã có nhiều đóng góp quan trọng trong việc nghiên cứu, đánh giá tình hình tội phạm “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”; Các kết quả nghiên cứu về lí luận của các công trình nêu trên sẽ được tác giả tiếp thu, phát triển trong Luận văn của mình Tuy nhiên, những công trình trên đều đã được thực hiện cách đây vài năm, có đề tài nghiên cứu

từ thực tiễn ở một địa phương nhất định, nhưng các địa phương có tính đặc thù, đặc điểm khác nhau nên có những cách áp dụng PL, xử lý có nét khác biệt và chưa có

đề tài nghiên cứu nào về “Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công

vụ từ thực tiễn tỉnh Quảng Ngãi” Do vậy, học viên đã chọn đề tài này làm đề tài

nghiên cứu luận văn thạc sỹ của mình

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Trên cơ sở các vấn đề lý luận và các quy định của PLHS Việt Nam, từ thực tiễn giải quyết các vụ án hình sự về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi, luận văn đề xuất các giải pháp bảo đảm việc xác định tội danh và quyết định hình phạt đối với tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” theo PL Việt Nam và đề suất sửa đổi, bổ sung chế định liên quan đến tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” trong BLHS Việt Nam

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

- Nghiên cứu, phân tích khái niệm và dấu hiệu pháp lý của tội “Lợi dụng chức

vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, phân biệt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn khi thi hành công vụ với một số tội phạm khác

- Nghiên cứu và phân tích về sự hình thành và phát triển của pháp luật Việt Nam về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”

- Phân tích và đánh giá hoạt động xét xử các vụ án hình sự về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” ở tỉnh Quảng Ngãi, trong đó tập trung nghiên cứu, phân tích việc định tội danh và hình phạt trong các vụ án về tội

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”

- Đưa ra các giải pháp đảm bảo việc định tội danh và quyết định hình phạt đối với tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” và đề xuất, kiến nghị sửa đổi, bổ sung một số chế định liên quan đến tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Bộ luật hình sự 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017), có hiệu lực từ ngày 01/01/2018

Do vậy, đề tài tập trung nghiên cứu một số vấn đề lý luận về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” trong BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009),

so sánh với quy định về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” trong BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) Đồng thời, tìm hiểu thực tiễn áp dụng PL quy định về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”

ở tỉnh Quảng Ngãi 2013 -2017

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn được nghiên cứu trong phạm vi những lý luận về tội “Lợi dụng chức

vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” dưới góc độ LHS và LTTHS gắn với thực tiễn tại tỉnh Quảng Ngãi Các số liệu thu thập được tại Cục thống kê, VKSNDTC, TANDTC, các báo cáo Đoàn giám sát của QH, TAND tỉnh Quảng Ngãi và VKSND tỉnh Quảng Ngãi từ năm 2013 - 2017

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Phương pháp luận

Luận văn được nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác -

Lê nin và tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm của Đảng về NN và PL, về đấu tranh, phòng chống tội phạm về chức vụ

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Học viên đã trực tiếp tổng hợp các tài liệu liên quan đến tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, nghiên cứu, phân tích các vụ án về “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” ở tỉnh Quảng Ngãi và nghiên cứu, đánh giá, phân tích một số vụ án cụ thể để làm rõ các vấn đề cần nghiên cứu trong Luận văn Những phương pháp nghiên cứu cụ thể là: phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh, thống kê…

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

6.1 Ý nghĩa lý luận

Luận văn góp phần làm phong phú thêm cơ sở lý luận, góp phần hoàn thiện các quy định của pháp luật về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” Ngoài ra, Luận văn có thể được sử dụng làm tài liệu học tập và nghiên cứu

6.2 Ý nghĩa thực tiễn

Kết quả nghiên cứu trong Luận văn góp phần nâng cao hiệu quả xử lý các vụ

án hình sự về “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, đồng thời làm cơ sở để trình cấp có thẩm quyền sửa đổi, bổ sung một số chế định của pháp luật liên quan đến tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” trong BLHS và BLTTHS Việt Nam

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn gồm 3 chương như sau:

Chương 1: Khái quát chung về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi

hành công vụ

Chương 2: Thực tiễn áp dụng pháp luật về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn

trong khi thi hành công vụ tại tỉnh Quảng Ngãi từ 2013-2017

Chương 3: Quan điểm và những giải pháp bảo đảm áp dụng đúng pháp luật về

tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ,

QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ

TRONG BỘ LUẬT HÌNH SỰ

1.1 Khái niệm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

Như chúng ta đã biết theo quy định của BLHS Việt Nam, các tội phạm do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện không chỉ bao gồm các tội phạm về chức vụ

mà còn bao gồm các tội phạm được quy định ở các chương khác Mặt khác, công tác đấu tranh phòng chống tội phạm do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện cho thấy còn gặp những khó khăn vướng mắc nhất định; một số quy định của PL về vấn

đề này còn trừu tượng, chung chung, khó giải thích, khó áp dụng nhất là trong tình hình xã hội hiện nay đã có nhiều sự chuyển biến, thay đổi trên các phương diện khác nhau, nhiều lĩnh vực đã được xã hội hóa (những công việc trước đây chỉ có

NN đảm trách giờ đã được giao cho nhân dân cùng làm)… Để hiểu rõ khái niệm về

“Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, trước hết cần làm rõ một

số thuật ngữ như: “lợi dụng”, “chức vụ”, “quyền hạn”, “công vụ” và cần làm rõ khái niệm “người có chức vụ”, “lợi dụng chức vụ để phạm tội”

Theo Từ điển Hán Việt thì thuật ngữ “lợi dụng” được hiểu là dựa vào điều kiện thuận lợi nào đó để làm việc gì (sẽ dễ thành công); “chức vụ: việc trong chức phận mình phải làm”; “quyền hạn: giới hạn của quyền lực hoặc quyền lợi” và “công

vụ: chức việc của nhà quan” [74] Trong các thuật ngữ này thì thuật ngữ “công vụ”

chính là thuật ngữ khó đạt được sự đồng thuận nhất Tuy nhiên, về cơ bản thì đa số các quan điểm khoa học đều thống nhất rằng công vụ là hoạt động mang tính quyền lực - pháp lý được thực thi bởi đội ngũ cán bộ, công chức hoặc những người được

NN trao quyền nhằm thực hiện các chức năng, nhiệm vụ của NN, phục vụ nhân dân Công vụ là một loại hoạt động nhân danh quyền lực NN

Nói đến công vụ là nói đến trách nhiệm của cán bộ, công chức trong việc thực

niệm chuẩn xác nhất trong trường hợp này cần phải được hiểu và được xây dựng

trên nền tảng khoa học pháp lý Hoạt động công vụ theo Điều 2 LCBCC 2008 “là việc thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn của cán bộ, công chức theo quy định của luật này và các quy định khác có liên quan”[49] Cán bộ, công chức khi tham gia hoạt

động công vụ phải tuân thủ các nghĩa vụ và có trách nhiệm thực hiện đúng quyền hạn được giao Thông thường thì nghĩa vụ và quyền hạn này được quy định trong các văn bản PL Trong lĩnh vực hình sự thì PL quy định chỉ có những hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong LHS đang có hiệu lực tại thời điểm xảy ra hành vi và thời điểm xem xét, xử lý hành vi đó mới được coi là tội phạm

“Người có chức vụ”, theo Điều 277 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) quy

định: “Người có chức vụ là người do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ”[43]

và theo khoản 2 Điều 352 BLHS năm 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017), có hiệu lực từ

ngày 01.01.2018 thì: “Người có chức vụ là người do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một nhiệm vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ, nhiệm vụ”,[44].Theo khái niệm này, có rất nhiều căn cứ khác nhau để

xác định một người có chức vụ như do được bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác… Hình thức khác ở đây có thể hiểu là bất cứ hình thức nào mà gắn những quyền năng nhất định của chủ thể với chức vụ mà họ có Như vậy, trong khái niệm này theo học viên “Người có chức vụ” có thể được hiểu một cách ngắn gọn là “người được giao thực hiện công vụ (mang tính chất hợp pháp) và

có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ đó” Chẳng hạn như: Cán bộ địa chính UBND phường được giao khảo sát quỹ đất của phường; kế toán và thủ quỹ được giao nhiệm vụ theo dõi lập hồ sơ quyết toán các khoản ngân sách, làm thủ tục rút dự toán ngân sách tại kho bạc NN để chi trả lương cho cán bộ, công chức, viên chức và cho các hoạt động khác của cơ quan, đơn vị; bác sĩ được giao nhiệm vụ khám sức khoẻ để tuyển dụng cán bộ, viên chức; thủ kho được giao nhiệm vụ quản

lý kho hàng của công ty… Tất cả những người này đều được coi là người có chức

vụ bởi vì họ được giao thực hiện công vụ vì lợi ích chung của toàn xã hội và có những quyền năng nhất định trong khi thi hành công vụ, nhiệm vụ được giao

“Lợi dụng chức vụ để phạm tội”: Người có chức vụ chỉ trở thành chủ thể của tội phạm khi họ đã lợi dụng chức vụ được giao để phạm tội Chức vụ luôn gắn với những quyền năng nhất định, người có chức vụ có quyền được quyết định những công việc có liên quan đến lợi ích chung của xã hội Chính vì vậy, chỉ có thể coi một người lợi dụng chức vụ để phạm tội khi họ cố ý gây thiệt hại đến lợi ích chung của cộng đồng…; Còn trong khi thực hiện nhiệm vụ được giao, nếu người đó không gây thiệt hại đến lợi ích chung của cộng đồng mà lại gây thiệt hại đến lợi ích của chính bản thân mình thì không được coi là lợi dụng chức vụ để phạm tội không Ví

dụ như thủ quỹ và kế toán của công ty cấu kết với nhau dùng công quỹ để mua hàng hóa nhằm bán kiếm lời nhưng bị lỗ và thâm hụt quỹ của công ty thì họ bị coi là đã lợi dụng chức vụ để phạm tội Nhưng nếu thủ quỹ và kế toán cùng nhau hùn vốn của riêng họ để mua hàng hóa bán kiếm lời nhưng bị lỗ thì những thiệt hại xảy ra họ phải gánh chịu và hành vi của họ không bị coi là tội phạm

Xác định thế nào là người có chức vụ và việc lợi dụng chức vụ để phạm tội là một vấn đề quan trọng, có ý nghĩa trong việc xác định tội danh và truy cứu TNHS của các cơ quan tiến hành tố tụng Có thể nói, việc lợi dụng chức vụ để phạm tội là một tình tiết định khung tăng nặng đồng thời còn được xác định là tình tiết tăng nặng TNHS vì nó đã làm tăng tính chất mức độ nguy hiểm cho xã hội do hành vi phạm tội Đây là loại tội phạm dễ dàng gây hậu quả thiệt hại cho xã hội do những người có chức vụ thực hiện nên có điều kiện để thực hiện tội phạm mà những người khác không thể thực hiện được Mặt khác, việc thực hiện tội phạm của những người

có chức vụ có thể gây ảnh hưởng xấu đến dư luận xã hội, làm giảm uy tín của NN, của tổ chức… đối với các tầng lớp nhân dân, loại tội phạm này thông thường khó phát hiện, xử lý, tỷ lệ tội phạm ẩn là khá cao

Với vai trò là công cụ hữu hiệu trong công tác đấu tranh phòng chống tội phạm, BLHS Việt Nam đã xây dựng được những quy định cụ thể làm cơ sở pháp lý cho việc xác định tội phạm do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện Trong số hơn

30 tội danh có yếu tố lợi dụng chức vụ để phạm tội, có những tội phạm mà trong CTTP của nó đã chỉ rõ ở mặt khách quan của tội phạm về chức vụ như tội tham ô

tài sản; nhận hối lộ; lạm dụng chức vụ quyền hạn chiếm đoạt tài … Còn các tội phạm khác tuy không chỉ rõ hành vi phạm tội do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện trong cấu thành tội phạm cơ bản nhưng khi phân tích bản chất của hành vi phạm tội qua các yếu tố cấu thành tội phạm cụ thể thì dấu hiệu này được xác định trong yếu tố chủ thể của tội phạm như hành vi buộc người lao động, cán bộ, công chức thôi việc trái PL, làm sai lệch kết quả bầu cử, tội đăng ký kết hôn trái PL Mặt khác, trong cấu thành tăng nặng của tội phạm của một số tội danh cũng quy định tình tiết “lợi dụng chức vụ, quyền hạn để phạm tội” được coi là tình tiết định khung tăng nặng như tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản; lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản; tội vu khống; tội bắt, giữ hoặc giam người trái pháp luật…

Tuy nhiên, cần lưu ý ở một số tội phạm cụ thể, tình tiết định khung “lợi dụng nghề nghiệp để phạm tội” dễ bị gây hiểu lầm cũng là “lợi dụng chức vụ, quyền hạn để phạm tội” bởi vì chức vụ, quyền hạn bao giờ cũng gắn với một công việc cụ thể, một nghề nghiệp nhất định Nhưng cần phải lưu ý rằng, người lợi dụng nghề nghiệp để phạm tội chưa chắc đã là người có chức vụ mà việc phạm tội này chỉ gắn với công việc mang tính chất chuyên môn của họ như bác sỹ cố tình không cứu chữa bệnh nhân dẫn đến hậu quả nạn nhân chết (điểm k, khoản 1, Điều 93 BLHS 1999), hay bác sỹ lợi dụng nghề nghiệp cố ý truyền HIV cho người khác (điểm d, khoản 2, Điều 118 BLHS 1999) Như vậy, người lợi dụng chức vụ để phạm tội phải là người

có chức vụ, họ được giao thực hiện một công việc liên quan đến lợi ích của cộng đồng và đã sử dụng chức vụ được giao để thực hiện tội phạm Cùng là người bác sỹ nêu trên, nếu họ chỉ đơn thuần thực hiện chức năng khám chữa bệnh cho mọi người thì họ không được coi là người có chức vụ mà chỉ được coi là người có nghề nghiệp, nhưng nếu họ được trưng dụng để thực hiện nhiệm vụ khám sức khoẻ tuyển dụng vào biên chế cho cán bộ nhân viên một công ty nào đó thì họ lại trở thành người có chức vụ, người có quyền quyết định một vấn đề nào đó liên quan đến lợi ích chung của cộng đồng

Theo khoản 1 Điều 281 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009), quy định về tội

“Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, thì: “Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công

dân, thì bị phạt cải tạo không giam giữ đến ba năm hoặc phạt tù từ một năm đến

năm năm …” [43] Còn khoản 1 Điều 356 BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017), có

hiệu lực từ ngày 01.01.2018 quy định về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” thì: “Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại về tài sản từ 10.000.000 đồng đến dưới 200.000.000 đồng hoặc gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân, thì bị phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc

1.2 Khái quát pháp luật hình sự Việt Nam quy định về tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ từ năm 1945 đến năm 2017

1.2.1 Quy định của pháp luật hình sự Việt Nam về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ từ năm 1945 đến trước khi có Bộ luật hình

hành ở Nam Bộ [8] Để đảm bảo uy tín của cán bộ, công chức NN và cơ quan NN,

bảo vệ các lợi ích của NN, lợi ích chính đáng của tập thể và công dân, bảo đảm cho

các cơ quan NN hoạt động đúng đắn và chống tội phạm trong lĩnh vực này, NN ta

đã ban hành nhiều văn bản PLHS về các tội phạm chức vụ, như:

Sắc lệnh số 223-SL ngày 17/11/1946 của Chủ tịch Hồ Chí Minh trong đó quy định: Tội đưa hối lộ cho công chức; tội công chức nhận hối lộ, hoặc phù lạm hoặc biển thủ công quỹ đều bị phạt khổ sai từ 05 năm đến 20 năm và phạt bạc gấp đôi tang vật hối lộ, phù lạm hay biển thủ Tang vật hối lộ bị tịch thu sung công Người

phạm tội còn có thể bị xử tịch thu nhiều nhất là đến ba phần tư gia sản… [9] Trong

sắc lệnh này cũng đã đưa ra khái niệm về người có chức vụ Điều 3 của sắc lệnh quy định: "Công chức gồm nhân viên trong Chính phủ, trong các Ủy ban hành chính các cấp, các cơ quan do nhân dân bầu lên, trong bộ đội và tất cả các người

phụ trách một công vụ" [9, Điều 3]

Ngày 30/10/1967 Đảng và NN ký ban hành Pháp lệnh trừng trị các tội phản cách mạng, có quy định: "lợi dụng chức quyền để hoạt động phản cách mạng là trường hợp cần xử phạt nặng"; ngày 10/8/1970 TAND tối cao tổng kết về thực tiễn xét xử loại tội giết người có nêu: Lợi dụng chức vụ, quyền hạn để giết người là tình tiết tăng nặng

Tại Sắc luật số 03/SL/1976 được Hội đồng CP cách mạng lâm thời ban hành ngày 15.3.1976 quy định tội phạm và hình phạt trong đó quy định tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn và quy định tội đưa và nhận hối lộ, tuy nhiên Sắc luật không mô

tả dấu hiệu pháp lý của tội phạm, không quy định tình tiết tăng nặng và không quy định hình phạt bổ sung

Đến ngày 23.5.1981, Ủy ban Thường vụ QH ban hành Pháp lệnh trừng trị tội hối lộ gồm 13 điều luật, trong đó quy định tương đối cụ thể về dấu hiệu đặc trưng của các tội nhận hối lộ, đưa hối lộ, môi giới hối lộ và lợi dụng ảnh hưởng đối với người có chức vụ, quyền hạn để trục lợi, quy định về các trường hợp tăng nặng, giảm nhẹ trách nhiệm hình sự và hình phạt, quy định về hình phạt, về việc xử lý của hối lộ, xử lý hành vi trả thù người tố giác… Pháp lệnh trừng trị tội hối lộ là công cụ pháp lý quan trọng góp phần đấu tranh có hiệu quả với tội hối lộ trong thời gian đó Qua việc NN ban hành một số các sắc lệnh như trên có thể thấy ngay từ những năm đầu của chính quyền cách mạng, NN ta đã thể hiện thái độ đấu tranh không khoan nhượng đối với các tội phạm về chức vụ Nhưng ở thời kỳ này PLHS về cơ

bản nhằm mục đích đáp ứng yêu cầu thực hiện nhiệm vụ cách mạng, góp phần giữ vững an ninh chính trị, trật tự an toàn xã hội, đảm bảo hoạt động của các cơ quan nhà nước, tổ chức có hiệu quả Nên việc quy định về tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” còn có nhiều hạn chế Tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” không được quy định trong bất cứ văn bản PL nào; hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ chỉ được coi là tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự; các tội phạm về chức vụ nói chung nếu có được quy định thì cũng nằm trong nhiều văn bản PL luật đơn hành khác nhau, các dấu hiệu pháp lí; các tình tiết tăng nặng, giảm nhẹ chưa được quy định cụ thể, chưa quy định về khái niệm "tội phạm chức vụ", còn khái niệm người có chức vụ mặc dù đã được quy định cho một số tội phạm cụ thể như nhận hối lộ, biển thủ công quỹ… nhưng nhìn chung chưa cụ thể

1.2.2 Những quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam năm 1985 về Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

Ngày 27.6.1985 tại kỳ họp thứ 9 QH khóa XII của nước Cộng hòa XHCN Việt Nam đã thông qua BLHS 1985 (có hiệu lực kể từ ngày 01.01.1986), là BLHS đầu tiên, đánh dấu một bước ngoặt quan trọng về sự phát triển của PLHS nước ta và là

cơ sở pháp lý để thực hiện việc đấu tranh phòng, chống tội phạm có hiệu quả BLHS 1985 ra đời trên cơ sở tổng kết, kế thừa kinh nghiệm lập pháp hình sự và kinh nghiệm đấu tranh phòng, chống tội phạm trong những năm trước đây và dự kiến tình hình diễn biến của tội phạm trong thời gian tới Đây là văn bản quy phạm

PL đầu tiên mà trong đó các tội phạm về chức vụ được phân loại thành một nhóm tội phạm và được quy định thành một chương riêng: Chương IX và khái niệm "tội phạm chức vụ" cũng đã được chính thức ghi nhận, đồng thời đây cũng là lần đầu tiên tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, được quy định là một tội danh, tạo cơ sở pháp lý quan trọng cho công cuộc đấu tranh chống loại tội phạm này Theo quy định của Điều 219 BLHS 1985 thì "các tội phạm về chức vụ là những hành vi xâm phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan NN hoặc tổ chức xã hội

do người có chức vụ thực hiện trong khi thi hành nhiệm vụ" [41], đồng thời luật

cũng xác định "người có chức vụ là người do bổ nhiệm, do dân cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao

thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện

công vụ" [41, Điều 219]

Trong BLHS 1985, tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” được quy định tại Điều 221 thuộc phần các tội phạm về chức vụ (bộ luật này chưa có sự phân biệt tội phạm nào là tội phạm về tham nhũng, tội phạm nào là tội phạm về chức vụ khác) Điều 221 quy định tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn hoặc lạm quyền trong khi thi hành công vụ như sau: Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn hoặc vượt quá quyền hạn làm trái công

vụ gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của tổ chức xã hội hoặc lợi ích hợp pháp của công dân, nếu không thuộc trường hợp quy định tại các Điều 156, 238 và 239, thì bị phạt cảnh cáo, cải tạo không giam giữ đến hai năm hoặc bị phạt tù từ sáu tháng đến

năm năm [41] Theo đó, hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn và hành vi lạm quyền

trong khi thi hành công vụ đều được quy định chung trong một điều luật - Điều 221, tuy nhiên do chưa có nhiều thực tiễn xét xử đối với tội phạm này, nên lúc đầu Điều

221 chỉ quy định một khung hình phạt, không quy định các tình tiết là yếu tố định khung hình phạt

Trong quá trình thực hiện BLHS 1985 cũng là những năm thực hiện công cuộc đổi mới đất nước với nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng XHCN đã nảy sinh nhiều vấn đề phức tạp trong xã hội Tệ tham nhũng, lãng phí là vấn đề được cả

xã hội quan tâm, lên án Do yêu cầu của thực tiến đấu tranh chống tội phạm nên từ năm 1989 đến năm 1997, QH đã bốn lần sửa đổi, bổ sung BLHS vào các ngày: 28.2.1989; ngày 12.8.1991, ngày 22.12.1992 và ngày 10.5/1997, trong đó quy định tại Điều 221 được sửa đổi, bổ sung ba lần vào các ngày: 12.8.1991, ngày 22.12.1992 và ngày 10.5.1997 theo hướng tách hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ ra thành điều luật riêng - Điều 221a; khi này Điều 221 được quy định như sau: "Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích Nhà nước, của xã hội, quyền hoặc lợi ích hợp pháp của công dân, thì bị phạt tù từ một năm đến năm năm…" Như vậy, tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” được cấu tạo lại thành nhiều khoản khác nhau, mức hình phạt cũng nghiêm khắc hơn nhiều so với Điều 221 chưa sửa đổi bổ sung: Điều 221 ban đầu quy định mức hình phạt cao

nhất là 05 năm tù, sau khi được sửa đổi bổ sung lần thứ 3 vào ngày 10/5/1997 thì mức cao nhất đối với tội phạm này lên tới 20 năm tù Việc tăng mức hình phạt từ 05 năm tới 20 năm tù thể hiện chính sách hình sự nghiêm khắc của Đảng và NN ta đối với loại tội phạm này, góp phần làm trong sạch bộ máy NN, đồng thời giáo dục đạo đức cách mạng cho đội ngũ công chức, qua đó góp phần tạo niềm tin trong nhân dân với sự nghiệp lãnh đạo của Đảng

Ngoài ra, trong giai đoạn này các cơ quan bảo vệ PL ở Trung ương đã có một

số văn bản hướng dẫn áp dụng thống nhất PL trong cả nước, trong đó có Thông tư liên ngành số 02/TTLN ngày 20/3/1993 của TANDTC, VKSNDTC, BNV (nay là BCA), BTP hướng dẫn một số quy định của Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của BLHS 1985 Cụ thể trong mục b phần 2 về đường lối xử lý thì các tội có tính chất tham nhũng cần phải bị xử lý nghiêm khắc, một trong số các tội được Thông tư này liệt kê có "Tội lợi dụng chức vụ quyền hạn hoặc lạm quyền trong khi thi hành công

vụ (Điều 221)"

Tóm lại, tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, là tội phạm chỉ được quy định từ khi BLHS 1985 được ban hành Việc quy định tội này tại một điều luật cụ thể trong bộ luật tạo cơ sở pháp lý vững chắc cho công cuộc đấu tranh chống loại tội phạm này Ban đầu BLHS quy định hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn và hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ chung trong một điều luật và chỉ quy định một khung hình phạt, không quy định các tình tiết là yếu tố định khung hình phạt Nhưng sau ba lần BLHS được sửa đổi, bổ sung thì hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ đã được tách ra thành điều luật riêng, Điều

221 quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn cũng được chia thành nhiều khoản khác nhau, mức hình phạt cũng nghiêm khắc hơn so với Điều 221 chưa sửa đổi bổ sung: mức chênh lệch lên tới 20 năm tù Điều này phần nào thể hiện chính sách hình

sự nghiêm khắc, không khoan nhượng của Đảng và NN trước việc đấu tranh phòng

và chống tội phạm lợi dụng chức vụ quyền hạn, đồng thời củng cố lòng tin của nhân dân đối với chế độ ta và từng bước làm trong sạch bộ máy của Đảng và NN

1.2.3 Những quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam năm 1999 (sửa đổi bổ sung năm 2009) về Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

Sau hơn hai mươi năm đổi mới, trước yêu cầu của tình hình mới trong công tác đấu tranh phòng, chống tội phạm nói chung và tội phạm tham nhũng, chức vụ nói riêng Ngày 21.12.1999 QH khóa X đã thông qua BLHS 1999 (có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01.7.2000) để thay thế BLHS 1985 (sửa đổi, bổ sung 1989), trong

đó tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” được quy định tại Điều 281 mục A - các tội phạm về tham nhũng, thuộc chương XXI - các tội phạm về chức vụ Cũng như BLHS 1985, BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) đều xếp tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” vào nhóm tội phạm về chức vụ, tuy nhiên trong phần tội phạm về chức vụ của BLHS 1985 chưa

có sự phân nhóm thành các tội phạm về tham nhũng và các tội phạm khác về chức

vụ như ở BLHS 1999 Sự phân hóa thành các tội phạm về tham nhũng và các tội phạm khác về chức vụ trong BLHS 1999 xuất phát từ yêu cầu của thực tế đấu tranh phòng, chống nhóm tội phạm này và sự thống nhất với Pháp lệnh chống tham nhũng

đã được QH thông qua ngày 26.02.1998 Trong Pháp lệnh chống tham nhũng đã liệt

kê 11 hành vi tham nhũng được xây dựng trên cơ sở Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của BLHS ngày 10.5.1997 về các tội tham nhũng, ma túy và các tội phạm tình dục đối với trẻ em, trong đó có hành vi "Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi "

Tuy nhiên trong quá trình soạn thảo BLHS 1999 ban soạn thảo đã xem xét lại

07 hành vi đích thực là tham nhũng thì được quy định trong mục A chương XXI, còn lại thì chuyển sang chương khác cho phù hợp với tính chất của hành vi phạm tội, một trong 07 hành vi đó có hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ Để phù hợp với quy định tại BLHS 1999, ngày 28.4.2000, Ủy ban Thường vụ QH ban hành Pháp lệnh sửa đổi, bổ sung một số điều của pháp lệnh chống tham nhũng, trong đó chỉ còn quy định 07 hành vi được coi là tham nhũng Một trong 07 hành vi đó là lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ

vì vụ lợi Trong Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của BLHS 2009, tội lợi dụng

chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ được giữ nguyên như quy định tại BLHS 1999 Do yêu cầu của cuộc đấu tranh chống tham nhũng, ngày 29.11.2005,

QH nước ta đã thông qua Luật Phòng, chống tham nhũng và sau đó là Luật sửa đổi,

bổ sung một số điều của Luật Phòng, chống tham nhũng ngày 23.11.2012

Tại Điều 3 của Luật này đã liệt kê 12 nhóm hành vi tham nhũng, gồm:

- Tham ô tài sản; Nhận hối lộ; Lạm dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi; Lạm quyền trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng với người khác để trục lợi; Giả mạo trong công tác vì vụ lợi; Đưa hối lộ, môi giới hối lộ được thực hiện bởi người có chức vụ, quyền hạn để giải quyết công việc của cơ quan, tổ chức, đơn vị hoặc địa phương vì vụ lợi; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng trái phép tài sản của Nhà nước vì vụ lợi; Nhũng nhiễu vì vụ lợi; Không thực hiện nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn để bao che cho người có hành vi vi phạm pháp luật vì vụ lợi; cản trở, can thiệp trái pháp luật vào việc kiểm tra, thanh tra, kiểm toán, điều tra, truy tố, xét xử,

thi hành án vì vụ lợi [50]

Có thể khẳng định, BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) đã quy định tội “Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ” đầy đủ hơn, chi tiết hơn, phản ánh được thực tế công tác đấu tranh phòng, chống loại tội phạm này trong thời gian qua, giúp cho công tác điều tra, truy tố, đặc biệt là công tác xét xử loại tội phạm này thuận lợi hơn trước đây, cụ thể như sau:

Điều 281 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ đã quy định:

“1 Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, thì bị phạt cải tạo không giam giữ đến ba năm hoặc phạt tù từ một năm đến năm năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ năm năm đến mười năm:

a) Có tổ chức;

b) Phạm tội nhiều lần;

c) Gây hậu quả nghiêm trọng

3 Phạm tội gây hậu quả rất nghiêm trọng hoặc đặc biệt nghiêm trọng, thì bị phạt tù từ mười năm đến mười lăm năm

4 Người phạm tội còn bị cấm đảm nhiệm chức vụ nhất định từ một năm đến năm năm, có thể bị phạt tiền từ ba triệu đồng đến ba mươi triệu đồng” [43]

1.2.4 Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ Bộ luật hình sự năm 2015 (sửa đổi, bổ sung năm 2017)

Thực hiện Nghị quyết 08-NQ/TW ngày 02/01/2002 của BCT và Nghị quyết 49-NQ/TW ngày 02/6/2005 của BCT về chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020

và qua thực tiễn thi hành BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009), nảy sinh nhiều vướng mắc, bất cập Ngày 27/11/2015, QH khóa XIII và ngày 20/6/2017 QH khóa XIV của nước Cộng Hòa XHCN Việt Nam đã thông qua BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) thay thế cho BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009), có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01.01.2018 Trong đó, tội “Lợi dụng chức vụ trong khi thi hành công vụ” vẫn được qui định trong BLHS 2015 nhưng đã thay đổi thành Điều 356 với một số

bổ sung chi tiết hơn về định lượng so với trước:

Điều 356 BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) Tội lợi dụng chức vụ, quyền

hạn trong khi thi hành công vụ quy định:

“1 Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại về tài sản từ 10.000.000 đồng đến dưới 200.000.000 đồng hoặc gây thiệt hại khác đến lợi ích của Nhà nước, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân, thì bị phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 01 năm đến 05 năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 05 năm đến 10 năm:

a) Có tổ chức;

b) Phạm tội 02 lần trở lên;

c) Gây thiệt hại về tài sản từ 200.000.000 đồng đến dưới 1.000.000.000 đồng

3 Phạm tội gây thiệt hại về tài sản 1.000.000.000 đồng trở lên, thì bị phạt tù

từ 10 năm đến 15 năm

4 Người phạm tội còn bị cấm đảm nhiệm chức vụ nhất định từ 01 năm đến 05 năm, có thể bị phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 100.000.000 đồng.”[44]

Theo đó, so với điều 281 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009), Điều luật này

đã sửa đổi, bổ sung một số điểm sau:

- Điều 356 của BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) đã cụ thể hóa định lượng thiệt hại về tài sản, theo đó, gây thiệt hại về tài sản từ 10.000.000 đồng trở lên mới

bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội này

- Thay từ "công dân" bằng từ "cá nhân" để mở rộng đối tượng là không chỉ công dân Việt Nam mà còn là người nước ngoài, người không có quốc tịch Việt Nam

- Bổ sung định lượng thiệt hại bằng tiền từ 10.000.000 đồng đến 200.000.000 đồng và trong khung tăng nặng thứ nhất từ 200.000.000 đồng đến 1.000.000.000 đồng; trong khung tăng nặng thứ hai là trên 1.000.000.000 đồng; cụ thể hóa phạm tội nhiều lần thành phạm tội từ 2 lần trở lên ở khung 2

- Nâng mức phạt tiền là hình phạt bổ sung từ 10 triệu đồng đến 100 triệu đồng (khoản 4 Điều 356)

Học viên thấy rằng, việc sửa đổi, bổ sung Điều 281 BLHS 1999 sang Điều

356 BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) là hợp lý, vì vừa cụ thể hóa được mức độ gây thiệt hại vừa thể hiện tính nghiêm khắc của PL, đặt biệt là góp phần giúp cho các cơ quan tố tụng thuận lợi hơn trong việc áp dụng PL trong thực tế

1.3 Dấu hiệu pháp lý hình sự của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạnh trong khi thi hành công vụ

phạm nào trực tiếp hoặc gián tiếp đều xâm phạm đến các quan hệ xã hội nhất định Việc xác định đúng khách thể của tội phạm cho phép xác định đúng mức độ, tính chất nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội, xác định được đúng tội danh cũng như xác định các yếu tố cấu thành tội phạm

Theo pháp luật hình sự Việt Nam, những quan hệ xã hội được coi là khách thể được BLHS bảo vệ là những quan hệ xã hội được quy định trong Điều 8 BLHS

1999 là: Độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ, chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hóa, quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, quyền lợi ích hợp pháp của tổ chức, tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, tự do, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp khác của công dân và các lĩnh vực khác của trật tự pháp luật XHCN Hành vi bị coi là tội phạm là hành vi gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại cho một trong những quan hệ xã hội như nêu trên Khoa học LHS Việt Nam phân biệt ba loại khách thể gồm khách thể chung, khách thể loại và khách thể trực tiếp Trong đó khách thể loại là nhóm quan hệ có cùng tính chất được nhóm quy phạm PLHS bảo vệ khỏi nhóm tội phạm Khách thể loại là cơ sở để hệ thống các quy phạm trong phần các tội phạm của BLHS thành từng chương Khách thể loại của tội tham nhũng nói chung là những quan hệ được LHS bảo vệ, đảm bảo sự hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức và uy tín của các cơ quan, tổ chức đó Ngoài ra, khách thể của loại tội này cũng có thể là quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Hoạt động của các cơ quan, tổ chức bao gồm việc tổ chức con người, lãnh đạo, chỉ đạo, điều hành công việc; kiểm tra, thanh tra việc thực hiện; bảo vệ lợi ích của

NN, bảo vệ trật tự xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân

Như phân tích ở trên có thể thấy, khách thể của tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, là xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan,

tổ chức, gây thiệt hại đến lợi ích của NN của xã hội hoặc quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Tội phạm làm cho cơ quan, tổ chức bị suy yếu, mất uy tín, mất lòng tin của nhân dân vào NN Mặc dù hành vi phạm tội gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân nhưng không vì thế mà cho rằng khách thể của tội này là những thiệt hại thực tế xảy ra của NN, của xã hội, quyền và

lợi ích hợp pháp của công dân Những thiệt hại này chỉ là hậu quả của hành vi phạm tội Hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức là hoạt động theo đúng quy định của PL hiện hành Nhờ những hoạt động đúng đó, các quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ PL được bảo đảm thực hiện, các bên tham gia quan hệ PL có thể là cơ quan, tổ chức, cá nhân (công dân, người nước ngoài, người không quốc tịch) Sự xâm hại tới hoạt động đúng đắn trong những quan hệ này có thể gây thiệt hại tới quyền và lợi ích hợp pháp của NN, xã hội và các cá nhân

1.3.2 Mặt khách quan tội phạm

Trong mặt khách quan của tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”theo Điều 281 BLHS 1999 gồm hành vi khách quan và hậu quả của tội phạm Đây là những dấu hiệu quan trọng để phân biệt tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”với các tội phạm khác có hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn

1.3.2.1 Hành vi khách quan của tội phạm

Trước hết, người phạm tội phải là người có hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình Hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ cũng tương tự như hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn của người phạm tội tham ô, tội nhận hối lộ và các tội phạm khác có việc lợi dụng chức vụ, quyền hạn Lợi dụng chức vụ, quyền hạn là hành vi của người có chức vụ, quyền hạn và đã sử dụng chức

vụ, quyền hạn đó một cách trái phép nhằm mục đích mà họ đặt ra Nếu không sử dụng chức vụ, quyền hạn mà mình có thì không thể đạt được mục đích của mình Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ để gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của tổ chức xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân là do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện và hành vi gây thiệt hại đó có liên quan trực tiếp đến chức vụ, quyền hạn của người phạm tội và nếu họ không có chức vụ, quyền hạn đó thì họ khó có thể thực hiện được hành vi gây thiệt hại; chức vụ, quyền hạn là điều kiện thuận lợi để người phạm tội thực hiện hành vi gây thiệt hại một cách dễ dàng

Vì vậy, khi xác định một người có lợi dụng chức vụ, quyền hạn hay không, trước hết phải căn cứ vào chức vụ họ đang giữ và theo pháp luật thì họ có những

quyền gì? Nếu trong khi thi hành công vụ họ đã thực hiện vượt quá giới hạn cho phép là lạm dụng chức vụ, quyền hạn, mà không phải là lợi dụng chức vụ, quyền hạn Đây là dấu hiệu cơ bản để phân biệt giữa hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn với hành vi lạm dụng chức vụ, quyền hạn trong nhiều tội phạm có dấu hiệu lợi dụng chức vụ, quyền hạn và lạm dụng chức vụ, quyền hạn

1.3.2.2 Hậu quả mà tội phạm gây ra là dấu hiệu bắt buộc trong mặt khách quan của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

Hành vi phạm tội phải gây thiệt hại đến lợi ích của NN, của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Nếu hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chưa gây thiệt hại thì chưa cấu thành tội này Nếu hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn không gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân mà nhằm mục đích khác thì tuỳ trường hợp mà người phạm tội bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội lạm quyền trong khi thi hành công vụ theo Điều 282; tội nhận hối lộ theo điểm b khoản 2 Điều 279; tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản của người khác theo Điều 280 hoặc tội tha trái pháp luật người đang bị tạm

giam, giữ theo Điều 302 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) [43]… Khác với các

tội phạm khác, hậu quả của tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của tổ chức xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, hậu quả lại là dấu hiệu bắt buộc Nếu hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chưa gây thiệt hại thì chưa cấu thành tội phạm này Ngoài thiệt hại cho lợi ích của NN, của tổ chức xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân là dấu hiệu bắt buộc của tội phạm thì còn có những hậu quả khác không phải lại dấu hiệu bắt buộc nhưng trong một số trường hợp nó là yếu tố định khung hình phạt như: hậu quả nghiêm trọng, rất nghiêm trọng hoặc đặc biệt nghiêm trọng Trong đó có những thiệt hại vật chất, có thiệt hại phi vật chất

Ví dụ, Điều 356 BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) đã định lượng thiệt hại

về tài sản: từ 20.000.000 đồng đến dưới 1 tỷ đồng là thiệt hại nghiêm trọng, từ 1 tỷ

đồng trở lên là rất nghiêm trọng,… [44]

1.3.3 Chủ thể của tội phạm chỉ có thể là con người cụ thể

Không phải bất kỳ ai cũng có thể trở thành chủ thể của tội phạm khi thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội quy định trong BLHS Trước tiên, cũng như chủ thể của các tội phạm khác, chủ thể của tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”cũng phải đảm bảo các yếu tố cần và đủ như đủ độ tuổi chịu trách nhiệm hình sự, có năng lực trách nhiệm hình sự theo quy định tại các Điều 12, Điều

13 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009)

Điều 12 BLHS 1999 quy định:

“1 Người từ đủ 16 tuổi trở lên phải chịu trách nhiệm hình sự về mọi tội phạm

2 Người từ đủ 14 tuổi trở lên, nhưng chưa đủ 16 tuổi phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm rất nghiêm trọng do cố ý hoặc tội đặc biệt nghiêm trọng”[43]

Điều 13 BLHS 1999 quy định:

“1 Người thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội trong khi đang mắc bệnh tâm thần hoặc một bệnh khác làm mất khả năng nhận thức hoặc khả năng điều khiển hành vi của mình, thì không phải chịu trách nhiệm hình sự; đối với người này, phải áp dụng biện pháp bắt buộc chữa bệnh

2 Người phạm tội trong khi có năng lực trách nhiệm hình sự, nhưng đã lâm vào tình trạng quy định tại khoản 1 Điều này trước khi bị kết án, thì cũng được áp dụng biện pháp bắt buộc chữa bệnh Sau khi khỏi bệnh, người đó có thể phải chịu trách nhiệm hình sự”[43]

Chủ thể của tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”phải là: Người có chức vụ, quyền hạn Hiểu một cách ngắn gọn thì có thể xác định người

có chức vụ, quyền hạn qua các dấu hiệu sau: Do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác; có hưởng lương hoặc không hưởng lương; Được giao thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ; Người phạm tội đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình để thực hiện hành vi phạm tội trong khi thực hiện công vụ

Xuất phát từ bản chất nhà nước XHCN, những người được trao chức vụ, quyền hạn phải là công bộc của nhân dân, tận tụy phục vụ nhân dân, là đầy tớ của

nhân dân Chức vụ và quyền hạn mà họ có được chính là do nhân dân giao phó, thay mặt nhân dân, đại diện cho nhân dân để thực hiện các nhiệm vụ, chức trách cụ thể Nếu sử dụng đúng quyền hạn của mình, phát huy tốt năng lực và trách nhiệm thì được nhân dân tín nhiệm, tin tưởng và giao phó Người có chức vụ càng cao thì trọng trách càng lớn Nhưng đối với những kẻ tham nhũng, thì yếu tố chức vụ, quyền hạn lại trở thành một phương tiện thuận lợi để thực hiện những hành vi trái đạo đức, trái PL, hành vi phạm tội Vì vậy tham nhũng là hành vi vi phạm PL của người có chức vụ, quyền hạn

Về độ tuổi của chủ thể tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” chắc chắn phải là người từ đủ 16 tuổi trở nên vì để khắc phục tình trạng nêu rất chung chung về trường hợp người từ đủ 14 tuổi đến dưới 16 tuổi phải chịu trách nhiệm được quy định tại khoản 2 Điều 12 BLHS 1999 Hiện nay tại khoản 2 Điều 12 BLHS 2015 đã có quy định cụ thể để xác định người từ 14 đến dưới 16 tuổi không phải chịu trách nhiệm hình sự về tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”

Điều 12 BLHS 2015 quy định Tuổi chịu trách nhiệm hình sự

“1 Người từ đủ 16 tuổi trở lên phải chịu trách nhiệm hình sự về mọi tội phạm, trừ những tội phạm mà Bộ luật này có quy định khác

2 Người từ đủ 14 tuổi đến dưới 16 tuổi phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm rất nghiêm trọng, tội phạm đặc biệt nghiêm trọng quy định tại một trong các điều 123, 134, 141, 142, 143, 144, 150, 151, 168, 169, 170, 171, 173, 178, 248, 249, 250,

251, 252, 265, 266, 286, 287, 289, 290, 299, 303 và 304 của Bộ luật này” [44]

Tuy nhiên những người từ đủ 16 tuổi đến dưới 18 tuổi chỉ có thể phạm tội

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” với vai trò đồng phạm là người tổ chức, người giúp sức hoặc người xúi giục… còn người thực hành thì bắt buộc phải người từ đủ 18 tuổi và phải là người có chức vụ, quyền hạn

1.3.4 Mặt chủ quan

1.3.4.1 Lỗi là dấu hiệu không thể thiếu được của bất cứ cấu thành tội phạm nào

Theo pháp luật hình sự Việt Nam, lỗi được hiểu là thái độ tâm lý của con

người đối với hành vi nguy hiểm cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi

đó gây ra được biểu hiện dưới hình thức cố ý hoặc vô ý Lỗi của người phạm tội là yếu tố bắt buộc trong cấu thành tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”theo Điều 281 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) Trong mặt chủ quan của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn thì lỗi của người phạm tội là lỗi cố ý, sự cố ý này là cố ý trực tiếp Người phạm tội nhận thức được tính nguy hiểm cho xã hội của hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình, tức là hành vi trái với công vụ, xâm hại lợi ích của NN, của xã hội và của công dân, thấy trước được hậu quả của hành vi

đó và mong muốn hậu quả xảy ra Không có trường hợp nào người phạm tội thực hiện tội phạm do lỗi cố ý gián tiếp

1.3.4.2 Động cơ phạm tội được hiểu là động lực bên trong thúc đẩy người phạm tội thực hiện hành vi phạm tội cố ý

Ở tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”,thì động cơ phạm tội cũng là dấu hiệu pháp lý bắt buộc Ngay ở câu đầu tiên của điều luật, nhà làm luật đã quy định "người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác…", theo đó, động cơ phạm tội là động cơ vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác, nếu không xác định được động cơ phạm tội thì hành vi lợi dụng chức vụ trong khi thi hành công vụ không cấu thành tội này Khoản 5 Điều 2 Luật phòng chống tham nhũng 2005 (sửa đổi, bổ sung 2012) quy định: "Vụ lợi là lợi ích vật chất, tinh thần mà người có chức

vụ, quyền hạn đạt được hoặc có thể đạt được thông qua hành vi tham nhũng" [50]

Như vậy, vụ lợi được xác định, không chỉ riêng trường hợp người có chức vụ, quyền hạn đã đạt được lợi ích mà còn bao gồm cả trường hợp người đó sẽ đạt được lợi ích trong tương lai Đồng thời lợi ích bao gồm lợi ích vật chất và lợi ích tinh thần Theo Điều 356 BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017), lợi ích vật chất được xác định có giá trị ở mức từ 10.000.000 đồng trở lên hoặc hoặc gây thiệt hại đến lợi ích

NN, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân trong đó lợi ích tinh thần là một khái niệm chưa được xác định một cách rõ ràng và khó có thể đưa ra tiêu chí chung để xác định Tuy nhiên có thể kể đến một số lợi ích mà người có chức vụ, quyền hạn khi thực hiện hành vi phạm tội mong muốn đạt được như huân chương, huy

chương, bằng khen hoặc một số hình thức khen thưởng khác… Động cơ vụ lợi là động cơ mưu cầu lợi ích vật chất cho mình hoặc cho người khác mà mình quan tâm như người thân, địa phương, cơ quan hay đơn vị công tác của họ ; Động cơ cá nhân khác có thể hiểu là vì lợi ích phi vật chất của mình, của người khác mà mình quan tâm, trong thực tế có thể là vì nể nang, vì tình cảm cá nhân, vì danh vọng, vì địa vị xã hội, vì động cơ củng cố địa vị, uy tín cá nhân hoặc quyền lực cá nhân mà không mưu cầu lợi ích vật chất

1.3.4.3 Mục đích của người phạm tội là kết quả trong ý thức chủ quan mà người phạm tội đặt ra phải đạt được khi thực hiện hành vi phạm tội

Đối với tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”, thì mục đích người phạm tội mong muốn đạt được là mục đích vụ lợi mà cụ thể là người phạm tội thực hiện hành vi phạm tội nhằm mục đích thu lợi bất chính như nhận tiền, tài sản… Khi thực hiện hành vi phạm tội, người có chức vụ, quyền hạn có mục đích chiếm đoạt tiền hoặc tài sản của cơ quan, tổ chức hoặc của người khác

Tóm lại, theo PLHS Việt Nam, tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”phải có đầy đủ bốn yếu tố cấu thành tội phạm như trên, các yếu tố đó tạo nên sự nguy hiểm cho xã hội của hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ của người có chức vụ, quyền hạn nhằm mục đích vụ lợi Trong bất kỳ trường hợp nào, nếu không có đầy đủ đồng thời cả bốn dấu hiệu như trên thì không thể quy kết bất kỳ người nào phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ Đây là đặc điểm chung của tội phạm tham nhũng nói chung và tội

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”nói riêng

Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của tổ chức xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Người phạm tội thực hiện hành vi của mình là cố ý (cố ý trực tiếp), tức là, người phạm tội nhận thức rõ hành vi của mình là nguy hiểm cho xã hội, thấy trước hậu quả của hành vi đó và mong muốn hậu quả xảy ra Tuy nhiên, vẫn đề không chỉ có tính lý luận mà có ý nghĩa vô cùng quan trọng là xác định động cơ của người phạm tội Theo điều luật thì động cơ phạm tội là dấu hiệu bắt buộc Điều này thể hiện ngay

câu đầu tiên của giả định: “Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác” Nếu không xác định được động cơ của người phạm tội thì hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của NN, của tổ chức

xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân thì chưa cấu thành tội phạm này Động

cơ vụ lợi là vì lợi ích vật chất của mình, của đơn vị mình hoặc của một tổ chức mà mình tham gia Nói chung, thực tiễn xét xử việc xác định động cơ vụ lợi không khó, nhưng khó nhất vẫn là việc xác định động cơ cá nhân khác của người phạm tội Động cơ cá nhân khác là vì lợi ích phi vật chất của mình, của người khác mà mình quan tâm như: vì cảm tình cá nhân, vì danh vọng, địa vị xã hội TNHS đối với tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”: Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ nói riêng, các tội phạm về tham nhũng nói chung hiện đang là một vấn đề thực sự nhức nhối, không chỉ còn là vấn

đề kinh tế - xã hội mà đang trở thành vấn đề chính trị sống còn của chế độ xã hội Trên cơ sở cá thể hóa hành vi PLHS đã cá thể hóa chế tài xử phạt tương xứng với tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của từng hành vi phạm tội Theo đó, hình phạt là biện pháp cưỡng chế nghiêm khắc nhất của NN được quy định trong BLHS,

do Tòa án quyết định áp dụng đối với người hoặc pháp nhân phạm tội nhằm tước bỏ hoặc hạn chế quyền, lợi ích của người, pháp nhân đó Hình phạt được áp dụng đối với người, pháp nhân phạm tội phải tương xứng với tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi do người đó thực hiện Khi quyết định hình phạt đối với người phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ, Tòa án cũng cần phải căn cứ vào các quy định hình phạt tại Chương VII BLHS 1999 (từ Điều 45 đến Điều 54) Cụ thể, nếu người phạm tội có nhiều tình tiết giảm nhẹ quy định tại Điều 46 BLHS, không có tình tiết tăng nặng, thì có thể được áp dụng hình phạt nhẹ hơn Và ngược lại, nếu người phạm tội có nhiều tình tiết tăng nặng quy định tại Điều 48 BLHS, không có tình tiết giảm nhẹ thì có thể chịu mức hình phạt nặng hơn (43)

1.4 Phân biệt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ với một số tội phạm khác

1.4.1 Phân biệt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ với tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản

Lợi dụng và lạm dụng là hai thuật ngữ khác nhau, mặc dù trước đây được giải thích là một Tuy nhiên, ranh giới giữa hành vi lợi dụng với hành vi lạm dụng không phải bao giờ cũng phân biệt được một cách rạch ròi Do đó, để phân biệt tội

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”với tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản thì trước hết cần phải phân biệt được hai thuật ngữ

“lạm dụng” và “lợi dụng” Như đã phân tích ở trên thì “lợi dụng” được hiểu là dựa vào điều kiện thuận lợi nào đó để làm việc gì; còn “lạm dụng” theo từ điển tiếng

việt được hiểu là sử dụng quá mức hoặc quá giới hạn đã được quy định [43] Lạm

dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản là hành vi của người có chức vụ, quyền hạn và đã lợi dụng quá mức chức vụ, quyền hạn đó để chiếm đoạt tài sản của người khác Còn “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”là hành vi vì

vụ lợi hay động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây ra thiệt hại cho lợi ích Nhà nước, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Theo điều 280 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009), lạm dụng chức vụ, quyền hạn là hành vi vượt quá giới hạn cho phép, tức là vượt quá giới hạn quyền hạn mà người có chức vụ, quyền hạn do pháp luật quy định, thường là do luật tổ chức cơ quan, tổ chức quy định; trong một số trường hợp quyền hạn này do một ngành luật đặc trưng cho nghề nghiệp quy định như: Quyền hạn của những người tiến hành tố tụng trong các vụ án hình sự là do BLTTHS quy định; quyền hạn của cán bộ Hải quan do Luật Hải quan quy định

1.4.2 Phân biệt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ với tội lạm quyền trong khi thi hành công vụ

Như đã nói ở trên thì “lợi dụng” được hiểu là dựa vào điều kiện thuận lợi nào

đó để làm việc gì; còn “lạm quyền” theo từ điển tiếng việt được hiểu là làm việc vượt quá quyền hạn của mình Tội lạm quyền trong khi thi hành công vụ được hiểu

là hành vi của người có chức vụ, quyền hạn vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà vượt quá quyền hạn của mình làm trái công vụ được giao gây thiệt hại cho lợi ích

NN, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Còn “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”là hành vi vì vụ lợi hay động cơ cá nhân khác

mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây ra thiệt hại cho lợi ích NN, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Xét về mặt chủ thể, khách thể và chủ quan thì giữa tội lạm quyền trong khi thi hành công vụ không có khác gì nhau

so với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ; chỉ khác nhau ở đây là hành vi khách quan giữa lạm quyền với lợi dụng quyền Hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ cũng tương tự như hành vi lạm quyền trong các tội phạm khác, người phạm tội đã vượt quá quyền hạn mà pháp luật cho phép Hành vi vượt quá quyền hạn cũng tương tự như hành vi lạm dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản của người khác quy định tại Điều 280 BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) Tuy nhiên, hành vi lạm quyền quy định tại Điều 282 BLHS 1999 (sửa đổi,

bổ sung 2009) không phải là phương tiện để người phạm tội chiếm đoạt tài sản của người khác mà là nguyên nhân gây ra những thiệt hại cho lợi ích của NN, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Ví dụ: Theo quy định của BLTTHS quy định thì TP Tòa án các cấp không có quyền ra lệnh bắt bị cáo tạm giam, cũng như không có quyền trả tự do cho bị cáo đang tạm giam trong giai đoạn chuẩn bị xét xử

mà chỉ có Chánh án, Phó chánh án mới có quyền này; Chỉ có TP từ cấp tỉnh trở lên hoặc chủ tọa phiên tòa mới có quyền bắt người để tạm giam Trong trường hợp TP không ở những vị trí trên ra thì lệnh bắt bị cáo để tạm giam hoặc trả tự do cho bị cáo

là lạm dụng chức vụ Vì vậy, khi xác định một người có lạm dụng chức vụ, quyền hạn hay không, trước hết phải căn cứ vào chức vụ họ đang giữ và theo PL thì họ có những quyền hạn gì? Nếu trong khi thi hành công vụ họ đã thực hiện vượt quá giới hạn cho phép là lạm dụng chức vụ, quyền hạn Đây cũng chính là dấu hiệu cơ bản để phân biệt tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” với các tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản

1.4.3 Phân biệt tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để trục lợi

Để phân biệt hai tội này thì cần hiểu cho đúng tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”khác với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để trục lợi là như thế nào Tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”là hành vi vì vụ lợi hay động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây ra thiệt hại cho lợi ích NN, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Còn tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để trục lợi là hành vi của người có chức vụ, quyền hạn mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình, trực tiếp hoặc qua trung gian, đã nhận hoặc sẽ nhận tiền, tài sản hoặc lợi ích vật chất khác dưới bất kỳ hình thức nào, để dùng ảnh hưởng của mình thúc đẩy người có chức vụ, quyền hạn làm hoặc không làm một việc thuộc trách nhiệm hoặc liên quan đến công việc của họ hoặc làm một việc không được phép làm

Hai tội này đều có chung một hành vi là “lợi dụng chức vụ, quyền hạn” của mình để trục lợi Tuy nhiên, cách lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình nhằm mục đích trục lợi đối với tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”là khác so với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để trục lợi Cụ thể, tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để trục lợi thì người phạm tội sử dụng chức vụ, quyền hạn của mình vừa trực tiếp, vừa gián tiếp và phức tạp hơn so với người phạm tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” Trực tiếp ở chỗ người phạm tội ở Điều 283 BLHS

1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) cũng sử dụng chức vụ, quyền hạn của mình để gây ảnh hưởng đối với người khác, tạo áp lực hay những yếu tố ràng buộc khác để người bị ảnh hưởng phải làm theo Còn gián tiếp ở chỗ, người phạm tội ở Điều 283 BLHS không trực tiếp sử dụng chức vụ, quyền hạn của mình để giải quyết theo yêu cầu của người đưa tiền, tài sản hay lợi ích vật chất khác mà thông qua một người

khác để trục lợi Đây cũng chính là dấu hiệu cơ bản để phân biệt tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để trục lợi (Điều 283 BLHS) với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ (Điều 281)

Kết luận Chương 1

Trên cơ sở kết quả nghiên cứu và phân tích tổng hợp chương 1 của luận văn, học viên đã đưa ra khái niệm về tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi

hành công vụ”như sau: “Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công

vụ là hành vi nguy hiểm cho xã hội xâm phạm đến hoạt động đúng đắn và uy tín của

cơ quan, tổ chức, lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân được pháp luật hình sự bảo vệ; do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện một cách

cố ý trái với công vụ được giao nhằm mục đích vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác

mà gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân” Bên cạnh đó học viên cũng đã trình bày cụ thể quá trình hình thành

và phát triển tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” theo PLHS Việt Nam từ năm 1945 đến nay; các đặc điểm và các dấu hiệu pháp lý của tội phạm trên thông qua việc phân tích cấu thành tội phạm của tội này Trên cơ sở đó, kết hợp với các phương pháp phân tích, so sánh chương 1 đã cho thấy được sự khác biệt của tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” với một số tội phạm khác Đồng thời chương 1 cũng nêu được những điểm mới, điểm khác biệt

ở quy định của BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) với quy định tại BLHS 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017), có hiệu lực thi hành từ ngày 01.01.2018

CHƯƠNG 2 THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT HÌNH SỰ VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH QUẢNG NGÃI

TỪ NĂM 2013 – 2017

2.1 Thực trạng tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công

vụ trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi từ năm 2013-2017

Quảng Ngãi là một tỉnh ven biển miền trung nằm ở vùng duyên hải miền Trung, lưng tựa vào dãy Trường Sơn, mặt hướng ra biển Đông, phía bắc giáp Quảng Nam, phía nam giáp Bình Định, phía tây nam giáp Kon Tum Bờ biển Quảng Ngãi dài 135km, ngoài khơi có đảo Lý Sơn với vùng lãnh hải rộng lớn 11.000 km2 và 06 cửa biển Địa hình có 4 vùng: vùng núi, vùng giáp núi, vùng đồng bằng và vùng hải đảo Các sông chính chảy qua tỉnh là sông Trà Khúc, sông Trà Bồng, sông Vệ Nhiệt độ trung bình năm từ 25,5ºC - 26,5ºC, nhiệt độ cao nhất lên đến 41ºC và thấp nhất là 12ºC Mùa mưa từ tháng 9 đến tháng 12, mùa nóng từ tháng 4 đến tháng 8 và lạnh nhất từ tháng 1 đến tháng 3 Quảng Ngãi nằm trong vùng kinh tế trọng điểm miền Nam Trung Bộ được Chính phủ chọn khu vực Dung Quất để xây dựng nhà máy lọc dầu đầu tiên ở Việt Nam Tỉnh Quảng Ngãi được tái lập từ 01.7.1989 trên cơ sở tách ra từ tỉnh Nghĩa Bình thành 02 tỉnh Quảng Ngãi và tỉnh Bình Định Đến thời điểm hiện tại tỉnh Quảng Ngãi có 14 đơn vị hành chính gồm: Thành phố Quảng Ngãi và các huyện Lý Sơn, Bình Sơn, Trà Bồng, Sơn Tịnh, Sơn Bình, Tư Nghĩa, Nghĩa Hành, Minh Long, Mộ Đức, Đức Phổ, Ba Tơ, Sơn Tây

và Tây Trà Cùng với công tác phòng chống và xử lý tội phạm về tham nhũng chức

vụ của tỉnh Quảng Ngãi, qua 17 năm hình thành và phát triển, xây dựng đội ngũ cán

bộ công chức khối các cơ quan tiến hành tố tụng hình sự tỉnh Quảng Ngãi (Công an, VKS, Tòa án) nói chung và ngành Kiểm sát Quảng Ngãi nói riêng đội ngũ cán bộ của ngành Kiểm sát Quảng Ngãi đã phát triển cả về chất và lượng, hệ thống tổ chức

VKSND ở hai cấp ngày càng được kiện toàn và cũng cố; đã thực hiện nhiều biện pháp nhằm xây dựng đội ngũ cán bộ kiểm sát có lập trường chính trị vững vàng, am hiểu về chuyên môn nghiệp vụ, có phẩm chất đạo đức trong sáng theo lời dạy của

Bác Hồ: Mỗi cán bộ kiểm sát phải “Công minh, chính trực, khách quan, thận trọng, khiêm tốn”

Theo báo cáo của các cơ quan tiến hành tố tụng tỉnh Quảng Ngãi, tình hình tội

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”những năm gần đây có chiều hướng giảm nhẹ về số lượng nhưng động cơ phạm tội rất đa dạng, phương thức, thủ đoạn, mức độ nguy hiểm ngày càng cao hơn, tội phạm đã sử dụng các công cụ phương tiện hiện đại, ứng dụng khoa học công nghệ như mở tài khoản giao dịch ngân hàng, chữ ký số, chữ ký điện tử để hợp thức hóa việc chuyển tiền, tài sản dịch chuyển từ tài sản công, tài sản của cơ quan, tổ chức thành tài sản của cá nhân

do được phân công phụ trách quản lý

- Theo số liệu thống kê tại VKSND và TAND tỉnh Quảng Ngãi, trong giai đoạn 2013 - 2017, tổng số các vụ án “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”được đưa ra xét xử trên địa bàn tỉnh Quảng Ngãi là 25 vụ (chiếm 0,62% tổng số các vụ án hình sự trên địa bàn tỉnh), trong đó năm 2013 có số vụ

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”cao nhất: 07 vụ, chiếm (0,9%), năm 2017 có số vụ “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”ít nhất: 03 vụ (chiếm 0,38%) Các vụ án “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”có xu hướng giảm mạnh vào những năm 2016 - 2017 (Năm 2013

xét xử 07 vụ, năm 2017 số vụ xét xử 03 vụ giảm 57%) (chi tiết tại Bảng 2.1 và biểu 2.1 kèm theo)

- Về số bị cáo bị xét xử về tội “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ”: trong 5 năm (2013 - 2017), đã có 35 bị cáo được đưa ra xét xử về

“Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ” (chiếm 6,5% tổng số bị cáo phạm tội hình sự), trong đó, cao nhất là năm 2013 với 09 bị cáo (chiếm 0,83% tổng số các bị cáo phạm tội hình sự); năm 2016 có số bị cáo ít nhất với 05 bị cáo (chiếm 0,5% tổng số các bị cáo phạm tội hình sự) Phân tích số liệu từ năm 2013 -