Pháp luật về hợp đồng theo mẫu trong thương mại điện tử

Pháp luật về hợp đồng theo mẫu, nêu ra khái niệm cũng như đặc điểm của hợp đồng nói chung và hợp đồng theo mẫu nói riêng. Chỉ ra đặc điểm của hợp đồng trong thương mại điện tử.ứng dụng của hợp đồng theo mẫu trong thương mại điện tử. thực trạng pháp luật trong hợp đồng, ưu nhược điểm của hợp đồng theo mẫu trong thương mại điện tử và giải pháp nâng cao khả năng thi hành luật.

MỤC LỤC

MỤC LỤC 1

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT 3

LỜI MỞ ĐẦU 4

1 Lý do chọn đề tài: 4

2 Tình hình nghiên cứu : 6

2.1, Tình hình nghiên cứu trên thế giới: 6

2.2, Tình hình nghiên cứu trong nước Việt Nam: 7

3 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu 9

3.1 Mục tiêu nghiên cứu 9

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu 9

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 9

4.1 Đối tượng nghiên cứu 9

4.2 Phạm vi nghiên cứu 10

5 Phương pháp nghiên cứu 10

6 Kết cấu của báo cáo đề tài nghiên cứu khoa học 11

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÍ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 12

1.1, Một số vấn đề lí luận về hợp đồng theo mẫu 12

1.1.1, Một số vấn đề lí luận về hợp đồng 12

a, Khái niệm 12

b, Đặc điểm và phân loại: 13

1.1.2, Một số vấn đề lý luận về hợp đồng theo mẫu: 16

a, Khái niệm: 16

b, Đặc điểm và phân loại: 19

1.2, Một số vấn đề lí luận về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử23 1.2.1, Khái niệm và đặc điểm 23

1.2.2, Vai trò 25

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MẪU TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 27

2.1, Thực trạng hệ thống pháp luật Việt Nam về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực

thương mại điện tử 27

2.1.1, Quy định trong hệ thống pháp luật về hợp đồng theo mẫu 27

2.1.2 Quy định trong hệ thống pháp luật về thương mại điện tử 36

a, Khái niệm và đặc điểm: 40

b, Ưu, nhược điểm của hợp đồng điện tử: 41

2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử tại Việt Nam hiện nay 46

CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ TẠI VIỆT NAM 56

3.1, Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử tại Việt Nam 56

3.1.1, Đối với hệ thống pháp luật về hợp đồng 56

3.1.2, Đối với hệ thống pháp luật về thương mại điện tử 59

3.2, Một số kiến nghị nhằm nâng cao khả năng áp dụng các quy định pháp luật về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử 64

KẾT LUẬN 69

TÀI LIỆU THAM KHẢO 70

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

LỜI MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài:

Hợp đồng là công cụ chủ yếu để xác lập quan hệ giữa các cá nhân, tổ chức trongđời sống thường ngày và là một chế định điển hình trong pháp luật dân sự nói riêng vàpháp luật nói chung Hợp đồng được giao kết hàng ngày, với nhiều hình thức, giữa nhiềuchủ thể khác nhau, trong nhiều lĩnh vực khác nhau Với sự phát triển ngày càng mạnh mẽcủa đời sống kinh tế - xã hội, vai trò của hợp đồng ngày càng được phát huy, trở thành cơ

sở, nền tảng cho các mối quan hệ trong rất nhiều lĩnh vực, ngay cả lĩnh vực hôn nhân vàgia đình

Trên thế giới, Hợp đồng theo mẫu đã được sử dụng rất nhiều và phổ biến Ở ViệtNam, loại hợp đồng này cũng đã được áp dụng ngày một nhiều trong thực tiễn hoạt độnggiao dịch hàng hóa, dịch vụ giữa doanh nghiệp và người tiêu dùng Những lĩnh vực ápdụng hợp đồng theo mẫu thường là những lĩnh vực sản xuất, kinh doanh có số lượngkhách hàng lớn, ổn định, đặc biệt là những lĩnh vực mà nhà cung cấp hàng hóa, dịch vụmang tính chất độc quyền Khi người tiêu dùng muốn mua, sử dụng hàng hóa, dịch vụ củacác doanh nghiệp này, họ bắt buộc phải đồng ý và ký kết vào các hợp đồng với các điềukhoản, điều kiện mặc định sẵn Họ vẫn được quyền đọc, nhưng thường sẽ không có thờigian để tìm hiểu rõ hoặc không được giải thích rõ về những nội dung của hợp đồng nênthường không ý thức được các rủi ro pháp lý có thể gặp phải trong quá trình thực hiện cáchợp đồng đó Thậm chí, một số trường hợp, người tiêu dùng đã nhận thức được các rủi ro

đó nhưng khi thương lượng lại với doanh nghiệp thì doanh nghiệp thường nói đó là chínhsách chung áp dụng cho tất cả mọi khách hàng và từ chối việc sửa chữa, bổ sung hợpđồng theo ý kiến của người tiêu dùng đó

Đối với một số lĩnh vực doanh nghiệp đưa ra hợp đồng theo mẫu đó là độc quyềntrong việc cung cấp hàng hóa, dịch vụ thì khách hàng, dù hoàn toàn ý thức được về cáckhả năng rủi ro pháp lý khi tham gia hợp đồng cũng vẫn phải chấp nhận nếu muốn tiếptục mua/sử dụng hàng hóa, dịch vụ Ngay cả đối với một số lĩnh vực không phải là độcquyền, người tiêu dùng hoàn toàn có thể lựa chọn các doanh nghiệp khác để mua/sử dụnghàng hóa, dịch vụ, nhưng có một thực tế tồn tại hiện nay, đó là các doanh nghiệp trongcùng lĩnh vực thường chỉ có sự phân biệt về chất lượng hàng hóa, dịch vụ, còn lại, các

điều khoản, điều kiện dành cho khách hàng mua/sử dụng hàng hóa, dịch vụ của họ thường

có một điểm chung: trong mọi trường hợp đều phải bảo vệ quyền lợi của doanh nghiệp

Do đó, các hợp đồng theo mẫu của họ cũng thường là giống nhau, thậm chí, một số doanhnghiệp còn sao chép lại y nguyên của các doanh nghiệp khác

Tình trạng này đã tồn tại từ lâu và đang dần trở nên phổ biến trong đời sống vàquan hệ kinh tế xã hội tại Việt Nam Các doanh nghiệp ngày càng càng lạm dụng vị thế để

sử dụng ngày càng nhiều dạng hợp đồng theo mẫu với những điều khoản không có lợi chongười tiêu dùng Hơn lúc nào hết, các hợp đồng loại này đang nở rộ, được sử dụng rộngrãi, áp dụng đại trà và cũng là đối tượng của những tranh chấp đang nảy sinh ngày mộtnhiều giữa người tiêu dùng và doanh nghiệp

Giữa pháp luật và công nghệ thông tin có nhiều tác động qua lại Có ý kiến chorằng, một trong những lý do dẫn đến cần phải cải cách pháp luật nói chung là khi có sự rađời của công nghệ mới mà pháp luật hiện hành không đủ khả năng điều tiết Theo GS.Yves Poullet, Giám đốc Trung tâm Nghiên cứu khoa học và pháp luật, Đại học Namur,vương quốc Bỉ, công nghệ phát triển làm nên cuộc cách mạng của pháp luật, thậm chí làmmất cả nền tảng của pháp luật Sự trở lại của công nghệ thông tin là do ngày nay Internet

đã trở thành một hiện tượng xã hội quan trọng và ứng dụng Internet đang ngày càng phổbiến trong hoạt động của các doanh nghiệp, các cơ quan nhà nước, các gia đình và trongcác mối quan hệ giữa con người với nhau Hoạt động xây dựng và áp dụng pháp luật theocác phương thức truyền thống hiện nay đang bị tác động sâu sắc trong xã hội Internet, bởichính các đặc tính của công nghệ này

Tuy nhiên, thực tế giao kết hợp đồng mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử cũngcho thấy sự phức tạp mà hợp đồng mẫu mang lại đối với luật hợp đồng mẫu hiện có vànhững vấn đề có thể nảy sinh khi áp dụng quy định hiện tại đối với hợp đồng mẫu vềthương mại điện tử như vấn đề về xác định năng lực chủ thể của các bên, bảo vệ quyền lợinguời tiêu dùng, xác thời điểm và địa điểm giao kết hợp đồng, vấn đề bản gốc, côngchứng hợp đồng điện tử Pháp luật hợp đồng truyền thống chưa đề cập đến những vấn đềnhư nhìn vào góc độ của người dùng hợp đồng khi kí kết hay những vấn đề liên quan đếnlợi ích của các bên

2 Tình hình nghiên cứu :

Hiện nay mạng internet gần như đến mọi nơi trên thế giới, với sự phát triển này thìthương mại điện tử dường như luôn gắn liền với người sử dụng Từ đó hợp đồng theomẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử trở nên phổ biến.

Có một số các bài nghiên cứu, bài báo trong và ngoài nước về vấn đề hợp đồngtheo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử làm nâng cao khả năng nhận thức của ngườidùng và giúp quyền lợi của họ được bảo vệ

2.1, Tình hình nghiên cứu trên thế giới:

Các bài viết về lĩnh vực hợp đồng mẫu trong thương mại điện tử:

- Bài viết “ INTERNET LAW - Arbitration Clause and Internet Contracts of

Adhesion” được viết bởi Martha L Arias, IBLS Director nói về quyết định của Toà Phúc

thẩm tại Illinois, điều khoản mẫu trong hợp đồng Internet là hợp lý và có giá trị ràngbuộc đối với các bên tham gia thỏa thuận Tuy nhiên, nội dung của hợp đồng theo mẫuphải đúng với quy định của pháp luật Trọng tài là một cơ chế giải quyết tranh chấp phổbiến cho các hợp đồng Internet liên quan đến các bên nằm trong các khu vực pháp lý vàhợp đồng khác nhau mà một số luật có thể áp dụng và quyết định này rất quan trọng đốivới các nhà bán lẻ trực tuyến và khách hàng của họ Bài báo này trình bày quyết định củaTòa Án Kháng Án Illinois trong trường hợp Hubbert và Dell Corp

- Bài viết “A Study on the Unfairness of Adhesion Contracts for Internet Contents Service” được viết bởi Mi Hye Park, Kang, Lee J Mục đích của nghiên cứu này là để tìm

hiểu sự không công bằng của các hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực TMĐT Nội dunginternet được phân thành sáu loại ảnh nền, học tập, phần tải, sách điện tử và trang webđiện ảnh Các hợp đồng theo mẫu của lĩnh vực internet được thu thập trên 60 trang web

Sự không công bằng của hợp đồng theo mẫu đã được xem xét theo cách điều chỉnh nộidung hợp đồng theo mẫu Các kết quả chính như sau: Trước tiên, nghĩa vụ của tuyên bố,giải thích chưa rõ ràng và giao hàng không được kiểm soát kĩ lưỡng Thứ hai, nhiều điềukhoản của hợp đồng theo mẫu đã không công bằng và đặc biệt vi phạm Điều 7 và 9 Do

đó, hệ thống hợp đồng theo mẫu tiêu chuẩn cho lĩnh vực thương mại điện tử nên đượcthực thi và phải tự điều chỉnh các nhà cung cấp dịch vụ thông tin

- Bài viết “ Internet Library of Law and Court Decisions” của Martin Samson nêu

được các đặc điểm cơ bản của hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điệntử(TMĐT)

Ngoài ra còn một số các bài viết về vấn đề hợp đồng theo mẫu hỗ trợ thêm hiểubiết về đặc điểm của loại hợp đồng này:

- Bài viết “Internet & The Law - Where, Oh Where, Have My Employees Gone Online “ của Martin Samson in tại báo New York Law Journal.

- Bài viết “ Contractual choice of law in contracts of adhension and party autonomy” của Mo Zhang.

- Bài viết “Adhesion Contracts in Conflict of Laws” của Albert Ehrenzweig,.

- Bài viết “Contracts of Adhesion – Some thoughts about Freedom of Contract “

của Friedrich Kessler

- Bài viết “ Adhesion Contract and the Twenty First Century Consumer” của Leon

E Trakman

- Bài viết “Korea Fair Trade Commission, Regulations on Adhesions Contracts”

của Daewon Hong Tài liệu Hội thảo pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng trên thếgiới

2.2, Tình hình nghiên cứu trong nước Việt Nam:

- Bài luận văn “Pháp luật về Hợp đồng dân sự theo mẫu trên thế giới – Những kinh nghiệm đối với Việt Nam” của Nguyễn Thị Ngọc Anh Bài luận văn đã làm rõ cơ sở khoa

học, lý luận chung về hợp đồng theo mẫu Phân tích chế định hợp đồng theo mẫu trongluật pháp quốc tế , cụ thể là Công ước Viên 1980 về Hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá

và luật của một số nước ,vùng lãnh thổ với đại diện tiêu biểu của châu Âu là Đức , Pháp,của châu Mỹ là Canada, của châu Á là Hàn Quốc và Đài Loan , rút ra bài học điển hình đểnghiên cứu và học hỏi của Việt Nam và những quốc gia đang phát triển khác Đề xuấtcác khuyến nghị về việc áp dụng một số kinh nghiệm của các nước trên thế giới đối vớipháp luật Việt Nam trong việc điều chỉnh chế định hợp đồng theo mẫu, đảm bảo phù hợpvới hệ thống pháp luật hiện hành tại Việt Nam cũng như thực trạng và định hướng pháttriển kinh tế xã hội của đất nước

- Luận văn “Hợp đồng thương mại điện tử và các biện pháp hạn chế rủi ro” của

Thạc sĩ Lê Thị Kim Hoa ( Tạp chí Luật học số 11/2008) Luận văn chỉ ra khái niệm củahợp đồng thương mại điện tử, đồng thời phân loại, nêu đặc điểm và chỉ ra được các biệnpháp làm hạn chế rủi ro khi kí kết hợp đồng thương mại điện tử

- Luận văn “ Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng trong giao kết hợp đồng điện tử qua internet” của ThS Trần Văn Biên, Viện Nhà nước và Pháp luật – Viện Khoa học Xã hội

Việt Nam in tại Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử ngày 01 tháng 11 năm 2010 Luậnvăn đã chỉ ra được sự  cần thiết phải có sự can thiệp của pháp luật để bảo vệ quyền lợingười tiêu dùng - bên yếu thế trong quan hệ hợp đồng điện tử Sự thành công của hợpđồng điện tử phụ thuộc vào việc xây dựng một môi trường giao dịch thu hút cũng như antoàn đối với các bên tham gia Điều này đặc biệt đúng khi nói tới khía cạnh bảo vệ ngườitiêu dùng

- Bài “Bình luận về các quy định liên quan đến hợp đồng theo mẫu và điều kiện giao dịch chung trong Dự thảo Bộ luật Dân sự (sửa đổi) “ của Đỗ Giang Nam, Khoa Luật

– Đại học Quốc gia Hà Nội, NCS tại Khoa Luật, Đại học Utrecht, Hà Lan

-.Bài “ Quy định của pháp luật về thương mại điện tử - Bất cập và kiến nghị hoàn thiện”- Phạm Thị Hồng Đào - Văn phòng luật sư Thạnh Hưng

- Bài “ Quy định pháp luật về Thương mại điện tử”- Đoàn luật sư thành phố Hà

Nội, công ty luật Thái An

- Bài” Hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng thương mại điện tử ở Việt

Nam”-Phạm Hồng Nhật (Viện Nhà nước và pháp luật)

- Bài “ Pháp luật và hợp đồng điện tử”- Th.s Trần Văn Biên (Viện Nhà nuớc và

pháp luật)

Có thể nói hiện nay chưa có công trình nghiên cứu nào tổng hợp một cách đầy đủ

và chuyên sâu về cả lý luận và thực tiễn về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực TMĐT tạiViệt Nam Tuy nhiên, xuất phát từ quan điểm khoa học vừa mang tính kế thừa vừa mangtính mới mẻ, các công trình, bài viết trên của các tác giả rất bổ ích cho nhóm trong quátrình hoàn thành đề tài nghiên cứu

3 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu:

3.1, Mục tiêu nghiên cứu:

Thứ nhất, làm rõ cơ sở khoa học, lý luận chung về hợp đồng theo mẫu trong lĩnhvực thương mại điện tử

Thứ hai, phân tích các quy định trong pháp luật Việt Nam về các vấn đề cơ bảnliên quan đến hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử

Thứ ba, đề xuất các khuyến nghị và nâng cao đối với pháp luật Việt Nam về cácvấn đề liên quan đến hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử

3.2, Nhiệm vụ nghiên cứu:

Để đạt được những mục tiêu đã đặt ra, nghiên cứu tập trung vào các nhiệm vụ sau:

- Tổng hợp và phân tích các văn bản quy phạm pháp luật có chứa những quy địnhliên quan đến hợp đồng theo mẫu về lĩnh vực thương mại điện tử ở Việt Nam hiện nay

- Tìm hiểu tình hình thực tiễn và phân tích thiếu sót của các trang hoạt động sửdụng dạng hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử

- So sánh, đối chiếu, đánh giá và phân tích để tìm ra những nguyên nhân dẫn đếnkết quả khảo sát thực trạng áp dụng các quy định pháp luật nêu trên

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu:

4.1, Đối tượng nghiên cứu:

Đối tượng nghiên cứu của nghiên cứu này bao gồm:

- Khái niệm và các đặc điểm của hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mạiđiện tử

- Quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia kí kết hợp đồng đồng theo mẫu tronglĩnh vực thương mại điện tử

- Thực trạng các quy định pháp luật hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mạiđiện tử và cơ chế quản lý của Nhà Nước đối với hoạt động này

- Thực trạng áp dụng các quy định pháp luật đối với các doanh nghiệp, người tiêudùng và các chủ thế khác có liên quan đối với hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương

mại điện tử

4.2, Phạm vi nghiên cứu:

Để làm được mục tiêu trên, bài nghiên cứu khoa học đã dựa trên một loạt các quyđịnh pháp luật có liên quan đến hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử,

đồng thời tìm ra các bất cập về hợp đồng mẫu trong các case study cũng như của cácdoanh nghiệp trong lĩnh vực thương mại điện tử.

Qua bài nghiên cứu khoa học này, mong rằng pháp luật Việt Nam sẽ quy định chặtchẽ và khắc phục được những bất cập về về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thươngmại điện tử

5 Phương pháp nghiên cứu

Bài nghiên cứu khoa học đã sử dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu: sosánh, phân tích, tổng hợp để từ đó đánh giá ưu điểm, hạn chế của pháp luật Việt Nam vềhợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử và các giải pháp hoàn thiện trên cơ

sở tham khảo so sánh có chọn lọc với hệ thống pháp luật trên thế giới

Có rất ít các bài nghiên cứu về vấn đề hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thươngmại điện tử, các bài đã được nghiên cứu đa phần có kết quả nghiên cứu chỉ dựa trênnghiên cứu lý luận, lý thuyết mà thiếu đi kết quả từ thực tiễn đời sống

Bài nghiên cứu khoa học này vừa đưa ra được những lí luận, lý thuyết, đồng thờiđưa ra được những bất cập và khắc phục từ thực tiễn Đồng thời còn bổ sung phươngpháp nghiên cứu định lượng để đưa ra nhận xét chính xác hơn về đề tài Không chỉ cóvậy, từ việc đưa ra được bất cập và phương pháp khắc phục thông qua thực tế, người tiêudùng có thể tự trang bị kiến thức luật pháp để bảo vệ quyền lợi chính đáng của mình

6 Kết cấu của báo cáo đề tài nghiên cứu khoa học

Chương 1: Một số vấn đề lí luận về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điệntử

Chương 2: Thực trạng hệ thống pháp luật về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thươngmại điện tử

Chương 3: Một số kiến nghị hoàn thiện quy định của pháp luật về hợp đồng theo mẫutrong lĩnh vực thương mại điện tử

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÍ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU TRONG

LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 1.1, Một số vấn đề lí luận về hợp đồng mẫu:

1.1.1, Một số vấn đề lí luận về hợp đồng:

a, Khái niệm:

Hợp đồng là một trong những chế định quan trọng của pháp luật dân sự và làphương tiện pháp lý cơ bản để thỏa mãn quyền, lợi ích hợp pháp của các chủ thể trong xãhội Theo đó, các chủ thể trong xã hội, trong đó có người tiêu dùng và doanh nghiệp, luôntồn tại các nhu cầu để phát triển, bao gồm cả nhu cầu mua/sử dụng hàng hóa, dịch vụ vàngược lại là nhu cầu bán/cung ứng hàng hóa, dịch vụ Để thỏa mãn các nhu cầu đó, cácchủ thể phải tìm đến và giao dịch với nhau Kết quả của các giao dịch thành công sẽ làxác lập nên các giao kết, hợp đồng như hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng cung ứngdịch vụ, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng tiền gửi… Hợp đồng tồn tại ở khắp nơi, trong mọilĩnh vực của cuộc sống, xã hội và nền kinh tế

Trên thế giới, các nhà làm luật hầu như không có sự phân biệt các loại hợp đồngdân sự hay thương mại Hợp đồng được sử dụng theo nghĩa chung với những nguyên tắc,đặc điểm chung Tuy nhiên, trong từng lĩnh vực, các quốc gia sẽ có những quy định mangtính đặc thù về nội dung và hình thức của hợp đồng cho phù hợp với yêu cầu của nhànước và xã hội

Hợp đồng dân sự là một khái niệm có nguồn gốc lâu đời và thông dụng nhất, làmột trong những chế định quan trọng của pháp luật Dân sự Có rất nhiều cách định nghĩa

“Hợp đồng dân sự”, chẳng hạn:

Theo phương diện chủ quan: Hợp đồng dân sự là một giao dịch dân sự, trong đó

các bên có sự thỏa thuận thống nhất ý chí với nhau nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứtquyền, nghĩa vụ dân sự cho nhau

Theo phương diện khách quan: Hợp đồng dân sự là một loại quan hệ xã hội được

quy phạm pháp luật dân sự điều chỉnh và thể hiện dưới một hình thức nhất định

Dưới góc độ pháp luật thực định, khái niệm hợp đồng dân sự tại Việt Nam được

quy định tại Điều 385 BLDS năm 2015 quy định: “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự” Khái niệm này

thể hiện đầy đủ về đặc điểm của hợp đồng dân sự nói riêng và hợp đồng nói chung Theo

đó, hợp đồng phải là sự thỏa thuận giữa các bên chứ không phải là các tuyên bố, thôngbáo, cam kết đơn phương của cá nhân hay tổ chức nào và nội dung của hợp đồng để xáclập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ của các bên

b, Đặc điểm và phân loại:

* Đặc điểm:

Trên cơ sở khái niệm này, các nhà làm luật đặc biệt chú ý các nhân tố để hìnhthành hợp đồng dân sự, bao gồm:

Thứ nhất, về chủ thể giao kết Hợp đồng dân sự: Hợp đồng dân sự phải có sự tham

gia của hai chủ thể trở lên Theo đó, nếu chỉ có một bên đưa ra tuyên bố đơn phương thìkhông thể được coi là Hợp đồng dân sự Không những vậy, các chủ thể khi tham gia xáclập, giao kết Hợp đồng dân sự còn phải có đầy đủ năng lực pháp luật, năng lực hành vi,nhận biết và ý thức đầy đủ về hành vi và hậu quả của hành vi do mình thực hiện

Thứ hai, về nguyên tắc giao kết Hợp đồng dân sự: Việc giao kết Hợp đồng dân sự

phải tuân thủ nguyên tắc tự do ý chí, tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác và ngaythẳng giữa các bên Điều này có nghĩa là, Hợp đồng dân sự phải được hình thành trên cơ

sở thỏa thuận và thống nhất giữa các chủ thể tham gia xác lập và giao kết Hợp đồng

Nguyên tắc này được kế thừa từ tinh thần “Tự do khế ước” truyền thống lâu đời trong

pháp luật Việt Nam Nếu thiếu đi tinh thần tự do, sự thỏa thuận này, Hợp đồng dân sự sẽkhông còn là giao dịch đúng nghĩa

Thứ ba, về hình thức của hợp đồng dân sự: Hợp đồng dân sự cơ bản có thể tồn tại

dưới cả hình thức bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể Trong nhữngtrường hợp pháp luật có quy định, một số dạng hợp đồng còn cần phải được công chứng,chứng thực bởi các cơ quan, tổ chức có thẩm quyền

Thứ tư, về nội dung của hợp đồng dân sự: Nội dung của hợp đồng dân sự là tổng

hợp các quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng Về cơ bản, các bên cóthể tự do thỏa thuận và thống nhất về các điều kiện, điều khoản của hợp đồng nhưngkhông được trái với các quy định pháp luật hiện hành và không trái với đạo đức xã hội

Các nhân tố then chốt, đặc điểm nổi bật của hợp đồng dân sự kể trên cũng chính làcủa các loại hợp đồng thương mại, kinh tế Khi hợp đồng dân sự nói riêng và hợp đồng

nói chung thỏa mãn được cả 4 yếu tố về chủ thể giao kết, tinh thần giao kết, nội dung giaokết và hình thức giao kết, hợp đồng sẽ phát sinh hiệu lực Trong các trường hợp ngược lại,hợp đồng sẽ được xác định là vô hiệu Tuy nhiên, hợp đồng không đương nhiên vô hiệu

mà cần phải được một bên trong quan hệ hợp đồng hoặc bất kì bên thứ ba nào khác yêucầu Tòa án có thẩm quyền xem xét, quyết định và tuyên bố vô hiệu Trên cơ sở quyết định

có hiệu lực của Tòa án, hợp đồng mới chính thức bị vô hiệu

Xuất phát từ các quy định pháp luật hiện hành, khi giao kết hợp đồng, để tránh cácrủi ro pháp lý từ việc hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu, các chủ thể tham gia giao kết phảithực sự chú trọng và cân nhắc về cả 4 yếu tố nêu trên cũng như các quyền lợi và nghĩa vụcủa mình phát sinh hoặc liên quan đến hợp đồng đã/sẽ giao kết đó

* Phân loại:

- Dựa vào mối liên hệ về quyền và nghĩa vụ giữa các bên chủ thể tham gia hợpđồng, thì hợp đồng được chia thành hai loại là hợp đồng song vụ và hợp đồng đơn vụ,trong đó:

+ Hợp đồng song vụ là hợp đồng mà mỗi bên đều có nghĩa vụ đối với nhau, haynói cách khác mỗi bên chủ thể tham gia hợp đồng vừa là người có quyền lại vừa có nghĩa

vụ Do vậy, trong nội dung của hợp đồng này, quyền dân sự của chủ thể tham gia này đốilập tương ứng với nghĩa vụ của chủ thể tham gia hợp đồng kia và ngược lại Ví dụ tronghợp đồng mua bán tài sản, thì bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua và nhận tiền,còn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản và trả tiền cho bên bán Mặc dù trong Bộ luật Dân

sự không quy định việc bắt buộc hợp đồng mua bán phải được thể hiện dưới hình thức cụthể nào, song trong trường hợp hợp đồng được giao kết theo hình thức văn bản thì phảilập thành nhiều văn bản để mỗi bên giữ một bản khi thực hiện Khi các bên đã thoả thuậnthời hạn thực hiện nghĩa vụ thì mỗi bên phải thực hiện nghĩa vụ của mình khi đến hạn;không được hoãn thực hiện với lý do bên kia chưa thực hiện nghĩa vụ đối với mình, trừtrường hợp tài sản của bên kia đã bị giảm sút nghiêm trọng đến mức không thể thực hiệnđược nghĩa vụ như đã cam kết cho đến khi bên kia có khả năng thực hiện được nghĩa vụhoặc có người bảo lãnh; hoặc nếu bên thực hiện nghĩa vụ trước chưa thực hiện nghĩa vụcủa mình khi đến hạn Trong trường hợp các bên không thoả thuận bên nào thực hiệnnghĩa vụ trước thì các bên phải đồng thời thực hiện nghĩa vụ đối với nhau; nếu nghĩa vụ

không thể thực hiện đồng thời thì nghĩa vụ nào khi thực hiện mất nhiều thời gian hơn thìnghĩa vụ đó phải được thực hiện trước.

+ Hợp đồng đơn vụ là hợp đồng mà chỉ một bên có nghĩa vụ Điều này có nghĩa làtrong hợp đồng đơn vụ, chỉ có một hay nhiều chủ thể có nghĩa vụ mà không có quyền gìđối với chủ thể kia, còn một hay nhiều chủ thể kia là người có quyền nhưng không phảithực hiện nghĩa vụ nào (ví dụ hợp đồng tặng cho tài sản) Do đó, nếu hợp đồng được giaokết dưới hình thức viết thì chỉ cần lập thành bản và giao cho bên có quyền giữ hợp đồng.Trong quá trình thực hiện hợp đồng, bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ đúng như đãthoả thuận; chỉ được thực hiện trước hoặc sau thời hạn nếu được bên có quyền đồng ý

- Dựa vào thời điểm phát sinh hiệu lực, hợp đồng được chia thành hai loại sau:+ Hợp đồng có hiệu lực tại thời điểm giao kết (hay còn được gọi là hợp đồng ưngthuận) Đây là những hợp đồng mà theo quy của pháp luật, quyền và nghĩa vụ của các bênphát sinh ngay sau khi các bên chủ thể thoả thuận xong về các nội dung chủ yếu của hợpđồng Trong việc thực hiện hợp đồng này, cho dù các bên tham gia chưa trực tiếp thựchiện nghĩa vụ cam kết nhưng quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ đối với bên kia đã phátsinh Ví dụ, trong hợp đồng mua bán tài sản, thời hạn thực hiện hợp đồng mua bán do cácbên thoả thuận Bên bán phải giao tài sản cho bên mua đúng thời hạn đã thoả thuận; bênbán chỉ được giao tài sản trước hoặc sau thời hạn nếu được bên mua đồng ý Khi các bênkhông thoả thuận thời hạn giao tài sản thì bên mua có quyền yêu cầu bên bán giao tài sản

và bên bán cũng có quyền yêu cầu bên mua nhận tài sản bất cứ lúc nào, nhưng phải báotrước cho nhau một thời gian hợp lý

+ Hợp đồng thực tế là hợp đồng mà sau khi thoả thuận, hiệu lực của hợp đồng chỉphát sinh tại thời điểm các bên đã chuyển giao cho nhau đối tượng của hợp đồng

- Dựa vào tinh chất thỏa thuận của HĐ, có thể chia thành HĐ theo mẫu và HĐthông thường:

+ Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng gồm những điều khoản do một bên đưa ra theomẫu để bên kia trả lời trong một thời gian hợp lý; nếu bên được đề nghị trả lời chấp nhậnthì coi như chấp nhận toàn bộ nội dung hợp đồng theo mẫu mà bên đề nghị đã đưa ra.Điều này có nghĩa là trong hợp đồng theo mẫu, chỉ có một người đưa ra các điều khoản,còn bên kia không được sửa hay tham gia thỏa thuận các điều khoản trong hợp đồng

+ Hợp đồng thường là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặcchấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự Có sự thảo thuận của cả hai bên về nội dung các điềukhoản.

1.1.2, Một số vấn đề lý luận về hợp đồng theo mẫu:

a, Khái niệm:

Ngày nay, hợp đồng theo mẫu được sử dụng nhiều, phổ biến trong hoạt động củacác doanh nghiệp, đặc biệt là các doanh nghiệp có số lượng khách hàng lớn và đa số làkhách hàng cá nhân, nhỏ lẻ Thực tế này cũng rất dễ hiểu bởi trên thực tế, với số lượnggiao dịch phát sinh nhiều như các doanh nghiệp này, họ sẽ không thể có đủ thời gian đểxác lập và giao kết các hợp đồng theo trình tự, thủ tục thông thường đối với từng kháchhàng được Họ rất cần phải có sẵn các hợp đồng mang tính chất chuẩn tắc, với những điềukiện, điều khoản ràng buộc khách hàng và vẫn bảo vệ được quyền lợi của chính doanhnghiệp Điều này đã dẫn đến sự bùng nổ trong việc sử dụng hợp đồng theo mẫu tại cácdoanh nghiệp hiện nay

Trên thế giới, hợp đồng theo mẫu có thể được quy định bằng các tên gọi khác nhaucũng như tồn tại ở nhiều hình thức khác nhau Xét từ khía cạnh bảo vệ quyền lợi ngườitiêu dùng, các quốc gia và vùng lãnh thổ đã đưa ra khái niệm hợp đồng theo mẫu gồm có:Singapore, Nhật Bản, Hàn Quốc, EU, Hoa Kỳ, Canada, Pháp, Hồng Kong, Ấn Độ, Nauy,Anh…

Tại nhiều quốc gia, hợp đồng theo mẫu được gọi với nhiều tên gọi khác nhau nhưhợp đồng gia nhập… nhưng về cơ bản các thuật ngữ này đều có nội hàm như nhau, dùng

để chỉ dạng hợp đồng do một bên đưa ra và bên còn lại không có khả năng sửa đổi, thỏathuận về từng điều khoản

Trên thực tế, pháp luật Canada xác định loại hợp đồng theo mẫu là hợp đồng tiêudùng và mỗi một tỉnh bang tại Canada đều có các biện pháp pháp lý riêng nhằm bảo vệngười tiêu dùng khỏi các điều khoản không công bằng Tại bang Quebec, vấn đề hợpđồng tiêu dùng được điều chỉnh chủ yếu bởi Luật bảo vệ người tiêu dùng và các văn bảnhướng dẫn thi hành Còn tại các tỉnh, bang khác của Canada, vấn đề trên chủ yếu dựa vàothông lệ truyền thống của Anh Do pháp luật Việt Nam thuộc trường phái civil law, nên

tại khuôn khổ luận văn này, tác giả sẽ chỉ tập trung đi sâu phân tích chế định hợp đồngtheo mẫu trong các văn bản luật của bang Quebec.

Theo Điều 1379 Bộ luật Dân sự Que’bec năm 1991 đã định nghĩa như sau: “Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng khi mà các quy định chủ yếu được áp đặt hoặc chuẩn bị bởi một bên theo ý đồ của họ và những điều khoản đó không thể được tự do thảo luận Tất cả các hợp đồng không phải hợp đồng mẫu đều phải có thỏa thuận giữa các bên“.

Tại Pháp Jacques Ghestin – Giáo sư nổi tiếng chuyên ngành luật nghĩa vụ củapháp tại Đại học Paris I Panthe’on – Sorbonne đưa ra một định nghĩa cũng tương tự nhưvậy: “Hợp đồng theo mẫu có thể được định nghĩa là sự tham gia vào một hợp đồng mẫu

sẵn, được soạn thảo đơn phương của một bên, bên kia gia nhập vào và không có khả năng thay đổi nội dung của hợp đồng.“

Năm 2002, các nhà lập pháp Đức đã chuyển hóa toàn bộ Luật về các điều kiệnthương mại chung vào Bộ luật dân sự CHLB Đức tại Quyển 2 – Nghĩa vụ dân sự, Chương

2 – Các nghĩa vụ hợp đồng hình thành từ các điều kiện thương mại chung Theo đó,những điều kiện thương mại chung được quy định trong các Điều từ 305 đến 310

Tại Điều 305, Bộ luật đưa ra định nghĩa về các điều kiện thương mại chung như

sau: “Các điều kiện thương mại chung là tất cả các điều khoản hợp đồng được soạn thảo sẵn để áp dụng cho hàng loạt hợp đồng mà một bên (Bên soạn thảo) đưa ra cho bên còn lại (Bên giao kết) để ký kết hợp đồng.” Các điều kiện thương mại chung chỉ được đưa vào trong hợp đồng nếu đáp ứng các tiêu chuẩn: “(i) trong suốt quá trình giao kết hợp đồng, bên soạn thảo hợp đồng đã thực sự kêu gọi sự chú ý của bên giao kết đối với các nội dung của hợp đồng theo cách mà hợp đồng được ký kết ; (ii) bên soạn thảo đã cung cấp một phương thức thích hợp cho bên giao kết xem xét về các bất lợi, rủi ro khi giao kết hợp đồng mà bên soạn thảo có thể nhận thức được ; và (iii) các bên phải chấp thuận trước

về các điều kiện thương mại chung cụ thể được áp dụng đối với mỗi loại giao dịch pháp

lý nhất định.”

Đối với các điều khoản mập mờ, tối nghĩa và gây dễ gây hiểu nhầm cho bên giao

kết mà Bộ luật định nghĩa là “Những điều kiện thương mại chung mà trong những hoàn cảnh nhất định, cụ thể là khi chỉ đọc sơ qua hợp đồng, thì bên giao kết không thể chú ý và hiểu hết ý nghĩa của chúng sẽ không được coi là một phần của hợp đồng Để tránh hiểu

nhầm, các điều khoản thương mại chung sẽ được giải thích chống lại người soạn thảo.”( [1] xem tại Điều 305c Bộ luật Dân sự Đức) Theo quy định này, trong trường hợp

các điều kiện thương mại mà doanh nghiệp đưa ra có điều khoản mập mờ, khó hiểu và dễgây nhầm lẫn cho người tiêu dùng sẽ được giải thích chống lại doanh nghiệp và theohướng có lợi cho người tiêu dùng và/hoặc bên thứ ba có liên quan

Chế định hợp đồng theo mẫu được đề cập khá rõ ràng, cụ thể trong Luật Bảo vệNgười tiêu dùng của Đài Loan Theo đó, tại Khoản 9, Điều 2, Luật định nghĩa về hợp

đồng theo mẫu là: “ Hợp đồng mà một phần hoặc toàn bộ điều khoản cơ bản được soạn thảo bởi các doanh nghiệp” Tại Khoản 7, Điều 2 cũng đưa ra định nghĩa về các điều khoản của hợp đồng theo mẫu là “Các điều khoản mẫu được các doanh nghiệp đơn phương soạn thảo để giao kết với số lượng các lớn và không xác định các đối tác Ngoài dạng văn bản, những điều khoản này còn được thể hiện trên các bảng thông báo công cộng, tờ rơi, các màn hình quảng cáo công cộng, internet hoặc các phương tiện khác”

Pháp luật Hàn Quốc có quy định: “Cụm từ “Hợp đồng theo mẫu”, hay còn gọi là hợp đồng gia nhập, được hiểu là một loại hợp đồng bao gồm các điều khoản, điều kiện – bất kể phạm vi, thể loại hay tên gọi của chúng thế nào – được một bên chuẩn bị trước dưới một hình thức nhất định, với mục đích giao kết hợp đồng với nhiều đối tác khác nhau” Ngay tại Điều 1, Luật về hợp đồng gia nhập Hàn Quốc đã xác định mục đích của Luật là nhằm “bảo vệ người tiêu dùng và cải thiện cuộc sống của người tiêu dùng bằng cách ngăn chặn các doanh nghiệp trong việc soạn thảo và sử dụng các hợp đồng gia nhập chứa đựng các điều khoản và điều kiện không công bằng thông qua việc lạm dụng vị thế thương lượng và tạo ra một nền tảng vững chắc cho hoạt động kinh doanh của mình trên cơ sở các các điều khoản và điều kiện không công bằng trong hợp đồng gia nhập”.

Có thể coi đây là tôn chỉ tối cao cho các nhà làm luật trong quá trình soạn thảo nội dungcủa luật Theo đó, tất cả các điều khoản trong Luật đều để nhằm phục vụ cho mục đíchnày

Thông thường, hợp đồng sẽ được hình thành trên cơ sở kết quả của các cuộcthương lượng, thống nhất giữa các bên tham gia giao kết Tuy nhiên, trong guồng quaycủa sự phát triển, các chủ thể đều muốn rút ngắn thời gian soạn thảo hợp đồng để thúc đẩyquá trình giao dịch Chính vì vậy, các hợp đồng theo mẫu ra đời

Tuy tên gọi ở mỗi nước có sự khác nhau, nhưng nhìn chung, có thể định nghĩa hợp

đồng theo mẫu là :” Hợp đồng gồm những điều khoản do một bên đưa ra theo mẫu để bên kia trả lời trong một thời gian hợp lý; nếu bên được đề nghị trả lời chấp nhận thì coi như chấp nhận toàn bộ nội dung hợp đồng theo mẫu mà bên đề nghị đã đưa ra” (Điều 405 Bộ luật Dân sự 2015)

b, Đặc điểm và phân loại:

* Đặc điểm:

Từ định nghĩa nêu trên, có thể thấy rằng hợp đồng theo mẫu có một số đặc điểmkhác biệt so với các hợp đồng thông thường Điều này được thể hiện ở một số đặc điểmkhá nổi bật, rất dễ nhận biết như sau:

Đặc điểm đầu tiên đó là, hợp đồng theo mẫu có các điều kiện, điều khoản do mộtbên trong hợp đồng đưa ra chứ không dựa trên cơ sở của việc thỏa thuận, thương lượngrồi đi đến thống nhất Thông thường, các doanh nghiệp lớn sẽ có hẳn một bộ phận để

nghiên cứu, soạn thảo, kiểm tra và “nâng cấp” các hợp đồng này Họ dành nhiều thời gian

để tìm hiểu và lập nên các hợp đồng rất chặt chẽ, tỉ mỉ để ràng buộc người tiêu dùng vàbảo vệ quyền lợi của doanh nghiệp Người tiêu dùng chỉ có thể có thời gian để đọc, nhưngkhả năng để họ hiểu hoặc được giải thích, cung cấp thông tin là rất ít

Cho dù người tiêu dùng hiểu được hợp đồng cũng không mang lại nhiều ý nghĩathiết thực bởi đối với các hợp đồng kiểu này, họ sẽ không được quyền thương lượng lạicác điều khoản, điều kiện trong đó Nếu người tiêu dùng muốn mua hoặc sử dụng hànghóa, dịch vụ, họ buộc phải chấp nhận toàn bộ nội dung của hợp đồng mà doanh nghiệp đãđưa ra

Đặc điểm thứ hai, rất dễ nhận biết của các hợp đồng này, đó là về hình thức trìnhbày Thông thường vì là hợp đồng theo mẫu, nên các nội dung của hợp đồng thường rất tỉ

mỉ, chi tiết và đôi khi là rất dài dòng để có thể bao trùm được tất cả những nội dung màdoanh nghiệp muốn phản ánh, điều chỉnh hoặc trong một số trường hợp chỉ là với mụcđích của doanh nghiệp là làm phức tạp thêm nội dung của hợp đồng để người đọc khôngthể hiểu hết nếu không phải chuyên gia hoặc không có đủ thời gian hợp lý

Thêm nữa, các doanh nghiệp thường tiết kiệm chi phí và/hoặc để tiện ích nênnhững nội dung tỉ mỉ, chi tiết và dài dòng đó thường chỉ được trình bày trong không quá

hai trang của một tờ giấy Do đó, font chữ của các hợp đồng này thường rất nhỏ Tất cảnhững điều này chính là nguyên nhân khiến cho người tiêu dùng rất ít khi đọc hợp đồngmặc dù không ít người trong số họ cũng là người rất am hiểu pháp luật và đã ý thức đượcviệc không đọc, cũng như không hiểu gì về hợp đồng khi giao kết hợp đồng là có tính rủi

ro pháp lý rất cao

Đặc điểm thứ ba là về chủ thể của hợp đồng theo mẫu Đối với các hợp đồng thôngthường, sự chênh lệch về địa vị của các bên khi giao kết hợp đồng là không rõ ràng vàthường là ngang bằng nhau Chính vì vậy, họ có đầy đủ cơ sở, điều kiện và khả năng đểthương lượng, thỏa thuận về từng điều kiện, điều khoản của hợp đồng để thỏa mãn cácyêu cầu mà mình đặt ra

Tuy nhiên, đối với hợp đồng theo mẫu, giữa các chủ thể tham gia giao kết hợpđồng thường tồn tại một khoảng cách về địa vị, vị thế thương lượng rất lớn Thường thìbên đưa ra các điều khoản, điều kiện của hợp đồng là bên có địa vị cao hơn, có khả năng

về tài chính, về pháp lý và đặc biệt là có sự am hiểu, khả năng và điều kiện tìm hiểu vềsản phẩm hàng hóa, dịch vụ cũng như các vấn đề liên quan đến việc cung ứng hàng hóa,dịch vụ đó cho người tiêu dùng Ngược lại, trong mối quan hệ này, bên phải chấp nhận vôđiều kiện nội dung của hợp đồng mà bên kia đã đưa ra lại có một vị thế thấp hơn hẳn Họkhông có đủ khả năng về cả tài chính, chuyên môn và địa vị xã hội để có thể thươnglượng về các vấn đề phát sinh từ hoặc liên quan đến các nội dung mà họ đã đọc hoặcnhiều khi chỉ là được nghe nói lại Cũng có những trường hợp người tiêu dùng có đầy đủnhững yếu tố trên nhưng do ảnh hưởng của yếu tố tập quán, thói quen tiêu dùng nên họ đã

tự từ bỏ quyền của mình khi giao kết hợp đồng theo mẫu

Đặc điểm thứ tư đó là các doanh nghiệp thường sử dụng hợp đồng này để áp dụnghàng loạt cho khách hàng, người tiêu dùng Doanh nghiệp soạn thảo ra loại hợp đồng này

để áp dụng cho tất cả khách hàng của mình Đây là những điều khoản, điều kiện mangtính mặc định và cố định dành cho bất kì ai mua hoặc sử dụng hàng hóa, dịch vụ củadoanh nghiệp

Khách hàng khi giao dịch với doanh nghiệp sẽ không được đàm phán riêng lẻ vềcác nội dung của hợp đồng mà chỉ có thể chấp nhận toàn bộ hoặc không Như vậy, có thểkhẳng định, bất kì hợp đồng nào mà doanh nghiệp chỉ sử dụng cho một hoặc một nhóm

khách hàng cụ thể và không được áp dụng lại nhiều lần cho các đối tượng khác đều sẽkhông được coi là hợp đồng theo mẫu

Đặc điểm thứ năm là về nội dung của hợp đồng theo mẫu Thông thường, các hợpđồng theo mẫu có nội dung rất dài, tỉ mỉ nhưng lại được trình bày với một ngôn ngữchuyên môn hết sức khó hiểu khiến cho người tiêu dùng dù đọc đi đọc lại đến vài lần vẫnkhông hiểu hết được ý nghĩa của câu từ, nếu không muốn nói đến hiểu được mục đích củangười soạn thảo Thêm nữa, tâm lý của người tiêu dùng khi mua hoặc sử dụng hàng hóa,dịch vụ thường chỉ quan tâm đến ba yếu tố là giá thành, số lượng và chất lượng

Do đó, sau khi đã được đại diện của doanh nghiệp giải thích hoặc hứa hẹn về bayếu tố này, người tiêu dùng thường không quan tâm tới những điều kiện và điều khoảnkhác có liên quan Điều này khiến cho hợp đồng theo mẫu ít được đọc hoặc có được đọcnhưng chỉ đối với một số điều khoản chính chứa đựng ba yếu tố trên và lờ đi các điềukhoản khác

Trong khi đó, trên thực tế, các vụ tranh chấp xảy ra giữa các bên trong quan hệ hợpđồng thường lại liên quan đến các vấn đề ngoài ba nhân tố nói trên, chẳng hạn như vấn đềthời gian và phương thức thanh toán, vấn đề giải quyết tranh chấp, vấn đề thời gian vàphương thức giao hàng/cung cấp dịch vụ Ngoài ra, các hợp đồng theo mẫu thường chứađựng các điều khoản hạn chế quyền tự định đoạt của người tiêu dùng Các điều khoản này

có thể tồn tại dưới rất nhiều hình thức khác nhau, có thể là điều khoản hạn chế quyềnkhiếu nại hoặc khởi kiện của người tiêu dùng, cũng có khi là điều khoản hạn chế quyềnđổi hoặc trả lại hàng hóa, thậm chí có thể là những điều khoản hạn chế quyền sử dụng vàđịnh đoạt tài sản của chính khách hàng

* Phân loại:

Xét về hình thức, hợp đồng theo mẫu có thể phân chia thành các hợp đồng theomẫu bằng văn bản và các quy tắc thương mại chung Theo đó, với hợp đồng theo mẫubằng văn bản, các nội dung của hợp đồng sẽ được soạn thảo và kết cấu vào một văn bảnthống nhất, chặt chẽ như các hợp đồng cung ứng điện, nước, hợp đồng tín dụng, hợp đồngbảo hiểm hay như các vé xem phim, vé xe buýt Các hợp đồng bằng văn bản này sẽ đòihỏi các khách hàng phải ký kết hoặc coi như đã ký kết khi khách hàng đã nhận được mộtbản hợp đồng Trong khi đó, các quy tắc thương mại chung thường được soạn thảo thành

các nội quy bán hàng hoặc được mặc định thành tập quán mua sắm mà người tiêu dùng,khách hàng sẽ chỉ được phổ biến hoặc đọc qua hay thậm chí là mặc nhiên phải hiểu vàcông nhận khi mua, sử dụng hàng hóa và dịch vụ

Xét về nội dung và lĩnh vực điều chỉnh, hợp đồng theo mẫu có một số dạng chính

và phổ biến nhất, đó là:

- Hợp đồng/các điều khoản bảo hiểm

- Hợp đồng tín dụng, hợp đồng tiền gửi

- Các loại vé xe, vé xem phim, vé tham quan

- Hợp đồng điện, nước, viễn thông, bưu điện

- Xổ số, lô tô, trò chơi có thưởng

- Hợp đồng xây dựng, hợp đồng thuê nhà

- Các điều khoản mua, sử dụng phần mềm, chương trình tin học

Hợp đồng theo mẫu đã và đang ngày càng phổ biến và đóng vai trò quan trọngtrong đời sống kinh tế, xã hội và pháp lý của chúng ta Bất kì ai trong chúng ta khi thamgia bất kì giao dịch dân sự nào dù là đơn thuần nhất cũng đã có cơ hội để xác lập và giaokết hợp đồng theo mẫu Để bảo vệ được người dùng tránh khỏi các rủi ro pháp lý mà cáchợp đồng theo mẫu có thể gây ra thì vấn đề quan trọng và cần thiết nhất đó là phải tìmhiểu xem trên thực tế hợp đồng theo mẫu thường được sử dụng như thế nào và pháp luật

đã có những biện pháp hay hình thức nào để bảo vệ quyền và lợi ích của chúng ta – nhữngngười tiêu dùng chân chính

1.2, Một số vấn đề lí luận về hợp đồng theo mẫu trong thương mại điện tử:

1.2.1, Khái niệm và đặc điểm:

Từng nước, từng tổ chức quốc tế tiếp cận về hợp đồng thương mại điện tử có nhiềucách tiếp cận khác nhau Theo nhóm nghiên cứu của ủy ban châu Âu về thương mại điện

tử thì việc ký kết hợp đồng thương mại điện tử là quá trình thiết lập, đàm phán, ký kết vàduy trì các hợp đồng dưới dạng dữ liệu điện tử Pháp lệnh thương mại điện tử của Việt

Nam định nghĩa: “Hợp đồng thương mại điện tử là một hợp đồng được giao kết thông qua các phương thức thương mại điện tử, trong đó hợp đồng hay một phần của hợp đồng được lập dưới dạng dữ liệu điện tử”

Đặc biệt với hợp đồng theo mẫu trong thương mại diện tử là hợp đồng gồm nhữngđiều khoản do một bên đưa ra theo mẫu dưới dạng thông điệp dữ liệu để bên kia trả lờitrong một thời gian hợp lý, nếu bên được đề nghị trả lời chấp nhận thì coi như chấp nhậntoàn bộ nội dung hợp đồng theo mẫu mà bên đề nghị đưa ra và bên được đề nghị cũng trảlời bên đưa ra đề nghị dưới dạng thông điệp dữ liệu.

Xét về hình thức, các hợp đồng theo mẫu điện tử này không giống với hợp đồngtheo mẫu dạng văn bản giấy – thường được trình bày tỉ mỉ, chi tiết với font chữ nhỏ, ngônngữ khó hiểu, các hợp đồng theo mẫu điện tử thường bố trí các điều kiện, điều khoản dướidạng các link dẫn chiếu đến các trang web hoặc văn bản khác

Hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử còn có những đặc trưng rấtkhác biệt sau:

Thứ nhất: Về vấn đề chủ thể, ngoài các chủ thể thông thường là người mua và

người bán thì trong hợp đồng mẫu thương mại điện tử còn có một chủ thể cũng khôngkém phần quan trọng là các nhà cung cấp dịch vụ mạng Internet, dịch vụ email, dịch vụcông nghệ thông tin và các cơ quan chứng thực chữ ký điện tử

Thứ hai: Đặc biệt đối với loại hợp đồng này, nội dung được một bên đưa ra một

cách cố định, không có sự góp ý hay thỏa thuận từ bên kí kết Về vấn đề nội dung, hợpđồng mẫu thương mại điện tử có một số điểm khác biệt với hợp đồng truyền thống như:địa chỉ pháp lý ngoài các địa chỉ pháp lý thông thường hợp đồng điện tử còn có địa chỉ e-mail, địa chỉ website Vấn đề địa chỉ email rất quan trọng

Thứ ba: Những quy định này rất khác biệt so với việc giao kết bằng hợp đồng

truyền thống Nếu bên kí kết không đồng ý các điều khoản được nêu trong hợp đồng thìcũng không được góp ý hay sửa đổi nội dung bản hợp đồng Người kí kết chỉ được chấpthuận hay từ chối việc giao kết Việc ký kết và giao dịch bằng hợp đồng mẫu thương mạiđiện tử cũng rất khác biệt, khi việc ký kết hợp đồng thương mại điện tử sẽ áp dụng cácquy định về truy cập mạng, bảo mật thông tin, các quy định về thanh toán, quy định vềtrung gian thanh toán…

Thứ tư: Thực hiện giao kết bằng hợp đồng mẫu thương mại điện tử sẽ thực hiện

bằng dữ liệu điện tử và chữ ký điện tử, các bên sẽ không phải mất thời gian để gặp gỡ, kýkết như hợp đồng truyền thống

Thứ năm: Việc ký kết hợp đồng truyền thống sẽ bị điều chỉnh bằng các văn bản

pháp luật như Bộ Luật dân sự, Luật thương mại Tuy nhiên, hợp đồng mẫu thương mại điện tử còn chịu thêm sự điều chỉnh của Luật giao dịch điện tử, Nghị định về thương mại điện tử và các văn bản khác có liên quan

Thứ sáu: Việc xác định pháp luật nước nào có thẩm quyền giải quyết tranh chấp

trong hợp đồng mẫu thương mại điện tử cũng rất khó khăn do có nhiều chủ thể tham gia

1.2.2, Vai trò:

Hợp đồng thương mại điện tử có đặc điểm là các bên giao kết với nhau thông quacách gián tiếp, việc kí kết hợp đồng không bằng giấy tờ,văn bản in, mà bằng các trangwed, trang thông tin điện tử Do đó khả năng thỏa thuận về từng điều khoản của các bên

là rất khó khăn vì việc gián tiếp trao đổi làm việc thỏa thuận các điều khoản trong hợpđồng rất vướng mắc Vì vậy hợp đồng theo mẫu đưa ra cách thức giao kết hợp đồng mới,theo đó các bên có thể trực tiếp thể hiện ý chí của mình qua một hợp đồng được thiết kếsẵn và bên còn lại nếu đồng ý có thể hình thành hợp đồng ngay

Môi trường thương mại điện tử cho phép cùng lúc giao kết hợp đồng với rất nhiềuđối tác khác nhau, vì thế hợp đồng theo mẫu sẽ giúp thiết lập cơ chế chung áp dụng đồngthời cho các đối tượng khách hàng tương tự Từ đó việc kí kết hợp đồng giữa các đối tác

sẽ đơn giản, tiết kiệm thời gian hơn rất nhiều Vì chỉ một kiểu hợp đồng có thể kí kết vớinhiều loại đối tác khác nhau với nhiều mục đích và nội dung khác nhau

Tạo môi trường cạnh tranh bình đẳng vì mọi khách hàng đều có chính sách nhưnhau, có thông tin của hợp đồng bắt buộc phải để công khai Vậy nên đối thủ cạnh tranh

có thể xây dựng chính sách cạnh tranh phù hợp.Từ đó người tiêu dùng sẽ nhận được nhiều

ưu đãi từ việc cạnh tranh ấy Cạnh tranh vừa giúp thị trường phát triển vì ra được nhiềumặt hàng với nhiều kiểu dáng chất lượng, đồng thời người tiêu dùng có cơ hội dể lựachọn những thứ phù hợp với mình nhất

Tiết kiệm chi phí và thời gian, tạo thuận lợi cho các bên giao dịch Giao dịch bằngphương tiện điện tử, sử dụng hợp đồng mẫu thương mại điện tử nhanh hơn so với giaodịch truyền thống, hợp đồng truyền thống Khi có hợp đồng theo mẫu, bên lập hợp đồng

sẽ không phải đánh máy nhiều lần với cùng một nội dung, họ chỉ cần nêu những điềukhoản đã định sẵn và gửi tới bên kí kết hợp đồng

Người dùng có thể dễ dàng tìm và đọc được hợp đồng mong muốn thông qua cácđường link hay trong các trang wed Các điều khoản quy định rất rõ ràng, xem xét nộidung có phù hợp với nhu cầu của mình không để đồng ý hay từ chối việc kí kết một cáchchủ động và dễ dàng.

Với doanh nghiệp, các bên có thể tiến hành giao dịch khi ở cách xa nhau, giữathành phố với nông thôn, từ nước này sang nước kia, hay nói cách khác là không bị giớihạn bởi không gian địa lý Điều này cho phép các doanh nghiệp tiết kiệm chi phí đi lại,thời gian gặp mặt trong khi mua bán

Với người tiêu dùng, họ có thể ngồi tại nhà để đặt hàng, mua sắm nhiều loại hànghóa, dịch vụ nhanh chóng thông qua các dịch vụ mạng

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THEO MẪU TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ

2.1 Thực trạng hệ thống pháp luật Việt Nam về hợp đồng theo mẫu trong lĩnh vực thương mại điện tử:

Tại Việt Nam, hợp đồng theo mẫu cũng được sử dụng rất nhiều trong các giao dịchdân sự - kinh tế - thương mại mà điển hình là các hợp đồng trong lĩnh vực tín dụng – ngânhàng – chứng khoán – bảo hiểm, hợp đồng cung cấp điện, nước, hợp đồng viễn thông

Có thể thấy rõ các lĩnh vực thường sử dụng hợp đồng theo mẫu tại Việt Nam là các lĩnhvực có tính chất chuyên môn cao, có số lượng khách hàng lớn hoặc là các lĩnh vực mà cácdoanh nghiệp hoạt động trong đó có vị thế độc quyền Chính vì vậy, khi giao dịch với cácdoanh nghiệp trong các lĩnh vực nói trên, người tiêu dùng thường không hiểu hết hoặcthậm chí là không biết về các quyền lợi mà mình sẽ hoặc có thể được hưởng hoặc trườnghợp khác là họ bắt buộc và mặc nhiên chấp nhận toàn bộ những vấn đề mà doanh nghiệpđưa ra chỉ với mục đích cuối cùng là được mua hoặc sử dụng hàng hóa, dịch vụ của doanhnghiệp đó

Do chưa có cơ chế bảo vệ người tiêu dùng hiệu quả và các quy định pháp luật chặtchẽ về hợp đồng theo mẫu nên trên thực tế, các doanh nghiệp sử dụng hợp đồng theo mẫuvới các điều khoản bất lợi cho người tiêu dùng ngày càng nhiều Mặc dù người tiêu dùng

có quyền lựa chọn giao kết hoặc không giao kết hợp đồng, nhưng trên thực tế, hầu hết cáchợp đồng cùng loại, trong cùng lĩnh vực của các doanh nghiệp khác nhau đều có nhữngđiều khoản mang tính chất tương tự Chính vì vậy, cơ hội để người tiêu dùng có thể lựachọn một hợp đồng có lợi cho mình là hầu như không có

2.1.1, Quy định trong hệ thống pháp luật về hợp đồng theo mẫu:

Trước khi ban hành Luật về bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng năm 2010, cácquy định pháp luật về hợp đồng theo mẫu của Việt Nam vẫn còn khá tản mạn do đượcquy định trong nhiều văn bản khác nhau, và nội dung cũng còn sơ sài, chưa mang tính hệthống và chưa bảo vệ có hiệu quả quyền, lợi ích của khách hàng, người tiêu dùng khi xáclập hợp đồng với nhà cung cấp Từ nhận định về sự yếu thế, dễ bị lạm dụng của ngườitiêu dùng trong các giao dịch với doanh nghiệp và xác định người tiêu dùng là chủ thể cầnđược bảo vệ trước tiên khi có sự lạm dụng các điều kiện giao dịch chung và hợp đồng

theo mẫu của doanh nghiệp, Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng 2010 lần đầu tiên đãđặt nền tảng pháp lý tương đối đồng bộ cho việc kiểm soát các điều kiện giao dịch chung

và hợp đồng theo mẫu từ khái niệm, điều kiện hiệu lực, nghĩa vụ cung cấp thông tin,nghĩa vụ thực hiện các điều kiện giao dịch chung, hợp đồng theo mẫu, các biện pháp kiểmsoát các điều kiện giao dịch chung, hợp đồng theo mẫu, hậu quả pháp lý của các điểukhoản vi phạm quyền lợi của người tiêu dùng trong hợp đồng mẫu, điều kiện giao dịchchung

Quá trình chuyển đổi mô hình kinh tế ở Việt Nam đi liền với quá trình hoàn thiện

hệ thống pháp luật, đặc biệt là việc thiết lập khung pháp luật dân sự làm nền tảng cho nềnkinh tế thị trường Để đáp ứng mục tiêu trên, Bộ luật Dân sự (BLDS) năm 1995 và sau đó

là BLDS năm 2005 được xây dựng dựa trên nguyên tắc nền tảng của luật hợp đồng cổđiển: nguyên tắc tự do hợp đồng Nguyên tắc này tiếp tục được thừa nhận là nguyên tắc

cơ bản của luật hợp đồng trong BLDS 2015

Tuy nhiên, đối với hợp đồng mẫu, một trong hai bên không có cơ hội thương lượng

và thoả thuận Đối với hợp đồng thông thường thì không có hoặc có rất ít cơ hội cho mộtbên được quyết định nội dung của hợp đồng Chính điều này đã đặt ra những thách thứclớn đối với lý thuyết truyền thống về hợp đồng cổ điển vốn được xây dựng dựa trên - cơ

sở lý luận cho việc xây dựng chế định hợp đồng trong BLDS Việt Nam :

Thứ nhất, việc thiếu khả năng thương lượng và thoả thuận có thể dẫn đến việc một

bên không nhận thức được sự tồn tại hay nội dung của hợp đồng mẫu do một bên đơnphương đưa ra Do đó, vấn đề đầu tiên đặt ra là pháp luật cần can thiệp để quy định nhữngđiều kiện nhất định để nội dung trong hợp đồng mẫu do một bên đơn phương soạn thảo cóthể trở thành một phần của hợp đồng và ràng buộc bên còn lại

Thứ hai, vấn đề quan trọng hơn là việc sử dụng các hợp đồng mẫu có nguy cơ tạo

ra hợp đồng bất lợi và thậm chí bất công cho bên còn lại, vậy phải tìm cách để đảm bảotính công bằng trong các trường hợp đồng

Thứ ba, tìm cách để các nội dung trong hợp đồng mẫu được giải thích một cách rõ

ràng nhất khi bên còn lại không có khả năng tác động vào quá trình soạn thảo hợp đồng

- Các quy định điều chỉnh hợp đồng mẫu trong hệ thống pháp luật chung về hợpđồng

Trong pháp luật Việt Nam hiện hành, vấn đề hợp đồng mẫu được điều chỉnh chủyếu trong BLDS năm 2015, Luật Bảo vệ người tiêu dùng năm 2010 (Luật BVNTD 2010)

và các văn bản hướng dẫn

Bộ luật dân sự năm 2015 đã quy định minh thị một điều khoản về hợp đồng dân sựtheo mẫu, trong đó nhấn mạnh các quy tắc liên quan đến việc giải thích hợp đồng theohướng bất lợi cho bên đưa ra hợp đồng mẫu và việc vô hiệu hóa các điều khoản miễn trừtrách nhiệm được sử dụng trong hợp đồng theo mẫu Với tư cách là Bộ luật gốc của hệthống luật tư, có phạm vi điều chỉnh tất cả các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng, nên quyđịnh này của BLDS có thể được áp dụng cho tất cả các loại hợp đồng Ban soạn thảo Luậtbảo vệ người tiêu dùng (BVNTD) 2010 đã lập luận rằng, mặc dù một số vấn đề về hợpđồng mẫu đã được điều chỉnh trong BLDS năm 2015,và so với BLDS 2005, BLDS 2015

đã thêm một số quy định chi tiết hơn về hợp đồng theo mẫu như:

“Hợp đồng theo mẫu phải được công khai để bên được đề nghị biết hoặc phải biết

về những nội dung của hợp đồng

Trình tự, thể thức công khai hợp đồng theo mẫu thực hiện theo quy định của pháp luật” ([2] Khoản 1 Điều 405 BLDS 2015)

Nhưng các quy định đó chưa đủ khả năng bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Vìvậy, Luật BVNTD 2010 đã được xây dựng với những quy định chi tiết hơn để điều chỉnhhợp đồng mẫu Xét một cách khái quát, các quy định đã bao phủ hầu hết các vấn đề quantrọng liên quan như: vấn đề giải thích điều khoản mẫu, vô hiệu hoá các điều khoản khôngcông bằng hay vấn đề đăng ký bắt buộc đối với các hợp đồng mẫu và các điều kiện giaodịch chung áp dụng với các hàng hóa, dịch vụ thiết yếu

Tuy nhiên, như đã nêu, Luật BVNTD 2010 chỉ áp dụng đối với các giao dịch giữadoanh nghiệp và người tiêu dùng, trong khi đó hợp đồng theo mẫu ngày càng được sửdụng rộng rãi trong các loại giao dịch khác, nên có nhiều lập luận rằng, BLDS năm 2015với tư cách là Bộ luật gốc, được áp dụng đối với tất cả các giao dịch, cần phải được sửađổi để điều chỉnh tốt hơn các điều khoản mẫu Mặc dù vậy, trái với kỳ vọng, các quy địnhđiều chỉnh điều khoản mẫu chỉ được cải cách ở hai điểm cơ bản:

Thứ nhất, dựa trên các quy định của Luật BVNTD 2010, BLDS năm 2015 lần đầu

tiên đưa ra điều khoản mới về điều kiện giao dịch chung

Thứ hai, quy định về hợp đồng mẫu liên quan đến vấn đề vô hiệu hoá các điều

khoản loại trừ trách nhiệm đã được sửa đổi theo hướng chuyển từ quy phạm tuỳ nghi sangquy phạm mệnh lệnh

Trong BLDS 2015, Điều 405 về hợp đồng theo mẫu tiếp tục được định nghĩa giống

với Điều 407 của BLDS năm 2005: “Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng gồm những điều khoản do một bên đưa ra theo mẫu để bên kia trả lời trong một thời gian hợp lý; nếu bên được đề nghị trả lời chấp nhận thì coi như chấp nhận toàn bộ nội dung hợp đồng theo mẫu mà bên đề nghị đã đưa ra” Bộ luật dân sự 2015 chỉ thêm được một phần rất nhỏ quy định về hợp đồng theo mẫu là “Hợp đồng theo mẫu phải được công khai để bên được đề nghị biết hoặc phải biết về những nội dung của hợp đồng.Trình tự, thể thức công khai hợp đồng theo mẫu thực hiện theo quy định của pháp luật.” Chứ không đưa ra được các quy

định chi tiết để bảo vệ người tiêu dùng

Do quy định về hợp đồng theo mẫu trong BLDS 2015 chủ yếu dựa trên ý tưởngcủa Luật BVNTD 2010 nên việc tham khảo các quy định của Luật BVNTD 2010 là hếtsức cần thiết để hiểu nội hàm của khái niệm này cũng như mối tương quan với quy định

về hợp đồng theo mẫu Theo đó, trái với định nghĩa tương đối phức tạp trong BLDS năm

2015, Luật BVNTD 2010 đưa ra định nghĩa đơn giản và dễ hiểu hơn về hợp đồng theo

mẫu Theo đoạn 3 Điều 3, hợp đồng theo mẫu được định nghĩa:“Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng do tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ soạn thảo để giao dịch với người tiêu dùng”

Theo một thành viên của Ban soạn thảo Luật BVNTD 2010, hợp đồng theo mẫu

có ba đặc trưng cơ bản: là những quy định, quy tắc, điều kiện do thương nhân đơnphương ban hành; được áp dụng chủ yếu cho người tiêu dùng, và hợp đồng theo mẫu ápdụng cho nhiều người tiêu dùng và sử dụng nhiều lần Ngoài ra, hợp đồng theo mẫu cóthể được trình bày dưới nhiều dạng thức khác nhau Vì vậy, có thể lập luận rằng, theocách hiểu của Luật BVNTD 2010, hợp đồng theo mẫu là các quy tắc và quy định do bêncung cấp dịch vụ, hàng hoá đơn phương tuyên bố và được áp dụng đối với người tiêudùng bất kể hình thức trình bày của các quy tắc này

Các quốc gia, vùng lãnh thổ đã đưa được ra những khái niệm khá đầy đủ về hợpđồng theo mẫu Tuy nhiên, các khái niệm này không hoàn toàn giống nhau Ví dụ như,

Luật về các điều kiện thương mại chung của Đức coi các điều khoản của hợp đồng là mộtloại điều kiện giao dịch chung Loại điều kiện giao dịch chung này là do một bên đưa ra

để áp dụng hàng loạt đối với một bên còn lại

Trong khi đó, Luật bảo vệ người tiêu dùng của Đài Loan lại đưa ra một khái niệm

đơn giản hơn, theo đó: “Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng mà một phần hoặc toàn bộ điều khoản cơ bản được soạn thảo bởi doanh nghiệp” Luật hợp đồng gia nhập của Hàn Quốc thì lại đưa ra một khái niệm khác, đó là: “Các điều kiện và điều khoản chung của hợp đồng, ngoại trừ tên, loại hoặc phạm vi hợp đồng, được chuẩn bị trước bởi một bên tham gia hợp đồng trong một hình thức nhất định cho mục đích để giao kết với một lượng đối tác lớn” Theo quy định này thì pháp luật của Hàn Quốc có nét tương đồng với pháp luật

của Đức về yếu tố do một bên soạn thảo và áp dụng với số lượng lớn

Tuy nhiên, Luật hợp đồng gia nhập của Hàn Quốc còn có điểm khác với pháp luậtcủa Đức và Đài Loan đối với điều kiện, điều khoản về loại hợp đồng, phạm vi hợp đồng

là căn cứ để xác định hợp đồng theo mẫu Đây là một yếu tố rất quan trọng, theo quy địnhcủa pháp luật về hợp đồng theo mẫu của nhiều nước trên thế giới (và cả Việt Nam) thìhợp đồng theo mẫu do một bên đơn phương quy định các điều kiện và điều khoản trong

đó Tuy nhiên, mỗi hợp đồng lại giao kết với một đối tượng khác nhau và do đó có nhiềunội dung trong hợp đồng trong nhiều trường hợp là không giống nhau như tên gọi hợpđồng, phạm vi hợp đồng, bên giao kết hợp đồng theo mẫu (thông thường là người tiêudùng) Vì vậy, nếu khái niệm về hợp đồng theo mẫu chỉ quy định một cách chung chungthì trong nhiều trường hợp doanh nghiệp sẽ lợi dụng chính khái niệm của pháp luật để chorằng hợp đồng của mình không phải là hợp đồng theo mẫu (vì có nhiều quy định đặc thùđối với từng người tiêu dùng khác nhau)

Khoản 5, Điều 3 Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng của Việt Nam quy định:

“Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng do tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ soạn thảo để giao dịch với người tiêu dùng” Nếu căn cứ vào hai tiêu chí nói trên thì có thể

thấy rằng quy định của pháp luật Việt Nam về hợp đồng theo mẫu cũng đã có những néttương đồng với pháp luật của các quốc gia, vùng lãnh thổ trên thế giới Tuy nhiên, bêncạnh đó còn có những tồn tại, bất cập, cụ thể là: khái niệm của Luật bảo vệ quyền lợingười tiêu dùng không chỉ rõ về một hợp đồng theo mẫu là một hợp đồng mà toàn bộ điều

khoản được một bên đơn phương soạn thảo hay chỉ cần một phần hợp đồng hoặc các điềukhoản cơ bản do một bên soạn sẵn Ngoài ra, khái niệm của Luật bảo vệ quyền lợi người

tiêu dùng không thể hiện yếu tố “áp dụng cho nhiều người” như quy định của các nước Theo tác giả, đây thực sự là một “lỗ hổng” pháp lý rất quan trọng.

- Phạm vi áp dụng của hợp đồng theo mẫu chủ yếu dành cho lĩnh vực bảo vệ quyềnlợi người tiêu dùng:

Nhìn chung, pháp luật của các quốc gia, vùng lãnh thổ không có sự thống nhất vềphạm vi áp dụng hợp đồng theo mẫu Tuy nhiên, có thể thấy lĩnh vực chủ yếu và ưu tiên

để áp dụng các loại hợp đồng theo mẫu là lĩnh vực bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Rấtnhiều quốc gia, vùng lãnh thổ như Quebec - Canada, Đài Loan, Pháp, Hàn Quốc… đềutiếp cận vấn đề hợp đồng theo mẫu như một chế định để bảo vệ người tiêu dùng Nói cáchkhác, các quốc gia này quan niệm rằng hợp đồng theo mẫu đơn thuần chỉ xuất hiện, được

sử dụng hay ứng dụng trong lĩnh vực tiêu dùng khi tổ chức, cá nhân kinh doanh giao kếtvới người tiêu dùng để mua, sử dụng hàng hóa dịch vụ Trong khi đó, cũng có quốc gianhư Đức coi chế định hợp đồng theo mẫu là một chế định pháp luật dân sự và có thể ápdụng cho tất cả các đối tượng, trong tất cả các lĩnh vực Luật điều kiện giao dịch chungcủa Đức không phân biệt phạm vi áp dụng của hợp đồng theo mẫu và do đó, bất kỳ mộtgiao dịch nào cũng có thể được điều chỉnh bởi chế định này nếu nó đáp ứng được các tiêuchí để xác định là một hợp đồng theo mẫu Về lĩnh vực sử dụng hợp đồng theo mẫu, hầuhết các quốc gia, vùng lãnh thổ không quy định hợp đồng theo mẫu được áp dụng trongmột lĩnh vực cụ thể nào Tuy nhiên cũng có nước (như Pháp) lại đưa ra một số quy định

cụ thể về hợp đồng theo mẫu trong một số lĩnh vực, giao dịch đặc thù như hợp đồng dịch

vụ tài chính, hợp đồng bán hàng từ xa,…

Pháp luật của Việt Nam về hợp đồng theo mẫu có nhiều điểm tương đối khác biệt

so với pháp luật của các quốc gia, vùng lãnh thổ khác về phạm vi áp dụng hợp đồng theomẫu Theo đó, hợp đồng theo mẫu có thể được coi như một chế định trong pháp luật dân

sự theo quy định tại Điều 407 Bộ luật Dân sự hoặc có thể được coi là một chế định đặcthù trong pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng theo quy định của Luật bảo vệ quyềnlợi người tiêu dùng và Nghị định số 99/2011/NĐ-CP ngày 27 tháng 10 năm 2011 quyđịnh chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu

dùng Thậm chí, trong một số lĩnh vực cụ thể (như lĩnh vực Viễn thông, điện lực) phápluật còn quy định về việc bắt buộc phải áp dụng hợp đồng theo mẫu do cơ quan nhà nước

có thẩm quyền phê duyệt

- Một số quốc gia quy định rất cụ thể về hình thức và ngôn ngữ của hợp đồng theomẫu:

Xác định hợp đồng theo mẫu là một dạng hợp đồng đặc biệt, rất dễ bị bên đề nghịgiao kết (bên đưa ra mọi điều khoản, điều kiện của hợp đồng) lạm dụng dẫn đến vi phạmquyền lợi của bên được đề nghị giao kết nên các nhà làm luật đều muốn đưa ra những quyđịnh chặt chẽ và tỉ mỉ đối với chúng Rất nhiều quốc gia, vùng lãnh thổ quy định một cách

cụ thể về hình thức, ngôn ngữ hợp đồng theo mẫu như Quebec, Pháp, Đài Loan… Tuynhiên, các quy định này cũng có nhiều điểm đặc thù, không giống nhau

Trong Luật bảo vệ người tiêu dùng của bang Quebec có quy định rất cụ thể vềngôn ngữ của hợp đồng theo mẫu Theo đó, các hợp đồng phải được lập bằng ngôn ngữchính thức và phổ biến của Quebec là tiếng Pháp hoặc có thể lập bằng cả tiếng Pháp vàmột loại ngôn ngữ khác theo lựa chọn của các bên Tuy nhiên, trong trường hợp có sựkhác biệt giữa hai ngôn ngữ, Luật không bắt buộc phải giải thích hợp đồng theo bản lậpbằng thứ tiếng bắt buộc mà quy định phải giải thích theo hướng có lợi cho người tiêudùng

Bộ luật Tiêu dùng của Pháp lại chỉ quy định ngôn ngữ bắt buộc đối với hợp đồngtheo mẫu trong những lĩnh vực đặc thù, như hợp đồng về đầu tư/khai thác bất động sản.Theo đó, hợp đồng phải được soạn thảo bằng tiếng Pháp nếu bất động sản nằm trong lãnhthổ Pháp Còn các trường hợp khác, người tiêu dùng có thể lựa chọn một trong nhữngngôn ngữ chính thức của các quốc gia thành viên EU để soạn thảo hợp đồng

Đối với Việt Nam, các nhà làm luật cũng quy định khá chi tiết về mặt kỹ thuật,hình thức của Hợp đồng Tại Điều 7 Nghị định số 99/2011/NĐ-CP, các nhà làm luật yêucầu tất cả các hợp đồng theo mẫu và điều kiện giao dịch chung phải được lập thành vănbản và được soạn thảo bằng tiếng Việt, với phông chữ tiếng Việt, màu chữ và nền giấytương phản dễ đọc, ngôn ngữ dễ hiểu Các quy định này cho thấy pháp luật Việt Nam đãtiếp thu và vận dụng khá tốt kinh nghiệm lập pháp của các nước tiên tiến Tuy nhiên, theotác giả, quy định này cũng vẫn có những hạn chế bởi dường như các nhà làm luật Việt

Nam đã khá cứng nhắc khi bắt buộc tất cả các hợp đồng theo mẫu và điều kiện giao dịchchung phải soạn thảo bằng tiếng Việt Điều này sẽ hạn chế quyền lựa chọn của người tiêudùng.

- Nguyên tắc xác định các điều khoản, điều kiện vô hiệu trong hợp đồng theo mẫu:Hầu hết các nước đều đưa ra được những nguyên tắc xác định những điều khoảnđược cho là không hợp lý, không công bằng để loại trừ hiệu lực của chúng Ngoài ra, một

số nước như Hàn Quốc và Đức còn liệt kê khá rõ ràng, đầy đủ các điều khoản, điều kiện

có “nguy cơ” bị xem xét vô hiệu hoặc đương nhiên bị coi là vô hiệu.

Ở Việt Nam, định nghĩa chung về các điều khoản vô hiệu trong hợp đồng theomẫu nằm trong Điều 407 của Bộ luật Dân sự Điều khoản này được cụ thể hóa bởi Điều

16 Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng năm 2010 với việc liệt kê chín loại điều khoảnhợp đồng theo mẫu, điều kiện giao dịch chung không có hiệu lực Đặc điểm nổi bật nhấtcủa các điều khoản, điều kiện này, đó là chúng loại trừ trách nhiệm của thương nhânnhưng lại hạn chế quyền của người tiêu dùng

Có thể thấy một điểm chung giữa các quốc gia, vùng lãnh thổ trong việc địnhnghĩa và đưa ra các điều khoản hợp đồng theo mẫu và điều kiện giao dịch chung vô hiệu,

đó là quan niệm về sự công bằng xã hội Theo đó, dù hợp đồng đã được ký kết, hay cácđiều kiện giao dịch chung đã được xác lập, nhưng nếu các hợp đồng, điều kiện đó khôngcông bằng giữa các bên, đặc biệt là cho người tiêu dùng thì hợp đồng, điều kiện đó có thể

bị tuyên bố vô hiệu bất kỳ lúc nào

- Hầu hết các quốc gia không quy định về chế tài xử lý đối với các hành vi vi phạmpháp luật về hợp đồng theo mẫu:

Xuất phát từ bản chất của hợp đồng là tự do ý chí và thỏa thuận nên các nước hầunhư không đưa ra các chế tài xử lý đối với các hợp đồng theo mẫu vi phạm quy định pháp

luật Cách “xử lý” tốt và hiệu quả nhất đối với các hợp đồng và các thương nhân vi phạm

đó là tuyên bố hợp đồng vô hiệu Khi đó người tiêu dùng sẽ được hoàn lại toàn bộ các chiphí đã bỏ ra, còn thương nhân sẽ phải nhận lại sản phẩm của mình

Tuy nhiên, phương pháp này sẽ chỉ có hiệu quả cao khi hệ thống tòa án và các thủ

tục tố tụng “q2” người tiêu dùng – vốn là những người bất lợi trong việc thu thập, nắm

giữ thông tin Ngoài ra, thường không phải người tiêu dùng nào cũng am hiểu về pháp

luật và có khả năng tài chính để theo đuổi các vụ kiện tụng đối với các thương nhân.Chính vì vậy, các nhà làm luật của Hàn Quốc vẫn quy định các chế tài xử lý rất nghiêmkhắc đối với các hành vi vi phạm quy định về hợp đồng theo mẫu Theo đó, bất kỳ tổchức, cá nhân nào vi phạm các quy định pháp luật về hợp đồng theo mẫu cũng có thể bị

xử phạt tới 100.000.000 Won hoặc có thể bị phạt tù tới 2 năm

Tiếp thu kinh nghiệm của Hàn Quốc, Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng củaViệt Nam cũng dự trù những trường hợp xử lý vi phạm pháp luật về bảo vệ quyền lợingười tiêu dùng nói chung và xử lý hành vi vi phạm về hợp đồng theo mẫu nói riêng.Hiện nay, Bộ Công thương đang gấp rút hoàn thành Dự thảo và trình Chính phủ ban hànhNghị định quy định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực bảo vệ quyền lợi ngườitiêu dùng Theo đó, các hành vi vi phạm về hợp đồng giao kết với người tiêu dùng và điềukiện giao dịch chung được kết cấu thành một mục riêng trong Dự thảo với mức phạt hànhchính dự kiến có thể lên tới 70.000.000 đồng Đây là một chế tài rất nghiêm khắc đối vớicác cá nhân, tổ chức cố tình vi phạm mà trong đó, đối tượng chủ yếu để áp dụng chính làcác thương nhân, những nhà sản xuất và cung cấp hàng hóa, dịch vụ Sự nghiêm khắc củapháp luật sẽ góp phần làm giảm bớt những hành vi lạm dụng vị thế của thương nhân vànhững bất công đối với người tiêu dùng

- Vị trí của pháp luật về hợp đồng theo mẫu trong hệ thống pháp luật của Việt NamTheo quan niệm chính thức của các nhà làm luật Việt Nam thì hợp đồng theo mẫu

là một chế định đặc biệt của pháp luật dân sự Điều này xuất phát từ thực tế lập pháp củaViệt Nam là sử dụng những quy định về hợp đồng trong Bộ luật Dân sự làm nền tảng đểxây dựng các quy định về những hợp đồng trong các lĩnh vực đặc thù khác Do đó, trongrất nhiều văn bản pháp luật chuyên ngành như Luật Thương mại, Luật Kinh doanh bảohiểm cũng như trong Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, các nhà làm luật cũng đều cónhững quy định riêng về hợp đồng mẫu trong từng lĩnh vực, nhưng nhìn chung, các quyđịnh này đều được xây dựng dựa trên hoặc ít nhất là không trái với các nguyên tắc, quyđịnh nền tảng của Bộ luật Dân sự

2.1.2 Quy định trong hệ thống pháp luật về thương mại điện tử:

 Trong Luật mẫu về thương mại điện tử của UNCITRAL :