Slide bài giảng pháp luật kinh doanh: Chương 2: Pháp luật Về đầu tư

*/ Các bên kinh doanh với tư cách pháp lý của mình mà không thành lập pháp nhân mới.- Hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao sau đây gọi tắt là hợp đồng BOT là hình thức đầu tư đượ

CHƯƠNG 2 PHÁP LUẬT VỀ

ĐẦU TƯ

Văn bản: Luật Đầu tư 2005; Nghị định 108/CP ngày

22/9/2006 hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư.

I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ LUẬT ĐẦU TƯ

1 Khái niệm về đầu tư.

- Thông thường: bỏ nhân lực, vật lực, tài lực vào công việc dựa trên cơ sở tính toán hiệu quả kinh

tế xã hội

- Kinh tế: hoạt động sử dụng các nguồn lực hiện tại nhằm đem lại cho nền kinh tế những hiệu quả trong tương lai lớn hơn nguồn lực đã sử dụng

Đầu tư không thể thiếu đối với nền kinh tế Các nguồn lực đầu tư có thể: tiền, tài nguyên, sức lao động , trí tuệ…

- Pháp lý: là việc nhà đầu tư bỏ vốn, tài sản theo các hình thức và cách thức do pháp luật qui định để thực hiện các hoạt động nhằm mục đích lợi nhuận hoặc mục đích khác (thương mại hoặc phi thương mại)

Đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu hình hoặc vơ hình để hình thành tài

LĐT 2005)

Về lý luận cũng như thực tiễn cần phân biệt hai khái niệm: đầu tư (nhằm mục đích lợi nhuận) với khái niệm kinh doanh.

Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một

số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư,

từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi.

Còn hoạt động đầu tư là hoạt động có tính chất tạo lập (bỏ vốn, tài sản) nhằm hình thành cơ sở vật chất cũng như các điều kiện khác để thu lợi nhuận

Như vậy, hoạt động kinh doanh có phạm vi rộng hơn hoạt động đầu tư

2 Phân loại đầu tư.

Căn cứ vào mục đích đầu tư:

- Đầu tư phi lợi nhuận (nhà nước đầu tư xây dựng cơ sở hạ tầng)

- Đầu tư kinh doanh (thành lập doanh nghiệp, liên doanh, hợp đồng, mua cổ phần, góp vốn …)

Căn cứ vào nguồn vốn đầu tư:

- Đầu tư trong nước

- Đầu tư nước ngồi

Căn cứ vào tính chất quản lý của nhà đầu tư đối với vốn đầu tư: (Luật đầu tư 2005)

- Đầu tư trực tiếp: là hình thức đầu tư do nhà

đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia quản lý hoạt động đầu tư Hình thức này không có sự tách bạch giữa quyền sở hữu và quyền quản lý

Nó có thể là đầu tư trực tiếp trong nước hoặc nước ngoài

- Đầu tư gián tiếp: là hình thức đầu tư thơng

qua việc mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu, các giấy

tờ cĩ giá khác, thơng qua quỹ đầu tư chứng khốn và các định chế tài chính trung gian khác mà nhà đầu tư khơng trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư

Với hình thức đầu tư này thì người đầu tư vốn

và người quản lý, sử dụng vốn là khác nhau và cĩ thẩm quyền khác nhau đối với nguồn lực đầu tư

3 Hình thức đầu tư.

Là cách tiến hành hoạt động đầu tư của các nhà đầu tư theo qui định của pháp luật

Căn cứ vào điều kiện của mình mà nhà đầu

tư lựa chọn hình thức đầu tư phù hợp

a Các hình thức của đầu tư trực tiếp.

* Đầu tư vào tổ chức kinh tế (thành lập hoặc gĩp vốn) Hình thức này nhà đầu tư vừa bỏ vốn vừa quản trị DN

Theo qui định của PL hiện hành, đầu từ vào

tổ chức kinh tế bao gồm:

- Thành lập lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đâu tư (DNTN, Cty TNHH 1TV,)

- Thành lập, góp vốn với nhà đầu tư khác (Cty HD, Cty TNHH 2TV, Cty CP…)

*/ Đầu tư theo hợp đồng

Hình thức này hình thành trên cơ sở hợp đồng đầu tư giữa các nhà đầu tư hoặc với nhà nước

Theo qui định của PL đầu tư theo HĐ có các hình thức sau:

- Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau đây gọi tắt là hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được ký giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân

Đặc diểm:

*/ Hình thức pháp lý là HĐ BCC

*/ Các bên cùng góp vốn, cùng kinh doanh

và phân chia kết quả KD

*/ Các bên kinh doanh với tư cách pháp lý của mình mà không thành lập pháp nhân mới.

- Hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (sau đây gọi tắt là hợp đồng BOT) là hình thức đầu tư được ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng trong một thời hạn nhất định; hết thời hạn, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho Nhà nước Việt Nam

- Hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (sau đây gọi tắt là hợp đồng BTO) là hình thức đầu tư được ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng; sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình đó cho Nhà nước Việt Nam; Chính phủ dành cho nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình đó trong một thời hạn nhất định

để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận

- Hợp đồng xây dựng - chuyển giao (sau đây gọi tắt là hợp đồng BT) là hình thức đầu tư được

ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng; sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình đó cho Nhà nước Việt Nam; Chính phủ tạo điều kiện cho nhà đầu tư thực hiện dự án khác để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận hoặc thanh toán cho nhà đầu tư theo thoả thuận trong hợp đồng

BT

Các hình thức đầu tư BOT, BTO, BT là các hình thực đầu tư giữa cơ quan nhà nước với nhà đầu tư Đây là hình thức quan trọng trong việc thu hút vốn đầu tư xây dựng CSHT.

Về mặt pháp lý, sự khác nhau giữa các hình thức này thể hiện ở thời điểm chuyển giao quyền

sở hữu công trình gắn liền với quyền quản lý, vận hành, khai thác công trình của nhà đầu tư cho nhà nước và phương thức thanh toán, đền bù của nhà nước cho nhà đầu tư

*/ Đầu tư phát triển kinh doanh.

Đầu tư phát triển kinh doanh là hình thức mà nhà đầu tư bỏ vốn để mở rộng qui mô và nâng cao năng lực hoạt động của cơ sở kinh doanh

Bao gồm các hình thức: Mở rộng qui mô, nâng cao năng suất, đổi mới công nghệ, nâng cao chất lượng sản phẩm

*/ Đầu tư thực hiện việc sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, chi nhánh doanh nghiệp.

- Sáp nhập DN là chuyển toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ của DN bị sáp nhập sang DN

nhận sáp nhập và chấm dứt sự tồn tại của DN bị sáp nhập

- Mua lại DN là nhà đầu tư nhận chuyển giao quyền sở hữu DN có thanh toán

Đây là hình thức đầu tư có khả năng tạo ra sự thống lĩnh, độc quyền trong lĩnh vực kinh tế

b Các hình thức đầu tư gián tiếp.

Chúng ta biết rằng, sự khác nhau giữa đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp là mức độ, phạm vi quản lý và kiểm soát của chủ đầu tư đối với hoạt động kinh doanh

Trong đầu tư gián tiếp, do nhà đầu tư không trực tiếp quản lý, điều hành các nguồn lực đầu tư

mà chỉ hưởng các nguồn lợi kinh tế từ hoạt động đầu tư

ngân hàng, DN bảo hiểm…

II THỦ TỤC ĐẦU TƯ.

1 Chuẩn bị đầu tư.

Là giai đoạn khởi đầu của một dự án đầu tư, giai đoạn này nếu được chuẩn bị tốt sẽ quyết định

sự thành công của dự án đầu tư Trong giai đoạn này nhà đầu tư phải làm các công việc sau:

*/ Nghiên cứu đánh giá thị trường đầu tư

*/ Xác định sự cần thiết phải đầu tư và qui

mô đầu tư

*/ Lựa chọn hình thức đầu tư

*/ Tiến hành khảo sát và lựa chọn đại điểm đầu tư.

*/ Lập dự án đầu tư (tự làm hoặc thuê)

- Là căn cứ để CQNN xem xét.

- Là cơ sở để triển khai hoạt động đầu tư.

- Là cơ sở để chủ đầu tư quyết định đầu tư hay tổ chức tín dụng quyết định cấp vốn.

Dự án đầu tư bao gồm:

* Báo cáo nghiên cứu tiền khả thi.

* Báo cáo khả thi.

2 Thủ tục đầu tư.

Mục đích chủ yếu của của việc qui định các thủ tục đầu tư là để đảm bảo sự quản lý của nhà nước đối với hoạt động đầu tư

Nhằm tránh sự thất thoát, lãng phí, kém hiệu quả trong hoạt động đầu tư

Thông qua hoạt động này, nhà nước thừa nhận tính hợp pháp của hoạt động đầu tư

a Thẩm quyền chấp thuận và cấp Giấy chứng nhận đầu tư.

- Thủ tướng chính phủ chấp thuận chủ trương đầu tư: không phân biệt nguồn vốn, quy mô đầu tư trong những lĩnh vực sau:

Xây dựng và kinh doanh cảng hàng không; vận tải hàng không; cảng biển quốc gia; Thăm dò, khai thác, chế biến dầu khí; thăm dò, khai thác khoáng sản; Phát thanh, truyền hình; casino; Sản xuất thuốc lá điếu; Thành lập cơ sở đào tạo đại học,Thành lập khu công nghiệp

Dự án đầu tư không phân biệt nguồn vốn và

có quy mô vốn đầu tư từ 1.500 tỷ đồng Việt Nam trở lên trong những lĩnh vực sau: Kinh doanh điện; chế biến khoáng sản; luyện kim; Xây dựng kết cấu

hạ tầng đường sắt, đường bộ, đường thuỷ nội địa; Sản xuất, kinh doanh rượu, bia;

Dự án có vốn đầu tư nước ngoài trong các lĩnh vực sau: Kinh doanh vận tải biển;Thiết lập mạng và cung cấp dịch vụ bưu chính, chuyển phát, viễn thông và Internet; thiết lập mạng truyền dẫn phát sóng;In ấn, phát hành báo chí; xuất bản; Thành lập cơ sở nghiên cứu khoa học độc lập

- Dự án do Ủy ban nhân dân cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đầu tư.

*/ Dự án đầu tư ngoài khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế, bao gồm

cả các dự án đầu tư đã được Thủ tướng Chính phủ chấp thuận chủ trương đầu tư nói trên

*/ Dự án đầu tư phát triển kết cấu hạ tầng khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao đối với những địa phương chưa thành lập Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất và khu công nghệ cao

- Dự án do Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế cấp Giấy chứng nhận đầu tư

Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế thực hiện việc đăng ký đầu tư, cấp Giấy chứng nhận đầu tư đối với dự án đầu tư vào khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế, bao gồm cả các dự án đầu tư đã được Thủ tướng Chính phủ chấp thuận chủ trương đầu tư nói trên

b Thủ tục đầu tư.

Thủ tục đầu tư bào gồm: Đăng ký đầu tư và thẩm tra dự án đầu tư

Cơ quan tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư

Sở Kế hoạch và Đầu tư tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư thuộc thẩm quyền của mình thực hiện trên địa bàn

Ban Quản lý tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư thực hiện trên địa bàn thuộc thẩm quyền

Đăng ký đầu tư.

Dự án đầu tư trong nước

- Nhà đầu tư không phải đăng ký đầu tư đối với dự án đầu tư trong nước có quy mô vốn đầu tư dưới 15 tỷ đồng Việt Nam và không thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện

- Nhà đầu tư phải đăng ký đầu tư đối với các

dự án đầu tư trong nước có quy mô vốn đầu tư từ

15 tỷ đồng Việt Nam đến dưới 300 tỷ đồng Việt Nam thuộc các trường hợp dưới đây :

*/ Dự án không thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện

*/ Dự án không thuộc đối tượng chấp thuận đầu tư của Thủ tướng CP

Đối với dự án có vốn đầu tư nước ngoài.

Đối với dự án có vốn đầu tư nước ngoài có quy mô vốn đầu tư dưới 300 tỷ đồng Việt Nam và không thuộc Danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện thì nhà đầu tư làm thủ tục đăng ký đầu tư tại

cơ quan nhà nước quản lý đầu tư cấp tỉnh để được cấp Giấy chứng nhận đầu tư

Sau 15 ngày (nếu có đủ hồ sơ hợp lệ) sẽ được cơ quan quản lý đầu tư cấp Tỉnh cấp GCNĐT

Thủ tục đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế

Nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đầu tư vào Việt Nam phải có dự án đầu tư và làm thủ tục đăng

ký đầu tư hoặc thẩm tra đầu tư tại cơ quan nhà nước quản lý đầu tư để được cấp Giấy chứng nhận đầu tư

Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Thẩm tra dự án đầu tư.

Đối với dự án đầu tư trong nước, dự án có vốn đầu tư nước ngoài có quy mô vốn đầu tư từ

300 tỷ đồng Việt Nam trở lên và dự án thuộc Danh mục dự án đầu tư có điều kiện thì phải thực hiện thủ tục thẩm tra để được cấp Giấy chứng nhận đầu

tư

Thời hạn thẩm tra đầu tư không quá 30 ngày

kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ; trường hợp cần thiết, thời hạn trên có thể kéo dài nhưng không quá

45 ngày

3 Triển khai thực hiện dự án đầu tư.

Sau khi hoàn tất các thủ tục đầu tư, chủ đầu

tư sẽ tiến hành các công việc cần thiết cũng như thủ tục pháp lý để triển khai thực hiện dự án đầu

tư Giai đạn này liên quan đến nhiều qui định pháp

lý khác nhau: Luật đất đai, luật khoáng sản, Luật xây dựng, Luật thuế…

Nội dung của công việc, thủ tục cần triển khai dư án bao gồm các công việc sau:

- Xin giao đất hoặc thuê đất đối với các dự

án có nhu cầu sử dụng đất

- Xin Giấy phép xây dựng đối với công trình

có xây dựng

- Xin giấy phép khai thác, sử dụng tài nguyên khoáng sản nếu có.

- Thực hiện đền bù giải phóng mặt bằng, thực hiện kế hoạch tái định cư nếu có

- Mua sắm máy móc, thiết bị, công nghệ

- Thực hiện khảo sát, thiết kế xây dựng

4 Tạm ngưng, giản tiến độ và chấm dứt hoạt động đầu tư.

Nhà đầu tư khi tạm ngừng dự án đầu tư phải thông báo với cơ quan nhà nước quản lý đầu tư để được xác nhận làm cơ sở cho việc xem xét miễn, giảm tiền thuê đất trong thời hạn tạm ngừng dự án

Dự án được cấp Giấy chứng nhận đầu tư sau mười hai tháng mà nhà đầu tư không triển khai hoặc không có khả năng thực hiện theo tiến độ đã cam kết và không có lý do chính đáng thì bị thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư

Chấm dứt hoạt động của dự án đầu tư

1 Hết thời hạn hoạt động ghi trong Giấy chứng nhận đầu tư;

2 Theo các điều kiện chấm dứt hoạt động được quy định trong hợp đồng, Điều lệ doanh nghiệp hoặc thỏa thuận, cam kết của các nhà đầu

tư về tiến độ thực hiện dự án;

3 Nhà đầu tư quyết định chấm dứt hoạt động của dự án;

4 Chấm dứt hoạt động theo quyết định của

cơ quan nhà nước quản lý đầu tư hoặc theo bản án, quyết định của Tòa án, Trọng tài do vi phạm pháp luật

5 Đầu tư ra nước ngoài.

Đầu tư ra nước ngoài là việc nhà đầu tư đưa vốn bằng tiền và các tài sản hợp pháp khác từ Việt Nam ra nước ngoài để tiến hành hoạt động đầu tư

Điều kiện: Để được đầu tư ra nước ngoài theo hình thức đầu tư trực tiếp, nhà đầu tư phải có các điều kiện sau đây:

a) Có dự án đầu tư ra nước ngoài;

b) Thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ tài chính đối với Nhà nước Việt Nam;

c) Được cơ quan nhà nước quản lý đầu tư cấp Giấy chứng nhận đầu tư

Thủ tục đầu tư ra nước ngoài

Dự án phải đăng ký đầu tư là dự án có quy

mô vốn đầu tư dưới 15 tỷ đồng Việt Nam;

Dự án phải thẩm tra đầu tư là dự án có quy

mô vốn đầu tư từ 15 tỷ đồng Việt Nam trở lên

Quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư ra nước ngoài: xem Điều 77, 78

III Quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư.

1 Quyền của nhà đầu tư.

- Quyền tự chủ đầu tư, kinh doanh Lựa chọn lĩnh vực đầu tư, hình thức đầu tư, phương thức huy động vốn, địa bàn, quy mô đầu

tư, đối tác đầu tư và thời hạn hoạt động của dự án

- Quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư Bình đẳng trong việc tiếp cận, sử dụng các nguồn vốn tín dụng, quỹ hỗ trợ; sử dụng đất đai và tài nguyên theo quy định của pháp luật Thuê hoặc mua thiết bị, máy móc, lao động trong nước; thuê lao động nước ngoài

- Quyền xuất khẩu, nhập khẩu, quảng cáo, tiếp thị, gia công và gia công lại liên quan đến hoạt động đầu tư.

- Quyền mua ngoại tệNhà đầu tư được mua ngoại tệ tại tổ chức tín dụng được quyền kinh doanh ngoại tệ để đáp ứng cho giao dịch vãng lai, giao dịch vốn và các giao dịch khác theo quy định của pháp luật về quản lý ngoại hối

- Quyền chuyển nhượng, điều chỉnh vốn hoặc dự án đầu tư

- Thế chấp quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất