Những vấn đề pháp lý cơ bản về góp vốn thành lập doanh nghiệp

giàu, nước mạnh, xã hội công bằng, dân chủ, văn minh", luận án đặt mục đích nghiên cứu là làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về góp vốn thành lập doanh nghiệp, đánh giá đúng được thực trạn

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS Nguyễn Thị Dung

HÀ NỘI - 2013

LỜI CẢM ƠN

Trước hết, tôi xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành, sâu sắc đến TS Nguyễn Thị Dung đã trực tiếp hướng dẫn tôi hoàn thành đề tài này

Xin cùng bày tỏ lòng biết ơn chân thành tới các thầy giáo, cô giáo, người

đã đem lại cho tôi những kiến thức bổ trợ, vô cùng có ích trong những năm học vừa qua

Cũng xin gửi lời cám ơn chân thành tới Ban Giám hiệu, Khoa sau đại học, Khoa pháp luật kinh tế trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo điều kiện cho tôi trong quá trình học tập

Cuối cùng tôi xin gửi lời cám ơn đến gia đình, bạn bè, những người đã luôn bên tôi, động viên và khuyến khích tôi trong quá trình thực hiện đề tài nghiên cứu của mình

TÁC GIẢ LUẬN ÁN

Đỗ Thị Thìn

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Toàn bộ nội dung liên quan đến đề tài được trình bày trong luận án là bản thân tôi tự tìm hiểu

và nghiên cứu dưới sự hướng dẫn khoa học của TS Nguyễn Thị Dung

Các tài liệu, số liệu nêu trong luận án là trung thực được trích dẫn đầy đủ nguồn gốc Những kết luận khoa học của luận án chưa từng được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác Tôi xin chịu trách nhiệm trước pháp luật về lời cam đoan của mình

TÁC GIẢ LUẬN ÁN

Đỗ Thị Thìn

MỤC LỤC CỦA LUẬN VĂN

Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: KHÁI LUẬN VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 6 1.1 Khái niệm, bản chất của góp vốn và hành vi góp vốn 6

1.1.1 Khái niệm vốn góp và hành vi góp vốn 6

1.1.1.1 Khái niệm vốn góp 6

1.1.1.2 Khái niệm hành vi góp vốn 10

1.1.2 Bản chất pháp lý của góp vốn thành lập doanh nghiệp 12

1.2 Hệ quả pháp lý của góp vốn thành lập doanh nghiệp 14

1.2.1 Tạo ra một thực thể độc lập 14

1.2.2 Hệ quả đối với những người góp vốn 15

1.3 Sự phát triển các quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh 17

quan hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN 23

THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM

2.1 Quy định hiện hành của pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp 23 ở Việt Nam

2.1.1 Chủ thể góp vốn 23

2.1.2 Tài sản góp vốn 27

2.1.2.1 Xác định loại tài sản được dùng để góp vốn vào công ty 27

2.1.2.2 Xác định giá trị của tài sản góp vốn vào công ty 29

2.1.3 Hình thức góp vốn thành lập doanh nghiệp 35

2.1.3.1 Góp vốn bằng tiền 36

2.1.3.2 Góp vốn bằng hiện vật 37

2.1.3.3 Góp vốn bằng quyền sử dụng đất 37

2.1.3.4 Góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ 41

2.1.4 Thời hạn và thủ tục góp vốn 45

2.1.4.1 Thời hạn góp vốn 45

2.1.4.2 Thủ tục góp vốn 48

2.1.4.2.1 Định giá tài sản góp vốn 48

2.1.4.2.2 Chuyển quyền sở hữu tài sản 49

2.1.4.2.3 Cấp giấy chứng nhận vốn góp 50

2.1.5 Xử lý vi phạm nghĩa vụ góp vốn 51

2.2 Thực tiễn thực hiện các quy định của pháp luật Việt Nam về 54

góp vốn thành lập doanh nghiệp

2.3 Một số nhận xét và đánh giá 56

Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN VÀ THỰC HIỆN 59

CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 3.1 Phương hướng hoàn thiện và thực hiện các quy định của pháp luật 59

Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp 3.2 Giải pháp chủ yếu nhằm hoàn thiện và thực hiện các quy định 61

của pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp 3.2.1 Các giải pháp hoàn hoàn thiện các quy định của pháp luật 62

Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp 3.2.2 Các giải pháp thực hiện các quy định của pháp luật Việt Nam 66

về góp vốn thành lập doanh nghiệp

KẾT LUẬN 69

TÀI LIỆU THAM KHẢO 72

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong quá trình thành lập doanh nghiệp, góp vốn là khâu có ảnh hưởng lớn không chỉ đến quyền lợi của các thành viên trong công ty mà còn ảnh hưởng tới

sự hoạt động của công ty sau khi thành lập Vì vậy, để tạo môi trường pháp lý lành mạnh, an toàn cho các hoạt động sản xuất kinh doanh, pháp luật doanh nghiệp được chú trọng xây dựng và từng bước hoàn thiện, Luật doanh nghiệp

2005 đã có những quy định điều chỉnh quan hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp hiện nay còn nhiều hạn chế chưa đáp ứng yêu cầu của thực tiễn đời sống, chưa thật sự là hành lang pháp

lý an toàn khả thi cho các doanh nghiệp và người góp vốn Mặt khác thực tiễn thi hành pháp luật cũng còn rất nhiều vấn đề phải bàn Để phát huy vai trò của pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp đòi hỏi phải tiếp tục nghiên cứu làm sáng tỏ nhiều vấn đề lý luận liên quan đến cơ chế điều chỉnh pháp luật đối với các quy định góp vốn thành lập doanh nghiệp Từ đó bước đầu tìm ra các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật và thực hiện các quy định của pháp luật liên quan đến việc góp vốn thành lập doanh nghiệp

Xuất phát từ vai trò quan trọng của việc góp vốn thành lập doanh nghiệp trong

khuôn khổ một luận án thạc sĩ luật học, tác giả đã lựa chọn đề tài “Những vấn đề

pháp lý cơ bản về góp vốn thành lập doanh nghiệp” làm đề tài nghiên cứu

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Ở Việt Nam trong thời gian qua, pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp luôn thu hút sự quan tâm của nhiều người Có nhiều công trình nghiên cứu về Luật doanh nghiệp nói chung và cũng không ít các công trình nghiên cứu

về pháp luật góp vốn thành lập doanh nghiệp nói riêng Trong số các công trình

nghiên cứu đã được công bố phải kể đến cuốn “Công ty: Vốn, quản lý và tranh

chấp theo Luật doanh nghiệp 2005” của Nguyễn Ngọc Bích và Nguyễn Đình

Cung do Nhà xuất bản tri thức xuất bản năm 2009; bài “Pháp luật doanh nghiệp

và đầu tư với vấn đề hội nhập” của TS Bùi Xuân Hải đăng trên tạp chí nghiên

cứu lập pháp số 113, tháng 01/2008, bài “Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác

định tư cách thành viên công ti theo Luật doanh nghiệp năm 2005” của TS

Nguyễn Thị Dung đăng trên tạp chí Luật học số 9/2010 Và có một số công trình nghiên cứu đề cập một cách không hệ thống tới vấn đề góp vốn thành lập doanh nghiệp ở các khía cạnh khác nhau Ngoài ra, phải kể đến các nghiên cứu khoa học về hợp đồng thành lập công ty, về tài sản và khả năng sử dụng các tài sản góp vốn vào công ty của Trường Đại học Luật Hà Nội, cũng như của các tác giả như Ngô Huy Cương, Trần Ngọc Điện…Song nhìn chung do giới hạn về mục đích, phạm vi nghiên cứu nên các công trình nghiên cứu này mới chỉ đề cập được một số vấn đề liên quan đến việc góp vốn thành lập doanh nghiệp, trong đó nhiều vấn đề vẫn chưa được giải quyết một cách toàn diện Mặt khác, thực tiễn

áp dụng pháp luật góp vốn thành lập doanh nghiệp hiện nay còn khá nhiều bất cập vì pháp luật chưa hợp lý, đồng bộ phần vì thiếu kiến thức lý luận và thực tiễn Như vậy, có thể nói rằng cho đến nay chưa có công trình nghiên cứu khoa học pháp lý nghiên cứu một cách đầy đủ, toàn diện và có hệ thống những vấn đề pháp lý về góp vốn thành lập doanh nghiệp trong bối cảnh hiện nay của Việt Nam

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Xuất phát từ nhu cầu thực tiễn và lý luận, dựa trên những chủ trương, đường

lối, chính sách xây dựng kinh tế - xã hội Việt Nam để nhằm tới mục tiêu "dân

giàu, nước mạnh, xã hội công bằng, dân chủ, văn minh", luận án đặt mục đích

nghiên cứu là làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về góp vốn thành lập doanh nghiệp, đánh giá đúng được thực trạng các quy định của pháp luật hiện hành về góp vốn thành lập doanh nghiệp và thực tiễn thực hiện chúng trong việc thành lập các doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay, từ đó cũng tìm ra những tồn tại, hạn chế và đề xuất những giải pháp hoàn thiện, thực hiện các quy định của pháp luật

về góp vốn thành lập doanh nghiệp

Từ mục đích đó, luận án xác định các nhiệm vụ cụ thể sau đây:

- Thứ nhất, nghiên cứu các vấn đề lý luận cơ bản về góp vốn thành lập doanh nghiệp như khái niệm, bản chất vốn góp và hành vi góp vốn

- Thứ hai, nghiên cứu thực trạng pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp, phân tích sự phát triển các quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan

hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp Việt Nam, phân tích các quy định pháp lý hiện hành về góp vốn thành lập doanh nghiệp và nêu ra thực tiễn thực hiện các quy định pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp Đồng thời đưa ra các nhận xét và đánh giá về thực trạng pháp luật góp vốn thành lập doanh nghiệp hiện nay

- Thứ ba, đề xuất những giải pháp để hoàn thiện pháp luật và thực hiện các quy định của pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp, đồng thời góp phần hoàn thiện các quy phạm pháp luật khác có liên quan

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những vấn đề liên quan đến vốn góp thành lập doanh nghiệp những vấn đề lý luận chủ yếu về góp vốn thành lập doanh nghiệp, các quy định pháp luật Việt Nam hiện hành về góp vốn thành lập

doanh nghiệp và thực tiễn thực hiện các quy định này trong việc thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam Ngoài ra, việc nghiên cứu cũng được thực hiện với các quy định của pháp luật có liên quan đến vấn đề này

Trong giới hạn của một luận án thạc sĩ luật học, việc nghiên cứu chỉ tập trung vào khái niệm vốn góp, bản chất vốn góp, hành vi góp vốn, hệ quả pháp lý của góp vốn thành lập doanh nghiệp, sự phát triển các quy định của pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp, nội dung các quy định của Luật doanh nghiệp 2005 và các văn bản hướng dẫn về điều chỉnh quan hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp và thực tiễn thực hiện chúng trong những năm gần đây

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Là đề tài thuộc lĩnh vực khoa học xã hội, phương pháp nghiên cứu có nền tảng là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của Chủ nghĩa Mác - Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và Pháp luật, đường lối phát triển

kinh tế của Đảng và Nhà nước ta

Trong quá trình nghiên cứu luận án sử dụng các phương pháp nghiên cứu chủ yếu như: phân tích quy phạm, thống kê, tổng hợp các kiến thức từ pháp luật thực định và phân tích thực tiễn để nhận thức và đánh giá thực trạng điều chỉnh pháp luật và thực thi pháp luật Ngoài ra luận án còn sử dụng các phương pháp như: so sánh pháp luật, phương pháp đối chiếu, diễn giải, quy nạp… để thực hiện các nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận án

Với mục tiêu và nhiệm vụ cụ thể, trong một phạm vi nhất định, luận án có những điểm mới cơ bản sau:

- Luận án là công trình nghiên cứu một cách bao quát, có hệ thống lý luận cơ bản về pháp luật góp vốn thành lập doanh nghiệp hiện nay ở Việt Nam

- Luận án đã nhận xét và đánh giá một cách khái quát pháp luật hiện hành về góp vốn thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam

- Trong phần kiến nghị những phương hướng và giải pháp chủ yếu, luận án đã đưa ra được những phương hướng và giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật và thực hiện các quy định của pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp

- Luận án có những điểm đáng lưu ý nhất đã phân tích được hạn chế của các quy định góp vốn thành lập doanh nghiệp hiện hành và những bất cập hiện nay trong thực tiễn áp dụng pháp luật góp vốn thành lập doanh nghiệp

7 Kết cấu của luận án

Ngoài phần mở đầu, kết luận và tài liệu tham khảo, nội dung luận án được kết cấu gồm 3 chương:

Chương 1: Khái luận về góp vốn thành lập doanh nghiệp

Chương 2: Thực trạng pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam

Chương 3: Một số kiến nghị hoàn thiện và thực hiện các quy định của pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp

Chương 1

KHÁI LUẬN VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP

1.1 Khái niệm, bản chất của góp vốn và hành vi góp vốn

1.1.1 Khái niệm vốn góp và hành vi góp vốn

1.1.1.1 Khái niệm vốn góp

Trong quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh, bất kỳ một doanh nghiệp nào muốn tồn tại phải có nguồn tài chính đủ mạnh, đây là một trong ba yếu tố giúp doanh nghiệp có thể duy trì hoạt động của mình Trong nền kinh tế thị trường, vốn là điều kiện đầu tiên có ý nghĩa quyết định sự phát triển của hoạt động kinh doanh Việc làm rõ khái niệm vốn góp là rất cần thiết vì trên cơ sở đó có thể xác định được các khái niệm khác như hành vi góp vốn, quan hệ góp vốn Có rất nhiều quan niệm khác nhau về vốn trên thế giới như:

- Theo quan điểm của C.Mark – nhìn nhận dưới giác độ các yếu tố sản xuất

thì Mác cho rằng: “Vốn chính là tư bản, là giá trị đem lại giá trị thặng dư, là một

đầu vào của quá trình sản xuất” Tuy nhiên, C.Mark quan niệm chỉ có khu vực

sản xuất vật chất mới tạo ra giá trị thặng dư cho nền kinh tế Đây là một hạn chế trong quan điểm của C.Mark

- Còn Paul A.Samuelson, một đại diện tiêu biểu của học thuyết kinh tế hiện đại cho rằng: đất đai và lao động là các yếu tố ban đầu sơ khai, còn vốn và hàng hóa vốn là yếu tố kết quả của quá trình sản xuất Vốn bao gồm các loại hàng hóa lâu bền được sản xuất ra và được sử dụng như đầu vào hữu ích trong quá trình sản xuất đó

Một số hàng hóa có thể tồn tại trong vài năm, trong khi một số khác có thể tồn tại một thế kỷ hoặc lâu hơn Đặc điểm cơ bản nhất của hàng hóa

vốn thể hiện ở chỗ chúng vừa là sản phẩm đầu ra, vừa là yếu tố đầu vào của quá trình sản xuất

- Trong cuốn kinh tế học của David Begg cho rằng “Vốn được phân chia theo hai hình thái là vốn hiện vật và vốn tài chính” Như vậy ông đã đồng nhất vốn với tài sản doanh nghiệp Trong đó:

 Vốn hiện vật: là dự trữ các hàng hóa đã sản xuất mà sử dụng để sản xuất ra các hàng hóa khác

 Vốn tài chính: là tiền và tài sản trên giấy của doanh nghiệp

Ngoài ra có nhiều quan niệm khác nhau về vốn nhưng mọi quá trình sản xuất kinh doanh đều có thể khái quát thành:

T…….H (TLLĐ, TLSX) …… SX…… H’…… T’

Để có các yếu tố đầu vào (TLLĐ, TLSX) phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh, doanh nghiệp phải có một lượng tiền ứng trước, lượng tiền ứng trước này gọi là vốn của doanh nghiệp Vậy “vốn của doanh nghiệp biểu hiện bằng tiền của vật tư, tài sản được đầu tư vào quá trình sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp nhằm thu lợi nhuận.”

Ở Việt Nam, khái niệm vốn được nghiên cứu, tiếp cận dưới các góc độ khác nhau

- Dưới góc độ ngôn ngữ học, vốn là “tổng thể nói chung những tài sản bỏ

ra lúc đầu, thường biểu hiện bằng tiền, dùng trong sản xuất kinh doanh, nói chung trong hoạt động sinh lợi” [22, tr.1087] Định nghĩa này đã cho ta hình

dung bước đầu về vốn, tuy chưa thật rõ ràng nhưng đã nêu được nguồn gốc của

vốn là tổng thể những tài sản bỏ ra ban đầu (thường là tiền) và có chức năng là dùng trong sản xuất kinh doanh

- Dưới góc độ kinh tế, xuất phát từ vai trò của vốn đối với hoạt động sản

xuất kinh doanh “vốn là toàn bộ lượng tiền cần thiết nhất định để bắt đầu và duy

trì sự hoạt động sản xuất kinh doanh liên tục của các chủ thể kinh doanh” Theo

đó, vốn phải có trước khi diễn ra các hoạt động sản xuất kinh doanh Nói cách khác, vốn là toàn bộ số tiền phải đầu tư ứng trước cho kinh doanh Trong quá trình đầu tư sử dụng vốn được thu hồi lại để đầu tư ứng tiếp cho các quá trình kinh doanh tiếp theo Nếu vốn kinh doanh bị giảm sút hoặc bị mất thì quy mô kinh doanh bị thu hẹp, hoạt động sản xuất kinh doanh bị ảnh hưởng xấu, thậm chí doanh nghiệp có thể lâm vào tình trạng phá sản Cũng có thể hiểu vốn theo

cách khác, đó là “toàn bộ lượng tiền ứng ra ban đầu cho kinh doanh sẽ vận động

và chuyển hóa hình thái biểu hiện trong quá trình kinh doanh” Cách hiểu đó đã

khái quát được khái niệm vốn khá rõ ràng, giúp ta hình dung được quy trình lưu chuyển của vốn Hình thái tiền tệ ban đầu của vốn kinh doanh sẽ bị thay đổi khi đầu tư sử dụng dưới hình thức hình thành nên các tài sản phi tiền tệ như nhà xưởng, văn phòng, máy móc thiết bị, vật tư Do đó, nếu xét tại một thời điểm nào

đó trong quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh thì vốn không chỉ tồn tại dưới hình thái tiền tệ mà còn tồn tại dưới hình thái phi tiền tệ Như vậy, có thể hiểu

vốn của doanh nghiệp là toàn bộ tài sản hiện có của doanh nghiệp và đang phục

vụ cho sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp [14, tr.97]

- Dưới góc độ pháp lý vốn là “tiền, tài sản, quyền tài sản trị giá được thành

tiền có thể sử dụng trong kinh doanh” [21, tr.857] Có thể thấy định nghĩa trên đã

chỉ ra vốn được được hình thành từ tiền, tài sản, quyền tài sản trị giá được thành

tiền và mục đích là để sử dụng trong kinh doanh, là tiền đề cho các hoạt động đầu tư Khả năng sử dụng được trong kinh doanh là tiêu chí cơ bản để đánh giá tiền, tài sản, quyền tài sản có giá trị là vốn Đối với tiền phải tích tụ đến mức nhất định thì mới có thể sử dụng trong kinh doanh với tư cách là vốn Đối với tài sản nếu chỉ thuần túy có giá trị và giá trị sử dụng mà không có khả năng chuyển đổi thành tiền và sử dụng trong kinh doanh thì cũng không có giá trị là vốn Đối với các quyền tài sản, nếu không có khả năng chuyển đổi thành tiền mặt để hạch toán trong kinh doanh thì không thể dùng để đầu tư cũng không được xem là vốn

- Xét trên phương diện khoa học, thì quan điểm nêu trên đã nêu ra những yếu tố cơ bản nhất của vốn góp Tuy nhiên, nó mắc phải hạn chế là chỉ coi vốn góp là tiền, tài sản và quyền tài sản trị giá được thành tiền mà quên mất rằng bên cạnh đó còn có những thứ không phải là tài sản như kinh nghiệm quản lý, hệ thống khách hàng, thương hiệu… Qua nghiên cứu cho thấy, khái niệm vốn góp dưới góc độ pháp lý bao gồm các yếu tố sau:

+ Thứ nhất, vốn góp thành lập doanh nghiệp có trước khi diễn ra hoạt động

sản xuất kinh doanh

Một quá trình sản xuất kinh doanh sẽ được diễn ra khi có yếu tố: yếu tố vốn, yếu tố lao động và yếu tố công nghệ Trong ba yếu tố đó thì yếu tố vốn là điều kiện tiền đề có vai trò rất quan trọng Nó quyết định đầu tiên việc sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp có thành công hay không Khi tiến hành sản xuất, doanh nghiệp cần phải có một lượng vốn để mua nguyên liệu đầu vào, thuê công nhân, mua thông tin trên thị trường, mua bằng phát minh sáng chế Bởi vậy, có thể nói vốn là điều kiện đầu tiên cho yếu tố cầu về lao động và công nghệ được đáp ứng đầy đủ Nếu thiếu vốn việc kinh doanh của doanh nghiệp rất dễ dẫn đến thất bại

+ Thứ hai, vốn góp của doanh nghiệp là quỹ tiền tệ đặc biệt vì nó nhằm

phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh và phải đạt đến mục tiêu sinh lời

Vốn vận động tuần hoàn gắn liền với các yếu tố vật tư và lao động [25] Ngoài phần tạo lập ban đầu chúng còn được bổ sung từ kết quả hoạt động kinh doanh Để thực hiện mục đích sinh lời, vốn luôn thay đổi hình thái biểu hiện vừa tồn tại dưới hình thái vật tư hoặc tài sản vô hình nhưng kết thúc vòng tuần hoàn phải là hình thái tiền

+ Thứ ba, vốn góp được biểu hiện bằng tài sản hữu hình hoặc vô hình

Tài sản góp vốn là tài sản hữu hình theo quy định của pháp luật là tiền, tài sản và quyền tài sản trị giá được thành tiền Bên cạnh đó, các bên chủ thể góp vốn có thể thỏa thuận góp vốn bằng kinh nghiệm quản lý, hệ thống nhà hàng, thương hiệu…Đây là những tài sản vô hình tuy không thấy được nhưng cũng đóng vai trò quan trọng trong quá trình hình thành và phát triển của doanh nghiệp

Từ những vấn đề trình bày, phân tích ở trên có thể rút ra kết luận: “Vốn góp

là toàn bộ lượng tiền, tài sản và quyền tài sản trị giá được thành tiền cũng như những tài sản khác không trị giá được thành tiền mà các chủ thể kinh doanh thỏa thuận đóng góp để phục vụ sản xuất kinh doanh sẽ vận động và chuyển hóa hình thái biểu hiện trong quá trình sản xuất kinh doanh”

1.1.1.2 Khái niệm hành vi góp vốn

Mỗi loại hình doanh nghiệp có những phương thức huy động vốn khác nhau Công ty TNHH có thể huy động vốn thông qua phát hành trái phiếu, vay tín dụng hoặc kêu gọi thêm chủ thể góp vốn song lại bị giới hạn số lượng chủ thể góp vốn Trong khi đó công ty cổ phần có khả năng huy động vốn rất lớn dưới nhiều phương thức như góp vốn, vay tín dụng, phát hành cổ phiếu, trái phiếu

…mà không bị giới hạn số lượng cổ đông Mặc dù pháp luật quy định các phương thức huy động vốn khác nhau nhưng vào thời điểm mới thành lập, vốn góp là nguồn chủ yếu và quan trọng nhất đối với mọi loại hình doanh nghiệp

Khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Góp vốn là việc đưa tài

sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty” Định nghĩa này cho phép giải thích hành vi góp vốn theo nghĩa hẹp với nội

hàm là hoạt động có chủ ý của người có tài sản, trực tiếp chuyển tài sản của mình sang cho công ty để sử dụng vào mục đích kinh doanh để trở thành chủ sở hữu hoặc đồng sở hữu của công ty đó Chủ sở hữu hoặc các đồng chủ sở hữu này còn được gọi là thành viên công ty

Như vậy, có thể hiểu hành vi góp vốn vào công ty là việc một cá nhân hay tổ chức chuyển dịch tài sản của mình (tiền, tài sản và quyền tài sản) theo một trình

tự, thủ tục nhất định vào công ty và theo đó được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn

“Bản chất của quan hệ góp vốn là “sự hùn vốn” giữa các thành viên với

nhau và dẫn đến sự chi phối, chia sẻ lợi ích giữa những người cùng góp vốn”

[6] Việc góp vốn là cơ sở cho việc tạo lập một thực thể pháp lý mới là công ty Khi thực hiện góp vốn, các chủ sở hữu vốn chuyển giao quyền sở hữu của mình cho công ty để trở thành để trở thành thành viên công ty và được nhận phần quyền lực trong công ty Mức độ quyền lực của họ tùy thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp, năng lực trình độ quản lý, khả năng kinh doanh và uy tín của họ trong công

ty Như vậy, hành vi góp vốn đã làm thay đổi tình trạng pháp lý đối với tài sản của chủ sở hữu Tài sản thuộc sở hữu cá nhân hay tổ chức được góp vốn theo những phương thức nhất định đã được chuyển dịch thành tài sản thuộc sở hữu

của công ty Thực hiện xong hành vi góp vốn, họ được hưởng quyền thành viên tương ứng với phần vốn mà họ góp vào công ty Công ty với tư cách chủ sở hữu,

có toàn quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản thuộc sở hữu của mình Là một thực thể pháp lý độc lập, công ty là chủ thể quyền sở hữu tài sản của công ty Tuy nhiên, thực tiễn pháp luật cũng ghi nhận hành vi “góp vốn” còn được thực hiện theo cách thức khác, khi xảy ra sự kiện pháp lý khác làm hình thành tư cách chủ sở hữu/đồng chủ sở hữu công ty của tổ chức, cá nhân, như sự kiện chuyển nhượng vốn góp, tặng cho, thừa kế phần vốn góp của thành viên công ty

Để tạo cơ sở vững chắc cho thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp, giảm thiểu tranh chấp xảy ra, giữa các bên góp vốn thường ký cam kết cụ thể về các nội dung như người góp vốn, tài sản đem góp vốn, số lượng, giá trị từng loại tài sản góp vốn, thời điểm, trình tự thủ tục góp vốn…Bản cam kết đó là hợp đồng góp vốn hoặc hợp đồng thành lập công ty

1.1.2 Bản chất pháp lý của góp vốn thành lập doanh nghiệp

Công ty thường được xem xét trên hai phương diện: kinh tế và pháp lý Trên phương diện kinh tế, công ty được xem là một thực thể kinh doanh Và trên phương diện pháp lý, công ty được xem là hành vi pháp lý hay hành vi thương mại Do đó, góp vốn cũng được hiểu theo nghĩa kinh tế và nghĩa pháp lý, có nghĩa là cần xem xét khái niệm góp vốn từ phương diện kinh tế và phương diện pháp lý

- Xét về phương diện kinh tế, góp vốn là việc tạo ra tài sản cho doanh

nghiệp nhằm đảm bảo thực hiện các hoạt động kinh doanh theo mục đích đã đăng ký của công ty và đảm bảo quyền lợi cho các chủ nợ khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Cùng với sự phát triển của các quan hệ kinh tế việc góp

vốn thành lập doanh nghiệp có khi chỉ đơn giản để các nhà đầu tư kiếm lời từ vốn góp của mình chứ không thực sự chú trọng vào mục đích thực hiện một hoạt động kinh doanh cụ thể nào Góp vốn thành lập doanh nghiệp các thành viên công ty dễ dàng chuyển nhượng phần vốn góp đó cho người khác để hưởng chênh lệch hoặc thu lại một phần vốn đã góp

- Nếu xét về phương diện pháp lý, góp vốn là việc thành viên công ty

chuyển tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các đồng sở hữu công ty tức là chuyển giao các quyền tài sản đối với tài sản là vốn góp để đổi lấy quyền lợi trong công ty có giá trị tương ứng với phần vốn góp Theo các quy định của pháp luật, chủ sở hữu phần vốn góp (người góp vốn) có các quyền sau:

 Quyền tài chính: được phân chia lợi nhuận của doanh nghiệp tương ứng với tỷ lệ giá trị phần vốn góp; gánh chịu phần lỗ tương ứng với tỷ lệ giá trị phần vốn góp nếu doanh nghiệp làm ăn thua lỗ khi đang hoạt động cũng như khi doanh nghiệp kết thúc hoạt động; nhận phần tài sản còn lại tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp sau khi đã thanh toán hết các nghĩa vụ của doanh nghiệp khi doanh nghiệp bị giải thể, phá sản

 Quyền phi tài chính như quyền biểu quyết trong doanh nghiệp khi có các vấn đề cần lấy ý kiến biểu quyết, quyền thông tin các vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh và quản lý của doanh nghiệp như xem sổ sách kế toán và hồ sơ khác của doanh nghiệp

Ngoài ra, phần vốn góp với tư cách là một tài sản có giá trị tiền tệ nên chủ

sở hữu được tự do chuyển giao trong giao dịch dân sự Tuy nhiên, việc chuyển giao này bị hạn chế bởi một số quy định theo Luật Doanh nghiệp nhằm bảo đảm

sự hoạt động lành mạnh của các doanh nghiệp trong nền kinh tế

Như vậy, phần vốn góp là một tài sản đặc biệt, được hình thành thông qua việc góp vốn vào doanh nghiệp và tồn tại song song với sự tồn tại của doanh nghiệp Phần vốn góp không phải là tài sản cụ thể như những tài sản khi đem góp vốn

Trên thực tế, việc góp vốn vào các loại hình doanh nghiệp khác nhau sẽ tạo nên quy chế pháp lý khác nhau đối với người góp vốn Với vai trò là đạo luật ghi nhận các mô hình kinh doanh, việc tạo lập nên sự phong phú của các mô hình là một điều cần thiết cho các lựa chọn khởi nghiệp Trong một chừng mực nào đó, Luật Doanh nghiệp 2005 đã thành công trong việc đa dạng hoá các lựa chọn này Một trong những loại hình doanh nghiệp được lựa chọn nhiều nhất bởi các nhà kinh doanh là mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần

1.2 Hệ quả pháp lý của góp vốn thành lập doanh nghiệp

1.2.1 Tạo ra một thực thể độc lập

Việc góp vốn là cơ sở cho việc tạo ra một thực thể pháp lý mới là công ty Sau khi hoàn tất các thủ tục thành lập doanh nghiệp công ty có tư cách pháp nhân, có tên riêng, có trụ sở giao dịch, có tài sản độc lập với cá nhân và tổ chức đảm bảo thực hiện các quyền và nghĩa vụ pháp lý, tài sản của công ty độc lập với khối tài sản của mỗi thành viên Trong quan hệ giữa công ty và thành viên của công ty, các tài sản của công ty không phải thuộc sở hữu chung của thành viên công ty, các thành viên khi góp vốn thì được hưởng các quyền từ việc góp vốn

đó Công ty nhân danh mình tham gia vào các quan hệ xã hội một cách độc lập Điều đó có nghĩa là công ty có khả năng tự mình thực hiện các quyền và gánh vác các nghĩa vụ Cũng giống như một cá nhân, khi công ty hoạt động nó có thể gây thiệt hại do đó, nó phải chịu trách nhiệm với các hành vi của mình Công ty

được thực hiện các quyền và nghĩa vụ thông qua những con người cụ thể được

bố trí vào các cơ quan của doanh nghiệp gọi là bộ máy điều hành và kiểm soát các hoạt động của doanh nghiệp

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp thì doanh nghiệp được thành lập trên

cơ sở góp vốn của các thành viên và công ty được coi là một thực thể độc lập kể

từ thời điểm được cơ quan có thẩm quyền là Sở kế hoạch và Đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Với tư cách này, công ty có các quyền và nghĩa

vụ độc lập với các thành viên sáng lập Tại Điều 8 Luật doanh nghiệp 2005 đã quy định cụ thể các quyền của doanh nghiệp như quyền tự chủ kinh doanh, chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh…và Điều 9 Luật Doanh nghiệp quy định cụ thể nghĩa vụ công ty như hoạt động kinh doanh theo đúng ngành, nghề đã ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; bảo đảm điều kiện kinh doanh theo quy định của pháp luật khi kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, tổ chức công tác kế toán, lập và nộp báo cáo tài chính trung thực, chính xác, đúng thời hạn theo quy định của pháp luật về kế toán… Như vậy, việc góp vốn đã tạo ra một thực thể độc lập là công ty, nó có các quyền và nghĩa vụ pháp lý độc lập với các thành viên góp vốn và tự chịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình khi tham gia vào các quan hệ xã hội

1.2.2 Hệ quả đối với những người góp vốn

tự ràng buộc mình vào các nghĩa vụ và quyền lợi nhất định từ việc góp vốn đó

Hệ quả pháp lý của việc góp vốn thành lập doanh nghiệp đối với những người góp vốn có thể được xem xét dưới hai khía cạnh là quyền lợi và nghĩa vụ tương ứng với phần vốn góp

Trước pháp luật, danh sách thành viên công ty trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là văn bản pháp lý xác nhận tư cách thành viên công ty của người góp vốn, không phụ thuộc vào thời điểm hoàn thành nghĩa vụ góp vốn của họ Kể từ thời điểm công ty được thành lập và hoạt động, quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty đã hình thành

Xem xét dưới khía cạnh quyền lợi thì khi góp vốn thành lập doanh nghiệp, người góp vốn được hưởng những quyền lợi nhất định từ việc góp vốn đó đó là các quyền tài chính và quyền phi tài chính như đã nêu ở trên

Xem xét dưới khía cạnh nghĩa vụ, khoản 1 Điều 39 Luật doanh nghiệp đã

quy định rõ nghĩa vụ góp vốn của thành viên công ty: “Thành viên phải góp vốn

đầy đủ và đúng hạn bằng loại tài sản góp vốn như đã cam kết Trường hợp thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn đã cam kết thì phải được sự nhất trí của các thành viên còn lại; công ty thông báo bằng văn bản nội dung thay đổi đó đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chấp thuận sự thay đổi” Và khoản 2 Điều 39 Luật doanh nghiệp xác định rõ số vốn

chưa góp được coi là nợ của thành viên với công ty: “Trường hợp có thành viên

không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được coi là nợ của thành viên đó đối với công ty; thành viên đó phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết.”

Cam kết thực chất là nghĩa vụ của thành viên với công ty Chính vì vậy, số vốn chưa góp được coi là nợ của thành viên đối với công ty nếu thành viên không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết và thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết

Theo nguyên tắc công bằng, quyền và nghĩa vụ phải tương xứng với nhau thì quyền của các thành viên góp vốn phải ngang bằng với nghĩa vụ mà thành viên gánh chịu Như vậy, quyền và nghĩa vụ của các thành viên góp vốn luôn

đi đôi với nhau đảm bảo hài hòa lợi ích của công ty và lợi ích của thành viên góp vốn

1.3 Sự phát triển các quy định của pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan

hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp

Trước năm 1990, các cơ sở kinh doanh thuộc khu vực kinh tế tư nhân vẫn tồn tại và hoạt động thực tế ở nước ta, nhất là từ năm 1987 Chúng nằm dưới các hình thức “hộ tiểu chủ” hay “hộ kinh tế cá thể” Hai loại hộ này chủ yếu khác nhau ở quy mô và tính chất kinh doanh, phục vụ cho việc phân định các thành phần kinh tế hơn là loại hình tổ chức kinh doanh Vì vậy, cả hộ kinh doanh cá thể

và hộ tiểu chủ vào thời kỳ đó vẫn chưa được quy định về mặt pháp lý

Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VII của Đảng cộng sản Việt Nam (tháng 06/1991) đã có một bước tiến đáng kể trong chủ trương phát triển nền kinh tế

nhiều thành phần Nghị quyết Đại hội đã chỉ rõ: “Mọi người được tự do kinh

doanh theo pháp luật, được bảo vệ quyền sở hữu và thu nhập hợp pháp”; “mọi đơn vị kinh tế không phân biệt quan hệ sở hữu đều hoạt động theo cơ chế tự chủ kinh doanh, hợp tác và cạnh tranh với nhau bình đẳng trước pháp luật”; “kinh

tế tư bản tư nhân được phát triển không hạn chế về quy mô và địa bàn hoạt động trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm”; “Nhà nước thực hiện nhất quán chính sách kinh tế nhiều thành phần, không phân biệt đối xử, không tước đoạt tài sản hợp pháp, không gò ép tập thể hóa tư liệu sản xuất, không áp đặt hình thức kinh doanh, khuyến khích các hoạt động có lợi cho quốc kế dân sinh”

[1, tr.36]

Đồng thời với những đổi mới tư duy về khuyến khích phát triển nền kinh tế nhiều thành phần, về phương diện pháp lý, cuối năm 1990, tại kỳ họp thứ 2 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa VIII đã thông qua hai đạo luật quan trọng, đó là Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân Các đạo luật này có hiệu lực từ ngày 15/04/1991 đã đặt cơ sở pháp lý đầu tiên cho việc hình thành và phát triển hệ thống doanh nghiệp của khu vực kinh tế tư nhân trong nước, thể hiện một số nội dung quan trọng sau đây

Một là, luật định nghĩa doanh nghiệp theo nội dung về cơ bản phù hợp với kinh tế thị trường

Theo khoản 1,2 Điều 3 Luật công ty, doanh nghiệp là đơn vị kinh doanh được thành lập chủ yếu nhằm mục đích sinh lợi Cũng tương tự như vậy đối với

“doanh nghiệp tư nhân”; “công ty trách nhiệm hữu hạn”; và “công ty cổ phần” Điều 2 Luật doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp tư nhân là đơn vị kinh doanh

có mức vốn không thấp hơn vốn pháp định, do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn và Công ty cổ phần, gọi chung là công ty, là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty (Điều 2 Luật công ty năm 1990)

Hai là, quyền tự do thành lập doanh nghiệp để kinh doanh đã được xác nhận một cách cụ thể hơn

Theo quy định của Luật doanh nghiệp tư nhân và Luật công ty, công dân Việt Nam đủ 18 tuổi có quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân(Điều 1 Luật doanh

nghiệp tư nhân năm 1990); công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, tổ chức kinh tế Việt Nam có tư cách pháp nhân thuộc các thành phần kinh tế và tổ chức xã hội có quyền góp vốn đầu tư hoặc tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (Điều 1 Luật Công ty năm 1990).

Ba là, về đối xử với doanh nghiệp của tư nhân trong nước và bảo đảm của nhà nước đối với người bỏ vốn kinh doanh

Nhà nước công nhận sự tồn tại lâu dài và phát triển của doanh nghiệp tư nhân của công ty, thừa nhận sự bình đẳng trước pháp luật của doanh nghiệp tư nhân và công ty với các doanh nghiệp khác và tính sinh lợi hợp pháp của việc kinh doanh; trong khuôn khổ pháp luật, chủ doanh nghiệp tư nhân, công ty có quyền

tự do kinh doanh và chủ động trong mọi hoạt động kinh doan và “quyền sở hữu

về tư liệu sản xuất, quyền thừa kế về vốn, tài sản, các quyền và lợi ích hợp pháp khác của chủ doanh nghiệp được nhà nước bảo hộ”

Như vậy, từ năm 1991 các nhà đầu tư tư nhân trong nước có thể bỏ vốn kinh doanh theo ba loại hình doanh nghiệp khác nhau, bao gồm doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần Tuy vậy, cho đến đầu năm

2000 doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế tư nhân chỉ được thành lập khi Ủy ban nhân dân tỉnh/thành phố trực thuộc Trung ương, nơi doanh nghiệp đóng trụ

sở chính, cho phép Công việc xin phép thành lập doanh nghiệp rất phức tạp, tốn kém cả thời gian và tiền bạc Vào thời kỳ đó, hoàn thành thủ tục thành lập một doanh nghiệp trung bình mất khoảng 6 tháng và tốn hơn 1.000 USD, bằng khoảng 3 – 4 lần thu nhập bình quân đầu người Sau khi thành lập, doanh nghiệp cũng chỉ được quyền kinh doanh những gì mà cơ quan nhà nước cho phép Vì vậy, mọi sự thay đổi liên quan đến doanh nghiệp như thay đổi về vốn, ngành,

nghề kinh doanh, người góp vốn, địa điểm đặt trụ sở chính và phạm vi kinh doanh….đều phải được các UBND cấp tỉnh cho phép hoặc chấp thuận Kết quả

là, trong gần 10 năm (1991 – 1999) có khoảng 45.000 doanh nghiệp thành lập;

và đến ngày 31/12/1999 chỉ còn khoảng gần 30.000 đang tồn tại, trong đó, gần 2/3 là doanh nghiệp tư nhân, khoảng vài trăm công ty cổ phần và số còn lại là công ty trách nhiệm hữu hạn

Năm 1997, khủng hoảng kinh tế khu vực xảy ra đã tác động xấu đến kinh tế nước ta Nguồn vốn đầu tư nước ngoài suy giảm kéo theo tốc độ tăng trưởng kinh tế suy giảm Trong bối cảnh đó, việc huy động và sử dụng hiệu quả nguồn lực trong nước để phát triển được đặt lên hàng đầu và được coi là nhân tố quyết định, còn nguồn lực bên ngoài là yếu tố quan trọng Trước tình hình đó, nhà nước ta đã đẩy mạnh các biện pháp để thúc đẩy phát triển kinh tế đất nước vượt qua khủng hoảng Vì vậy, bằng sự bình tĩnh, tự tin, năng động và cả một chút may mắn do chưa hội nhập khu vực sâu, chúng ta đã vượt qua khủng hoảng với phí tổn ít nhất so với các nước khu vực góp phần tích cực vào sự phát triển ổn định chung của khu vực và thế giới

Một trong những thành tựu lớn nhất sau gần 20 năm đổi mới ở nước ta là

đổi mới kinh tế, tạo nên những tiềm lực mới cho sự phát triển của đất nước Để

có được thành quả đó trước hết là nhờ chủ trương kịp thời, đúng đắn của Đảng

và Nhà nước Việt Nam trong việc phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần để từ đó phát huy nội lực, khơi dậy hoạt động kinh doanh, đầu tư trong nhân dân Trong đó việc tạo môi trường kinh doanh thuận lợi cho nhà đầu tư bỏ vốn kinh doanh, gia nhập thị trường luôn được Nhà nước Việt Nam quan tâm hơn bao giờ hết Vì thực lực và quy mô của nền kinh tế ở bất kỳ quốc gia nào cũng luôn gắn liền với sự vận động, phát triển của đội ngũ doanh nghiệp, đặc

biệt là doanh nghiệp dân doanh vốn đang ngày càng chiếm một vị trí, vai trò quan trọng trong nền kinh tế thị trường Trong bối cảnh tình hình thế giới hiện nay có nhiều biến động, tiến trình toàn cầu hóa diễn ra mạnh mẽ hơn bao giờ hết

Toàn cầu hóa mà trước hết là toàn cầu hóa kinh tế là một xu thế khách quan trong thế giới ngày nay Không một quốc gia nào có thể phát triển được mà không tham gia vào quá trình này Đối với Việt Nam thì hội nhập kinh tế quốc tế còn là con đường tốt nhất để rút ngắn khoảng cách tụt hậu so với các nước khác

và giữ vững hướng đi đã chọn của mình Nhiều quốc gia khi hội nhập kinh tế

quốc tế phải thay đổi thể chế môi trường kinh doanh để cạnh tranh và phát triển

đó là xu thế tất yếu phải thực hiện Để gia nhập EU, ở Lithuania ngay từ năm

1999 và Latvia ngay từ năm 2000 đã tiến hành các cải cách trong lĩnh vực quản

lí hành chính trong đó nổi bật là các cải cách mạnh mẽ về đăng kí doanh nghiệp, cấp phép đầu tư Trong khi đó, quá trình hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam

trong thập kỷ đầu tiên của thế kỷ XXI gắn liền với hai sự kiện quan trọng là Việt Nam đã kí kết và thực hiện có hiệu quả Hiệp định thương mại song phương Việt Nam – Hoa Kỳ (BTA) ngay từ năm 2001 Đến tháng 01/2007 sau hơn 10 năm đàm phán, Việt Nam đã chính thức trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) Chính hội nhập quốc tế đã mở ra nhiều cơ hội cho doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận thị trường thế giới và đưa nền kinh tế Việt Nam gần hơn với cộng đồng quốc tế Nhưng điều đó cũng đặt ra những thách thức không nhỏ cho nhà nước Việt Nam trong việc hoàn thiện thể chế môi trường kinh doanh của mình nhằm đáp ứng nhu cầu thu hút đầu tư đồng thời cạnh tranh được với các nền kinh tế khác trong khu vực và thế giới Trong số những biện pháp cải cách thể chế môi trường kinh doanh giai đoạn từ năm 2000 – 2010, thì thành tựu nổi bật nhất đó chính là Việt Nam đã hoàn thiện pháp luật về thành lập

doanh nghiệp, tạo sự cởi mở ngay từ thủ tục gia nhập thị trường cho nhà đầu tư

và được cộng đồng quốc tế đánh giá cao ở nội dung này [17]

Trong hoàn cảnh đó, sự ra đời của Luật Doanh nghiệp 2005 đã tạo môi trường pháp lí thuận lợi hơn để doanh nghiệp tư nhân phát triển, xóa bỏ sự phân biệt đối xử giữa doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế Luật Doanh nghiệp

2005 áp dụng chung cho các loại hình doanh nghiệp đã thực sự tạo môi trường kinh doanh bình đẳng giữa các thành phần kinh tế

Kết quả 10 năm cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp nhằm đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế trong giai đoạn 2000 – 2010 đã mang lại cho nền kinh tế Việt Nam những kết quả hết sức khả quan Số lượng doanh nghiệp dân doanh thành lập mới không ngừng gia tăng qua các năm, đóng góp vào sự tăng trưởng kinh tế - xã hội chung của đất nước sau hơn 20 năm đổi mới và khẳng định sự đổi thay tích cực của môi trường kinh doanh Việt Nam được cộng đồng quốc tế đánh giá cao

Chương 2

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 2.1 Quy định hiện hành của pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam

2.1.1 Chủ thể góp vốn

Pháp luật doanh nghiệp đã có nhiều quy định cụ thể đảm bảo quyền tự do kinh doanh trong đó có quyền tự do góp vốn và tự do thành lập doanh nghiệp Công dân muốn tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh như mua bán, trao đổi hàng hóa, cung ứng các dịch vụ…thì trước tiên phải thành lập doanh nghiệp

mà điều kiện tiên quyết là tiến hành góp vốn Như vậy, chủ thể có thể góp vốn thành lập doanh nghiệp chính là các chủ thể được phép thành lập doanh nghiệp

Khoản 1 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 quy định “Tổ chức, cá nhân Việt

Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này” Khoản 1 Điều 12 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010

của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp (Nghị định số 102/2010/NĐ-CP) liên quan đến thành lập, tổ chức quản lý, hoạt

động, tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp cụ thể hóa quy định này như sau: “Tất

cả các tổ chức là pháp nhân, gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính và mọi cá nhân, không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật doanh nghiệp, đều có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật doanh nghiệp” Như vậy,

Luật doanh nghiệp 2005 và Nghị định số 102/2010/NĐ-CP đã phân biệt rõ hai

loại chủ thể góp vốn thành lập doanh nghiệp là nhà đầu tư trong nước và nhà đầu

tư nước ngoài

 Nhà đầu tư trong nước

Nhà đầu tư trong nước bao gồm tổ chức, cá nhân có quốc tịch Việt Nam đều

có quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp, trừ trường hợp bị pháp luật cấm Các trường hợp bị cấm góp vốn vào công ty quy định tại khoản 2 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 bao gồm:

- Đối tượng thứ nhất là cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân

dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình

Việc pháp luật quy định các chủ thể này không được tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp là nhằm đảm bảo công khai, minh bạch trong việc huy động, sử dụng ngân sách nhà nước Đồng thời cũng góp phần ngăn chặn các hành vi tiêu cực, gian lận, tham nhũng gây thiệt hại cho ngân sách nhà nước

- Đối tượng thứ hai là cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán

bộ, công chức

Theo Điều 20 Luật cán bộ, công chức thì “cán bộ, công chức còn không được

làm những việc liên quan đến sản xuất, kinh doanh, công tác nhân sự quy định tại Luật phòng, chống tham nhũng, Luật thực hành tiết kiệm, chống lãng phí và những việc khác theo quy định của pháp luật và của cơ quan có thẩm quyền”

Quy định tại điểm b khoản 1 Điều 37 Luật phòng chống tham nhũng cũng

không cho phép cán bộ, công chức “thành lập, tham gia thành lập hoặc tham gia

quản lý, điều hành doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty

cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư và tổ chức nghiên cứu khoa học tư, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác”

Các quy định trên cho thấy pháp luật không cho phép cán bộ, công chức thành lập, tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp vì các đối tượng này đều đang đảm nhiệm các công việc công, công việc ổn định thường xuyên và được nhà nước trả lương để đảm bảo đời sống thực hiện các nhiệm vụ được nhà nước

và nhân dân giao phó, có nghĩa vụ phải tận tâm hết lòng phục vụ xã hội, phục vụ nhân dân nên không thể dành thời gian thực hiện các hoạt động kinh doanh mang tính chất công việc tư nhằm mục đích lợi ích của cá nhân Việc pháp luật quy định các đối tượng này không được quyền thành lập doanh nghiệp để tránh sự lạm quyền, nhập nhằng giữa công việc chung và công việc tư, ngăn ngừa khả năng vì tư lợi mà lạm dụng quyền hạn của mình làm phương hại đến lợi ích chung của xã hội của nhân dân

- Đối tượng thứ ba người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành

vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; người đang chấp hành hình phạt

tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh

Tư cách chủ thể của cá nhân chỉ đầy đủ, hoàn thiện và độc lập khi họ có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự Nếu năng lực pháp luật dân sự là tiền đề, là khả năng có các quyền dân sự do pháp luật quy định, thì năng lực hành vi dân sự là khả năng của chính chủ thể tạo ra các quyền tự mình thực hiện các quyền và nghĩa vụ Ngoài ra, năng lực hành vi dân sự còn bao hàm cả năng lực tự chịu trách nhiệm dân sự khi vi phạm nghĩa vụ dân sự Những đối tượng chưa đủ năng lực hành vi dân sự hay bị hạn chế năng lực hành vi dân sự thì khả năng thực hiện các nghĩa vụ của họ sẽ bị hạn chế Tương tự đối với người đang chấp hành hình phạt tù, người đang bị cấm hành nghề kinh doanh thì họ cũng không có điều kiện để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của họ Người đang chấp hành hình phạt tù đã bị tước hoặc hạn chế quyền tự do kinh doanh, khó có thể

thực hiện các hoạt động kinh doanh Còn đối với người bị Tòa án tuyên cấm hành nghề kinh doanh Đây là hình phạt đối với những người kinh doanh không trung thực, để họ kinh doanh sẽ gây nguy hại cho xã hội Vì vậy, để đảm bảo nguyên tắc tôn trọng lợi ích nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác được quy định tại Điều 10 Bộ luật dân sự, pháp luật doanh nghiệp quy định nhóm đối tượng này không được phép góp vốn thành lập doanh nghiệp

- Đối tượng thứ tư là các trường hợp không được góp vốn thành lập doanh

nghiệp theo quy định của pháp luật về phá sản

Theo quy định tại khoản 2 Điều 94 Luật phá sản 2004 thì “Chủ doanh nghiệp

tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không được làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản”

Việc pháp luật quy định hạn chế quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp nhằm đảm bảo an toàn cho hoạt động của công ty sau khi thành lập Nếu để những đối tượng được đề cập trên tiếp tục thành lập doanh nghiệp mới có thể dẫn đến tình trạng doanh nghiệp rơi vào tình trạng phá sản lần nữa

 Nhà đầu tư nước ngoài

Nhà đầu tư nước ngoài bao gồm các tổ chức, cá nhân có quốc tịch nước ngoài hoặc không có quốc tịch Nhà đầu tư nước ngoài được góp vốn thành lập công ty với nhà đầu tư Việt Nam hoặc với các nhà đầu tư nước ngoài khác về cơ bản như nhà đầu tư trong nước

2.1.2 Tài sản góp vốn

2.1.2.1 Xác định loại tài sản được dùng để góp vốn vào công ty

Khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005 quy định “Tài sản góp vốn có thể là

tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty” Những “tài sản

khác” này có thể là “vật, giấy tờ có giá và các quyền tài sản” theo quy định tại

Điều 163 Bộ luật dân sự 2005, tại Điều 5 Nghị định 102/2010/NĐ – CP hướng dẫn bổ sung về tài sản góp vốn là quyền sở hữu trí tuệ bao gồm: quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của luật sở hữu trí tuệ mà cá nhân, pháp nhân góp vốn là chủ sở hữu các quyền sở hữu trí tuệ đó Như vậy, về nguyên tắc, mọi tài sản đều có thể sử dụng để góp vốn vào công

ty chỉ cần đạt được thỏa thuận thống nhất của các thành viên sáng lập đối với trường hợp góp vốn thành lập công ty Luật doanh nghiệp 2005 đã rất phù hợp khi quy định cho phép điều lệ công ty chấp thuận các loại tài sản khác (ngoài các loại tài sản thông thường đã được pháp luật liệt kê) làm tài sản góp vốn khi nó hữu ích với hoạt động kinh doanh của công ty

Vốn góp vào công ty là một loại vốn đầu tư theo quy định của pháp luật đầu

tư Nghị định 108/2006/NĐ – CP ngày 22/09/2006 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật đầu tư ngoài việc khẳng định vốn đầu tư là tiền đồng Việt Nam và ngoại tệ tự do chuyển đổi, còn liệt kê nhiều loại tài sản hữu hình và vô hình khác cũng có thể được sử dụng làm vốn đầu tư, với điều kiện những tài sản đó là tài sản hợp pháp Nhà nước thông qua các quy

định của pháp luật, cho phép sử dụng nhiều loại tài sản để góp vốn vào công ty, một mặt là sự bảo đảm trên thực tế các quyền năng của chủ sở hữu tài sản, mặt khác tạo điều kiện thuận lợi cho các công ty khi tạo lập sản nghiệp thương mại

để đầu tư kinh doanh Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ

Đối với từng công ty, các loại tài sản góp vốn khác nhau thì sự nhạy cảm về giá trị, tính hữu dụng đối với hoạt động kinh doanh tại từng thời điểm là khác nhau Do vậy, việc công ty có nhận loại tài sản nào đó là tài sản góp vốn hay không nhận làm tài sản góp vốn và vào thời điểm nào…còn phụ thuộc vào nhu cầu về vốn và sử dụng vốn của công ty đó

Khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005 còn đề cập đến vấn đề Điều lệ công

ty quy định loại tài sản góp vốn Điều lệ Công ty được thông qua theo nguyên tắc nhất trí của các thành viên sáng lập công ty và có thể được sửa đổi, bổ sung hoặc ban hành mới theo quyết định của nhóm chủ sở hữu chiếm đa số vốn Pháp luật quy định tài sản góp vốn phải được ghi nhận tại Điều lệ Công ty đồng nghĩa với việc pháp luật quy định thẩm quyền quyết định loại tài sản góp vốn thuộc về chủ

sở hữu hoặc Hội đồng thành viên các Công ty trách nhiệm hữu hạn và đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần (theo nguyên tắc biểu quyết đa số của các cơ quan này) Hơn thế nữa, riêng vấn đề thay đổi loại tài sản góp vốn đã cam kết góp của thành viên Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, Điều 39 Luật doanh nghiệp 2005 còn yêu cầu áp dụng nguyên tắc nhất trí của các thành viên công ty Những quy định trên là hợp lý bởi vấn đề vốn góp quyết định đến quyền và nghĩa vụ pháp lý của các chủ sở hữu tại công ty, quyết định đến hiệu quả sử dụng tài sản, rủi ro và lợi nhuận của công ty

Mặt khác thực tế thi hành Luật doanh nghiệp cho thấy để trở thành thành viên công ty, tổ chức, cá nhân sử dụng khá nhiều loại tài sản thuộc loại đặc biệt để góp vốn như giấy nhận nợ, giấy chứng nhận cổ phần để góp vốn Theo quy định hiện hành, nếu như công ty hay thành viên công ty chấp nhận loại tài sản này thì quan hệ góp vốn hoàn toàn hợp pháp, bởi về bản chất, các trường hợp này đã thực hiện góp vốn bằng tiền nhưng đặc biệt ở chỗ, nó

không phải là tiền mặt Về hình thức, có thể xem giấy nhận nợ, giấy chứng

nhận cổ phần thuộc loại “quyền đối với tài sản” Các thành viên sáng lập (hay công ti) buộc phải cân nhắc về tính thanh khoản của tài sản góp vốn để tiếp nhận hay từ chối tiếp nhận quan hệ góp vốn” [6]

Đối với công tác hoàn thiện pháp luật, để đảm bảo tính quy phạm phổ biến, pháp luật chỉ nên quy định loại tài sản đương nhiên được sử dụng làm tài sản góp vốn là tiền, vàng và ngoại tệ tự do chuyển đổi Còn đối với những loại tài sản khác, pháp luật cần quy định rõ, chỉ có thể được sử dụng làm tài sản góp vốn nếu đã được quy định tại Điều lệ công ty và phù hợp với quy định pháp luật

2.1.2.2 Xác định giá trị của tài sản góp vốn vào công ty

Về bản chất, giao dịch góp vốn giữa công ty và chủ sở hữu công ty có thể

là giao dịch chuyển nhượng quyền sở hữu tài sản, chuyển nhượng quyền sử dụng tài sản hoặc chuyển nhượng quyền chủ thể hợp đồng…Tài sản góp vốn

sẽ thuộc sở hữu của công ty đổi lại người góp vốn nhận về cổ phần hoặc phần vốn góp Trên cả hai phương diện kinh tế và pháp lý, vấn đề xác định giá trị tài sản góp luôn cần được đặt ra ngoại trừ tài sản góp vốn là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi và vàng Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 quy định:

1 Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi,

vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá

2 Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá

3 Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do doanh nghiệp và người góp vốn thoả thuận định giá hoặc do một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá

Quy định tại Điều 30 trên đây có nhiều điểm chưa được rõ ràng, mâu thuẫn với những quy định khác trong chính Luật doanh nghiệp 2005 Các văn bản hướng dẫn chi tiết thi hành Luật doanh nghiệp 2005 và pháp luật về đầu tư đều không có hướng dẫn bổ sung về vấn đề này [12] Trước hết, Điều luật đã phân biệt hai thời điểm có sự kiện góp vốn bằng tài sản phải định giá: (i) khi thành lập công ty và (ii) khi công ty đã được thành lập và đang hoạt động

Vào thời điểm thành lập công ty, giá trị của tài sản góp vốn được xác định theo nguyên tắc nhất trí giữa các sáng lập viên Quy định này là phù hợp vì mọi thỏa thuận về thành lập công ty đều phải được các sáng lập viên nhất trí theo nguyên tắc tự do hợp đồng

Vào thời điểm công ty đã thành lập và đang hoạt động, giá trị của tài sản góp vốn được xác định bởi sự thỏa thuận giữa công ty và người góp vốn Về hình thức, áp dụng nguyên tắc thỏa thuận giữa công ty và người góp vốn khi xác định giá trị tài sản góp vốn là phù hợp Nhưng về phương diện quản trị công ty, điều luật lại không quy định rõ cơ quan nào trong công ty trực tiếp có thẩm quyền quyết định giá làm cơ sở để công ty thỏa thuận với người góp vốn Các cơ quan được nói đến gồm: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị công ty cổ phần, hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn, giám đốc (tổng giám đốc) của công ty các loại hay người đại diện theo pháp luật của công ty các loại Việc quy định thẩm quyền xác định giá trị tài sản góp vốn trong công ty là cần thiết bởi đây là một loại giao dịch tài sản rất quan trọng và phổ biến Đối với các giao dịch tài sản nói chung của công ty, Luật doanh nghiệp 2005 đã phân biệt các giao dịch tài sản thông thường, các giao dịch tài sản có giá trị lớn (có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản của công ty trong báo cáo tài chính gần nhất hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn được điều lệ công ty quy định) và các giao dịch tài sản giữa công ty với các bên chủ thể có quyền và lợi ích liên quan (tập quán gọi là các giao dịch dễ phát sinh tư lợi) Trên cơ sở đó, Luật doanh nghiệp

2005 quy định rõ thẩm quyền quyết định các loại giao dịch; quy định về trình tự, thủ tục để công khai thông tin khi xác lập các loại giao dịch tài sản có giá trị lớn

và các giao dịch tài sản dễ phát sinh tư lợi để ngăn ngừa xung đột lợi ích và bảo

vệ tài sản công ty Vậy giao dịch góp vốn cũng có tính chất là một giao dịch tài

sản của công ty có chịu sự điều chỉnh của quy chế này không ? Về bản chất của giao dịch thì câu trả lời là có, nhưng nội dung của khoản 2 Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 (sẽ được phân tích dưới đây) dường như lại đưa ra câu trả lời ngược lại Thiết nghĩ, pháp luật cũng cần có những quy định bổ sung về phân cấp thẩm quyền giữa các cơ quan trong bộ máy quản trị công ty để áp dụng cơ chế này cho các giao dịch góp vốn vào công ty

Thứ hai, khoản 3 Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 quy trách nhiệm cho

người đại diện theo pháp luật của công ty về việc xác định giá trị tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế là không thỏa đáng

Có nhiều lý do để lãnh đạo các công ty “cố ý” xác định giá trị tài sản góp vốn cao hơn so với giá trị thực tế, trong đó không loại trừ các lý do chủ quan có tính chất tiêu cực như: gia tăng chi phí khấu hao tài sản để giảm số thuế thu nhập doanh nghiệp phải nộp, làm ảo tổng số vốn góp của chủ sở hữu nhằm giả tạo năng lực tài chính của công ty, giúp cho người góp vốn bằng tài sản (phải định giá) được hưởng quyền lợi nhiều hơn các cổ đông, thành viên khác…Khi đó, quyền lợi của Công ty, các chủ nợ và của các đồng chủ sở hữu khác đồng thời bị xâm phạm Do vậy, cần phải xác định trách nhiệm pháp lý, trước hết là trách nhiệm dân sự, cho những cá nhân trực tiếp “thiết lập” các giao dịch góp vốn có tính chất man trá này

Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 đã đề cập đến trách nhiệm dân sự liên đới của một số cá nhân về nghĩa vụ trả nợ của công ty với mức trách nhiệm bằng giá trị chênh lệch giữa giá trị thực và giá trị định giá ảo của tài sản góp vốn Tuy nhiên, trách nhiệm này mới chỉ hướng đến bảo vệ quyền lợi của chủ nợ, mà chưa

bảo vệ được quyền lợi của công ty và bảo vệ quyền lợi của các đồng chủ sở hữu khác của công ty

Chủ thể phải chịu trách nhiệm liên đới khi tài sản góp vốn được xác định cao hơn so với giá trị thực vào thời điểm góp vốn, Điều 30 Luật doanh nghiệp

2005 xác định trách nhiệm thuộc về (i) các sáng lập viên nếu việc góp vốn bằng tài sản được thực hiện vào thời điểm thành lập công ty và (ii) người đại diện theo pháp luật của công ty, nếu việc góp vốn được thực hiện trong quá trình công ty đang hoạt động Đối với trường hợp thứ hai, tác giả nhận thấy có nhiều điểm không hợp lý:

- Về logic, ai quyết định thì người đó phải chịu trách nhiệm Phải chăng

có thể suy diễn, Luật doanh nghiệp 2005 đã dành quyền quyết định giá trị tài sản góp vốn cho người đại diện theo pháp luật? Suy diễn này không phù hợp,

ít nhất là đối với giao dịch góp vốn thuộc các trường hợp là các giao dịch tài sản có giá trị lớn và giao dịch dễ phát sinh tư lợi

- Để tránh rủi ro chịu toàn bộ trách nhiệm như quy định của pháp luật hiện hành, người đại diện theo pháp luật khôn ngoan sẽ đơn phương từ chối thực hiện tất cả các giao dịch góp vốn bằng tài sản phải định giá, không cần phân biệt định giá có đúng hay không Trong trường hợp này, phản ứng của các chủ sở hữu khác chỉ có thể là quyết định thay đổi người đại diện theo pháp luật sang người ít khôn ngoan hơn

- Thực tế, người đại diện theo pháp luật chỉ có thẩm quyền về hình thức

là nhân danh công ty ký thỏa thuận với người góp vốn Giá trị tài sản góp vốn

sẽ do hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị của Công

ty quyết định mà người đại diện theo pháp luật có thể không thuộc thành phần

của các cơ quan này, chẳng hạn họ là Giám đốc hoặc Tổng giám đốc làm thuê được giao chức danh người đại diện theo pháp luật Cũng có khả năng, khi người đại diện theo pháp luật đã bỏ phiếu phản đối tại Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị khi các cơ quan này quyết định giá cho tài sản góp vốn Do vậy, việc pháp luật quy toàn bộ trách nhiệm cho riêng người đại diện theo pháp luật là không thỏa đáng, không chặt chẽ và thiếu “cơ sở” dồn gánh nặng phi lý cho người đại diện thep pháp luật của doanh nghiệp [6] Mà cần thiết, pháp luật phải quy mọi trách nhiệm thuộc về người đã biểu quyết chấp thuận giá trị tài sản góp vốn không đúng, giống như quy định cho trường hợp góp vốn bằng tài sản khi thành lập công ty

- Việc quy định mức chịu trách nhiệm “bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá” là hợp

lý song vấn đề đặt ra là thời điểm nào phải thực thi phần trách nhiệm này? Khi Điều 30 Luật doanh nghiệp quy định nghĩa vụ “liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty” thì dường như quy định xác định trách nhiệm của người định giá tài sản góp vốn trở nên vô nghĩa, bởi vì, khi công ty đang hoạt động, công ty sẽ dùng tài sản thuộc sở hữu của công ty để trả

nợ Viêc sử dụng các nguồn tài sản khác (nếu có) để trả nợ phát sinh từ hoạt động kinh doanh của công ty chỉ đặt ra khi công ty mất khả năng thanh toán hoặc chấm dứt hoạt động Khi đó, trách nhiệm của người định giá sai liệu có còn được nhớ đến để yêu cầu thực hiện? Quy định hiện hành của Luật doanh nghiệp có ưu điểm là đảm bảo lợi ích hợp pháp của chủ nợ không bị xâm phạm bởi hành vi vi phạm pháp luật của người định giá tài sản song hiệu quả thực thi rõ ràng còn khá nhiều “nghi vấn”