Thương nhân theo pháp luật việt nam

Bộ luật Thương mại Nhật Bản Điều 4 xác định những người thực hiện các giao dịch thương mại như một nghề nghiệp nhân danh bản thân mình, những người bán hàng như một nghề nghiệp trong các

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

THƯƠNG NHÂN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

NGUYỄN ĐÌNH DOANH

LỜI CẢM ƠN

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là đề tài luận văn nghiên cứu của riêng tôi dưới

sự hướng dẫn khoa học của TS Bùi Ngọc Cường - Trường Đại học Luật Hà

Nội Các luận điểm, dẫn chứng, số liệu, ví dụ nêu trong luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Kết quả nghiên cứu nêu trong luận văn chưa từng được ai công bố trong bất kỳ đề tài, công trình nghiên cứu nào khác

Tác giả luận văn

Nguyễn Đình Doanh

LỜI CẢM ƠN

Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Khoa Đào tạo Sau Đại học -

Viện Đại học Mở Hà Nội và các thầy, cô đã giúp tôi trang bị kiến thức, tạo môi trường điều kiện thuận lợi nhất trong suốt quá trình học tập và thực hiện luận văn này

Với lòng kính trọng và biết ơn, tôi xin được bày tỏ lời cảm ơn tới TS Bùi Ngọc Cường, người đã khuyến khích, chỉ dẫn tận tình cho tôi trong suốt thời gian thực hiện việc nghiên cứu và hoàn thiện luận văn

Tôi xin gửi lời tri ân sâu sắc đến gia đình và những người bạn đã động viên, hỗ trợ tôi trong suốt quá trình học tập, làm việc và hoàn thành luận văn

Xin trân trọng cảm ơn!

Học viên

Nguyễn Đình Doanh MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài……… 1

2 Tình hình nghiên cứu……… 2

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu……… 3

3.1 Mục tiêu nghiên cứu……… 3

3.2 Nhiệm vụ của luận văn……… 4

4 Phạm vi nghiên cứu……… 4

5 Phương pháp nghiên cứu……… 4

6 Kết quả của luận văn……… 5

7 Cơ cấu của luận văn……… 5

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐÈ LÝ LUẬN VỀ THƯƠNG NHÂN 6 1.1 Quan niệm về thương nhân……… 6

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của thương nhân……… 6

1.1.2 Phân loại thương nhân……… 17-26 1.1.3 Ý nghĩa của việc phân loại thương nhân……… 27-29 1.2 Lược sử hình thành, phát triển pháp luật thương nhân……… 29-32 1.3 Chức năng của pháp luật về thương nhân……… 33-35 Chương 2: CÁC LOẠI THƯƠNG NHÂN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

36 2.1 Hộ kinh doanh và doanh nghiệp tư nhân……… 36

2.1.1 Hộ kinh doanh……… 36-40 2.1.2 Doanh nghiệp tư nhân……… 41-43 2.2 Thương nhân là công ty……… 44

2.2.1 Khái quát chung về công ty……… 44-48

2.2.2 Các loại hình công ty theo pháp luật Việt nam ……… 49-54

2.3 Thương nhân là Hợp tác xã……… 55-56

Chương 3: ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP

LUẬT VỀ THƯƠNG NHÂN Ở VIỆT NAM

57

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về thương nhân……… 57

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật thương nhân phải căn cứ vào đặc điểm của

nền kinh tế thị trường Việt nam……… 57-58

3.1.2 Pháp luật thương nhân phải phù hợp với truyền thống văn hóa

kinh doanh của người Việt nam………

59-60

3.1.3 Pháp luật thương nhân phải đảm bảo tiết kiệm chi phí gia nhập

thị trường ………

60

3.1.4 Hoàn thiện pháp luật thương nhân phải đặt trong tổng thể hoàn

thiện pháp luật thương mại………

3.2.2 Về Luật thương mại 2005……… 67-73

3.2.3 Đối với luật Doanh nghiệp 2014……… 74-75

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Sự nghiệp đổi mới đất nước được đề xướng từ Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986) cho đến nay đã tạo ra được những chuyển biến mạnh

mẽ có tác động tích cực đến mọi mặt đời sống kinh tế - xã hội Trong sự thành công này, pháp luật về kinh tế đã góp một vai trò rất quan trọng trong việc tạo dựng nền tảng pháp lý cho sự chuyển đổi sang nền kinh tế thị trường ở nước

ta Nhiều văn bản pháp luật về kinh tế đã dần được ban hành theo tư duy kinh tế thị trường

Chính trong bối cảnh đó, Luật Thương mại 1997 và tiếp theo đó là Luật thương mại năm 2005 cùng với các đạo Luật như Luật Doanh nghiệp 2014…đã lần lượt được ban hành Luật Thương mại, cùng với các đạo luật về doanh nghiệp ra đời, đã góp phần quan trọng tạo lập quy chế pháp lý Thương nhân ở Việt nam Vì vậy, ở một chừng mực nào đó luật thương mại được coi

là luật của các thương nhân Song trong quá trình thực thi trên thực tế, bên cạnh những kết quả đã đạt được thì các quy định pháp luật này cũng đã bộc lộ một số hạn chế cần được xem xét, sửa đổi và bổ sung cho phù hợp với thực tiễn cuộc sống luôn vận động và phát triển Chính vì thế, việc nghiên cứu để từng bước hoàn thiện các quy định của pháp luật về thương nhân là việc làm quan trọng và cần thiết - nhất là trong bối cảnh hiện nay, khi nước ta đã là thành viên của WTO và tham gia tích cực vào quá trình tự do hoá thương mại quốc tế

Xuất phát từ nhận thức trên, tôi mạnh dạn chọn đề tài: Thương nhân theo

nghiên cứu có hệ thống về thương nhân, qua đó tìm hiểu sâu về bản chất pháp

lý của từng loại thương nhân ở nước ta hiện nay Từ việc nghiên cứu đó, tác

giả luận văn đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về thương nhân ở nước ta

2 Tình hình nghiên cứu

Chế định thương nhân là nội dung quan trọng của pháp luật thương mại, được nhiều nhà khoa học thuộc các lĩnh vực khác nhau quan tâm nghiên cứu

Ở những phạm vi và mức độ khác nhau đã có những công trình đề cập đến quy chế pháp lý về thương nhân, về doanh nghiệp, cụ thể như:

- Giáo trình Luật thương mại phần chung và thương nhân của PGS, TS Ngô Huy Cương, NXB ĐHQG, Hà nội, năm 2013 Trong giáo trình này, tác giả đã phân tích tương đối hệ thống những vấn đề lý luận về thương nhân, các loại thương nhân theo pháp luật Việt nam

- Chuyên khảo Luật kinh tế của PGS,TS Phạm Duy Nghĩa, NXB, ĐHQG, Hà nội năm 2004 Cuốn chuyên khảo đã phân tích, đánh giá về các loại hình doanh nghiệp ở Việt nam hiện nay

- Giáo trình Luật kinh tế Việt nam, PGS TS, Nguyễn Như Phát (chủ biên), NXB Tư pháp, Hà nội, 2013 Trong giáo trình, cụ thể là chương 2 viết tổng quan về Luật thương mại, đã trình bày những vấn đề lý luận về luật thương mại trong đó tác giả đã trình bày khái quát về thương nhân và hành vi thương mại

- Giáo trình Luật thương mại, TS Bùi Ngọc Cường (chủ biên), NXB, Giáo dục, Hà nội, năm 2008 Giáo trình đã phân tích, bình luận lý thuyết về thương nhân, dấu hiệu xác định thương nhân, các loại thương nhân theo pháp luật Việt nam

- Cơ sở lý luận và thực tiiễn của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp ở Việt nam, Luận án tiến sỹ luật học của NCS Đồng Ngọc Ba, Trường

đại học Luật Hà nội, năm 2005 Luận án đã phân tích cơ sở lý luận, thực tiễn của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp Trong đó tác giả đã trình bày

cơ sở phân loại doanh nghiệp, các loại hình doanh nghiệp, hướng hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp

- Các công ty trong hệ thống pháp luật Hoa kỳ, của PGS, TS Lê Hồng Hạnh, Tạp chí Luật học, Đại học luật Hà nội số 2 năm 1994 Tác giả đã giới thiệu khái quát các loại hình công ty trong hệ thống pháp luật của Hoa kỳ, qua

đó có thể tham khảo để hoàn thiện luật công ty ở Việt nam

- Thương gia theo thương luật Hoa kỳ, của TS Trần Đình Hảo, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Viện khoa học xã hội Việt Nam, số 2 năm 2002 Tác giả giới thiệu khái quát về các loại hình công ty Đối nhân, Đối vốn theo pháp luật thương mại của Hoa kỳ nhằm cung cấp thông tin để so sánh, học hỏi kinh nghiệm để hoàn thiện pháp luật công ty ở Việt nam Ngoài các công trình kể trên còn có những luận văn, luận án nghiên cứu riêng về từng loại hình công

ty

Những công trình kể trên là tài liệu quan trọng để tác giả luận văn kế thừa những luận điểm khoa học trong quá trình viết luận văn Tuy nhiên, đề tài mà tác giả nghiên cứu chuyên sâu về pháp luật thương nhân nói chung Vì vậy, mục đích nghiên cứu cũng như cách tiếp cận là độc lập không trùng lặp với các công trình đã công bố

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục tiêu nghiên cứu

Mục tiêu nghiên cứu của luận văn là:

+ Làm rõ những vấn đề lý luận về thương nhân

+ Phân loại Thương nhân từ đó nghiên cứu tìm ra những giải pháp khoa học cho việc hoàn thiện pháp luật về Thương nhân ở Việt nam

3.2 Nhiệm vụ của luận văn

+ Nghiên cứu để trả lời cho câu hỏi thế nào là thương nhân

+ Nghiên cứu tìm ra dấu hiệu của thương nhân

+ Các loại thương nhân theo quy định của pháp luật

+ Việc phân loại thương nhân dựa trên cơ sở nào?

+ Quy chế pháp lý thương nhân ở Việt nam hiện nay được quy định như thế nào? Những mặt tích cực, những hạn chế bất cập

+ Giải pháp hoàn thiện pháp luật thương nhân ở Việt Nam

4 Phạm vi nghiên cứu

Pháp luật thương mại có nội dung rất rộng Luận văn chỉ nghiên cứu những quy định về thương nhân theo quy định của pháp luật chủ yếu là Luật thương mại 2005 và Luật doanh nghiệp 2014 Về không gian luận văn tập trung nghiên cứu thương nhân theo pháp luật của Việt nam (trong quá trình nghiên cứu luận văn có đề cập đến quan niệm về thương nhân, cách phân loại thương nhân của một số hệ thống pháp luật trên thế giới) Về thời gian luận văn chủ yếu tập trung nghiên cứu pháp luật thương mại được ban hành từ

2005 trở lại đây Nhưng quy định trước đó luận văn có đề cập đến song chỉ có

ý nghĩa so sánh

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu chung của khoa học xã hội, như: phương pháp tiếp cận hệ thống, phương pháp tổng hợp, phương pháp lịch sử…Và các phương pháp nghiên cứu có tính đặc thù của khoa học

pháp lý như: phương pháp phân tích quy phạm pháp luật, phương pháp so sánh luật học, phương pháp xã hội học pháp luật…Mỗi phương pháp cụ thể được tác giả vận dụng phù hợp với từng nội dung cụ thể trong luận văn

6 Kết quả của luận văn

Luận văn đã phân tích làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về thương nhân,

từ đó làm căn cứ cho việc phân loại thương nhân, ý nghĩa của việc phân loại thương nhân

Luận văn nghiên cứu có hệ thống, logic về thương nhân, theo pháp luật Việt Nam Đồng thời, phân tích, đánh giá các quy định pháp luật về thương nhân ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay Trên cơ sở đó, luận văn đã rút ra một số đánh giá về thực trạng pháp luật thương nhân ở nước ta hiện nay Làm căn cứ để luận văn đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về thương nhân ở Việt Nam

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được cấu trúc bao gồm ba chương:

Chương I: Những vấn đề lý luận về thương nhân

Chương II: Các loại Thương nhân theo pháp luật Việt Nam

Chương III: Định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật về thương nhân ở Việt nam

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN

VỀ THƯƠNG NHÂN

1.1 Quan niệm về thương nhân

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của thương nhân

Thương nhân là chủ thể của Luật Thương mại Vì vậy, trước hết chúng

ta hãy khảo sát luật thực định của một số nước quy định thế nào là thương nhân với tư cách là chủ thể chủ yếu, thường xuyên của luật thương mại

Bộ luật Thương mại đầu tiên được pháp điển hoá trên thế giới là Bộ

luật Thương mại Pháp năm 1807 có định nghĩa tại Điều 1: “Thương nhân là

những người thực hiện các hành vi thương mại và lấy chúng làm nghề nghiệp

đem lại cho một người những phương tiện sinh sống Việc thực hiện nhiều hành vi thương mại chưa đủ để coi là thương nhân, nếu người đó không thực hiện những hành vi đó để cho bản thân hoặc gia đình có nguồn sinh sống Mặc dù điều luật không quy định rõ, song thương nhân phải thực hiện những hành vi đó nhân danh mình và vì lợi ích của mình (sống bằng nghề thương mại)

Khởi điểm, Luật thương mại được coi là luật của “ nhà buôn”, nghĩa là chỉ điều chỉnh các quan hệ mua bán, trao đổi hàng hoá giữa các thương nhân

Về sau cùng với sự phát triển kinh tế, xã hội, đối tượng điều chỉnh của Luật thương mại ngày càng được mở rộng trên nhiều lĩnh vực, nhiều khâu của quá trình tái sản xuất, bao gồm từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi Lý thuyết về hành vi thương mại có những cách phân loại khác nhau về hành vi thương mại, điều đó phụ

thuộc vào các điều kiện kinh tế, xã hội, truyền thống lập pháp của mỗi quốc gia Song về cơ bản có thể chia làm 3 loại:

- Các hành vi thương mại do bản chất gồm 2 loại: loại thứ nhất, gồm các hành vi được coi là hành vi thương mại ngay cả trong trường hợp chúng thực hiện một cách riêng rẽ như: việc mua động sản để bán lại, các hoạt động môi giới, các hoạt động ngân hàng hay hối đoái…; loại thứ hai, chỉ được coi là hành vi thương mại trong trường hợp do thương nhân thực hiện

- Các hành vi thương mại do hình thức được coi là hành vi thương mại ngay cả khi chúng được những người không phải là thương nhân thực hiện

- Các hành vi thương mại do phụ thuộc là những hành vi phụ thuộc vào hoạt động thương mại hoặc các thương gia như các trái vụ giữa các thương nhân với nhau

Ngày nay, cho dù thương mại được hiểu theo nghĩa rộng hay nghĩa hẹp thì mục đích của hành vi thương mại vẫn là tìm kiếm lợi nhuận Luật thương mại năm 2005 của Việt Vam không hướng tới cách phân loại hành vi thương mại, mà hướng tới mục đích của hành vi ( khoản 1, điều 3) Trong khoa học kinh tế người ta phân biệt nhà kỹ nghệ (công nghiệp) với nhà buôn Nhà công nghiệp là người sản xuất, chế tạo, khai khoáng… Nhà buôn là người chuyên

về phân phối, lưu thông hàng hoá Khoa học pháp lý quan niệm dù là nhà sản xuất hay nhà buôn đều có mục đích sinh lợi và đều là nghề nghiệp chính của

họ và phải tuân theo luật thương mại Hiện nay vẫn còn có nhưng quan điểm khác nhau về những nghề tự do như: Luật sư, Bác sỹ, Kiến trúc sư, Nhà soạn nhạc…có phải là nghề thương mại hay không? Theo, tác giả Lê Tài Triển, thì

cổ truyền, những người làm nghề ấy không kiếm lãi về công việc của mình, nhưng có nhận tiền thù lao của khách hàng (lấy công) Khách hàng vì tin tưởng mà nhờ giúp việc Những nghề ấy cũng có khi là nghề thương mại khi

hoạt động ra ngoài phạm vi có quy mô rộng rãi phải dùng đến những phương thức thương mại, như: mở cửa hàng, cửa hiệu, quảng cáo…Tương tự như vậy nghề nông, nếu người nông dân bán các sản phẩm do mình làm ra thì đó không phải là hành vi thương mại Nhưng nếu họ hoạt động quy mô lớn, sử dụng máy móc, công nghệ để trồng trọt, chăn nuôi, chế biến để bán sản phẩm thì đó là hoạt động thương mại

Khái niệm “thương gia” được định nghĩa trong Bộ luật Thương mại Hoa

Kỳ (UCC-1990) cùng với khái niệm “việc mua bán”, “chi nhánh tài chính” với những nội dung mà về cơ bản là không được hiểu như khái niệm thương nhân trong luật thương mại của các nước theo hệ thống pháp luật lục địa

“Thương gia được dùng để chỉ một nhóm nhất định của các chủ thể kinh doanh mà những người này là những người tiến hành hoạt động kinh doanh hàng hoá các loại thông qua các công việc thường xuyên, lâu dài của họ Những công việc đó đòi hỏi phải có những nhận thức và kỹ năng thực hiện riêng biệt” Hàng hoá ở đây được hiểu là động sản và do vậy Bộ luật thương mại Mỹ sẽ không điều chỉnh cho các loại hợp đồng mua bán bất động sản hoặc các hợp đồng dịch vụ Thương nhân theo Bộ luật Thương mại Hoa Kỳ

có 3 loại hình chủ yếu là cá nhân kinh doanh (sole proration), công ty đối nhân (partnership) và công ty đối vốn (corporation)

Bộ luật Thương mại Nhật Bản (Điều 4) xác định những người thực hiện các giao dịch thương mại như một nghề nghiệp nhân danh bản thân mình, những người bán hàng như một nghề nghiệp trong các cửa hàng hoặc ở những nơi tương tự, hoặc những người làm nghề khai mỏ, thậm chí không tham gia các giao dịch thương mại như một nghề nghiệp và những công ty được thành lập theo Bộ luật Thương mại đều được coi là thương nhân Như vậy, theo quy định này thì hành vi khai thác mỏ luôn được coi là hành vi thương mại Do

đó, bất kể ai thực hiện hành vi này đều được xem là thương nhân Cũng theo

điều luật này thì những người chuyên thực hiện hành vi thương mại luôn được xem là thương nhân và được chia thành hai nhóm: Thương nhân thể nhân và thương nhân pháp nhân (các công ty thương mại)

Luật thương mại của các nước theo dòng họ Pháp luật La Mã - Đức quan niệm công ty thương mại là các thương nhân bởi hình thức, có nghĩa là bất kỳ một thực thể nào được thành lập dưới hình thức công ty thương mại đều được xem là thương nhân hoặc bất kể hành vi nào nhằm thành lập một công ty thương mại đều xem là hành vi thương mại Riêng việc xem những người buôn bán nhỏ được coi là thương nhân theo quy định này có phần hơi khác biệt so với pháp luật thương mại Việt Nam

Theo cách thức liệt kê tại Khoản 2, Điều 2 của Bộ luật Thương mại

Cộng hoà Czech mô tả: “Theo Bộ luật này, thương nhân được coi là:

a/ Người (thể nhân hoặc pháp nhân) được ghi tên vào sổ đăng ký thương mại;

b/ Người thực hiện hoạt động kinh doanh trên cơ sở một giấy phép cho tiến hành một số hoạt động buôn bán nhất định;

c/ Người thực hiện các hoạt động kinh doanh trên cơ sở một giấy phép

chỉnh việc cấp giấy phép buôn bán;

d/ Thể nhân thực hiện hoạt động nông nghiệp (sản xuất nông nghiệp) mà

Bộ luật Thương mại của Tunisia tuyên bố rằng tất cả những người mà tự bản thân thực hiện một cách chuyên nghiệp các hành vi liên quan tới sản xuất, lưu thông và tích trữ hàng hoá đều được coi là thương nhân, trừ những trường hợp đặc biệt được quy định bởi luật (Điều 2)

Bộ luật Thương mại Iran lại có cách quy định hết sức đơn giản trong mối quan hệ với hành vi thương mại: một người có nghề nghiệp thông thường là các giao dịch thương mại được coi là thương nhân (Điều 1)

Các nước khác như Hà Lan, Thuỵ Sĩ, Thuỵ Điển… Cũng có định nghĩa

về thương nhân, nhưng đa số có yêu cầu đăng ký hoạt động thương mại Nói tóm lại, pháp luật thực định của mỗi quốc gia lại có cách định nghĩa khác nhau về thương nhân, song về cơ bản có hai cách định nghĩa được sử dụng là định nghĩa theo bản chất thương mại như Cộng hoà Czech, Thuỵ Điển… Dù theo cách thức định nghĩa nào thì pháp luật thương mại của các nước đều thừa nhận rằng: có các loại thương nhân là thương nhân thể nhân và thương nhân pháp nhân mà chúng lấy việc thực hiện hành vi thương mại làm nghề nghiệp của mình Tuy nhiên, có một số đã được đề cập đến ở Nhật Bản

Ở Việt Nam quan niệm về thương nhân có một số khác biệt

Điều 5 - Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 quy định “Thương nhân

bao gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký hoạt động

thương nhân, một chủ thể được coi là thương nhân phải có các điều kiện cần

và đủ sau:

Điều kiện cần:

Điều kiện cần thứ nhất: Để trở thành thương nhân, trước hết các chủ thể phải tồn tại dưới dạng: cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác hoặc hộ gia đình

Cơ cấu chủ thể này được mô phỏng dường như sao chép nguyên vẹn từ

Bộ luật Dân sự năm 1995, có thể phù hợp với đặc điểm của xã hội Việt Nam, nơi mà gia đình và các liên kết giản đơn giữa những người kinh doanh nhỏ có một vị trí nhất định và tổ hợp tác sẽ là thương nhân, chứ không phải các thành viên trong đó

Điều kiện cần thứ hai: Các chủ thể trên chỉ trở thành thương nhân nếu tiến hành các hoạt động được gọi là hoạt động thương mại

Các hoạt động thương mại theo Luật thương mại Việt Nam năm 1997 được quy định tương đối đơn giản bao gồm 3 nhóm: hoạt động thương mại mua bán hàng hoá, hoạt động thương mại dịch vụ gắn với mua bán hàng hoá, hoạt động thương mại dịch vụ tìm kiếm thúc đẩy cơ hội mua bán hàng hoá

Ba nhóm hoạt động chính này được quy định cụ thể bởi 14 loại hành vi quy định ở Điều 45, Luật Thương mại năm 1997, gồm:

1 - Mua bán hàng hoá;

2 - Đại diện cho thương nhân;

3 - Môi giới thương mại;

4 - Uỷ thác mua bán hàng hoá;

5 - Đại lý mua bán hàng hoá;

6 - Gia công trong thương mại;

7 - Đấu giá hàng hoá;

8 - Đấu thầu hàng hoá;

9 - Dịch vụ giao nhận hàng hoá;

10 - Dịch vụ giám định hàng hoá;

11 - Khuyến mại;

12 - Quảng cáo thương mại;

13 - Trưng bày, giới thiệu hàng hoá;

14 - Hội chợ, triển lãm hàng hoá

Hàng hoá, theo Điều 5 luật Thương mại năm 1997, được hiểu bao gồm các tài sản hữu hình: máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, các động sản khác được lưu thông trên thị trường, nhà ở dùng để kinh doanh dưới hình thức cho thuê, mua, bán

Các hành vi mua bán hàng hoá có thể diễn ra trực tiếp giữa người mua

và người bán, hoặc cũng có thể thông qua hoạt động của người thứ ba, ví dụ người đại diện, môi giới, uỷ thác…

Cũng giống như pháp luật thương mại nhiều nước, theo pháp luật Việt Nam, người sản xuất trong các lĩnh vực sau đây thường không được coi là thương nhân:

- Sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, nghề thủ công

- Các nghề nghiệp mà lao động mang tính cá nhân, ít hay nhiều đều có tính sáng tạo và đặc thù như: các dịch vụ khám chữa bệnh, các dịch vụ của luật sư, kiến trúc sư, giáo viên dạy trẻ, tư vấn, dịch thuật…Các nghề này thường được gọi là nghề tự do và được điều chỉnh bằng các quy định riêng, khác với pháp luật thương mại Những điểm khác biệt này thực ra do truyền thống pháp luật tạo nên, xét về bản chất, dịch vụ của kiến trúc sư, người tư vấn hay dịch thuật ngày nay không khác nhiều lắm so với hoạt động của người kinh doanh

Điều kiện cần thứ ba: Các hoạt động thương mại phải được các chủ thể thực hiện một cách độc lập

Một chủ thể chỉ được gọi là thương nhân, nếu chủ thể đó tiến hành hoạt động thương mại một cách độc lập Luật Thương mại 1997 của Việt Nam chưa đưa ra tiêu chí nào để xác định tính độc lập nêu tại Điều 5, khoản 6 Tuy nhiên, có thể đưa ra một vài dấu hiệu như sau: một chủ thể hoạt động độc lập

là chủ thể chịu trách nhiệm trực tiếp cho các hành vi của mình, có quyền tự do

quyết định nội dung hoạt động hoặc thời gian làm việc của mình Vì thế, Thương nhân khác với người làm công hoặc công chức, viên chức

Điều kiện cần thứ tư: các hoạt động thương mại phải được các chủ thể tiến hành một cách thường xuyên

Điều 5, khoản 6 Luật Thương mại 1997 nêu lên điều kiện này song cũng không định nghĩa thế nào là thường xuyên Có thể hiểu tính thường xuyên như sau: Chủ thể này tiến hành các hoạt động thương mại trên cơ sở có kế hoạch lâu dài, như một nghề nghiệp để thu nhập và các hoạt động thương mại

đó được tiến hành song song cùng với thời gian và không gian

Điều kiện đủ: Muốn trở thành thương nhân các chủ thể phải được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Luật thương mại Việt Nam quy định, các chủ thể có đủ điều kiện để kinh doanh thương mại theo quy định của pháp luật, nếu có yêu cầu hoạt động thương mại thì được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và trở thành thương nhân Đăng ký kinh doanh theo cách hiểu của Luật Việt Nam là một thủ tục bắt buộc, là một sự kiện pháp lý thiết lập tư cách thương nhân Thiếu điều kiện này, mặc dù có đủ 4 điều kiện cần nêu trên, chủ thể đó cũng không thể trở thành thương nhân

Luật Thương mại năm 2005 của Việt nam quy định: “Thương nhân bao

gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại

1) Như vậy để trở thành thương nhân, thì trước hết chủ thể đó phải tồn tại dưới dạng: Tổ chức kinh tế; Cá nhân Về quy định này, có điểm khác so với Luật thương mại 1997

Theo cách nói của PGS, TS Ngô Huy Cương thì quy định này khá mập

mờ khiến người ta phân vân (chẳng hạn “ tổ chức kinh tế” là gì, “ tổ chức

kinh tế” được thành lập hợp pháp có bao gồm yêu cầu đăng ký kinh doanh không) Ngoài ra tổ chức kinh tế, cá nhân phải hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên Điều 3 khoản 1 Luật thương mại năm 2005 có giải thích “Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác”

Từ việc khảo sát trên cho thấy pháp luật thực định của các nước có cách tiếp cận khác nhau về thương nhân, tuỳ thuộc vào đặc điểm kinh tế, xã hội, truyền thống lịch sử, kỹ thuật lập pháp của mỗi quốc gia Song nhìn chung, pháp luật của hầu hết các nước trên thế giới đều xác định thương nhân bao gồm hai loại hình chủ yếu là: Thương nhân thể nhân và thương nhân pháp nhân Tuỳ thuộc tiêu chí được pháp luật mỗi quốc gia theo đuổi mà thương nhân được định nghĩa theo bản chất của hành vi thương mại và định nghĩa theo hình thức tổ chức của chủ thể đó hay do việc đăng ký vào danh bạ thương mại Luật Thương mại năm 1997 và Luật thương mại năm 2005 của Việt nam định nghĩa thương nhân dựa trên sự kết hợp tiêu chí chủ thể và khách thể Nghĩa là liệt kê các loại chủ thể kết hợp với tiêu chuẩn hoạt động thương mại độc lập, thường xuyên và dấu hiệu đăng ký kinh doanh

Từ các phân tích trên, có thể đưa ra khái niệm Thương nhân như sau: Thương nhân là những người (thể nhân; pháp nhân) tiến hành các hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên

* Đặc điểm của thương nhân:

Những phân tích trên, cho thấy Thương nhân có những đặc điểm riêng biệt để phân biệt với những chủ thể khác, ở các dấu hiệu chủ yếu sau:

+ Một là, thương nhân là những người thực hiện các hành vi thương mại mang tính chất nghề nghiệp Tính chất nghề nghiệp ở đây cần được hiểu là

chủ thể của hành vi đó khi tham gia thương trường, họ thực hiện nguyên tắc phân công lao động xã hội Họ tìm cách sinh sống bằng loại hành vi đó Vì vậy hoạt động thương mại là dấu hiệu không thể thiếu để xác định thương nhân Và hiểu theo nghĩa pháp lý và quản lý Nhà nước, họ được pháp luật thừa nhận và bảo hộ Sự thừa nhận của pháp luật trong trường hợp này thể hiện chủ yếu trong việc đăng ký hoạt động thương mại Đặc điểm này là tiêu chí để phân biệt Thương nhân với các chủ thể khác Chính nghề nghiệp thương mại phát sinh những vấn đề kinh tế, pháp lý liên quan như phải lập sổ sách kế toán, hoá đơn chứng từ, cạnh tranh, bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng…

+ Hai là, phải hoạt động thương mại một cách độc lập Khi thương nhân tiến hành các hoạt động thương mại kéo theo hàng loạt các mối quan hệ bởi các hành vi của các chủ thể khác với các bên đối tác, như: Ngân hàng, bạn hàng, nhân viên quản lý, người làm công…Trong các mối quan hệ đó, việc xác định ai là thương nhân, ai không phải là thương nhân, phải dựa vào tính

“độc lập” của hành vi thương mại Hoạt động thương mại một cách độc lập được hiểu như thế nào? Luật thương mại không có giải thích về vấn đề này, song cách hiểu phổ biến, đó là thương nhân phải hoạt động thương mại một cách tự thân, nhân danh chính mình vì lợi ích của bản thân và phải tự chịu trách nhiệm về mọi hoạt động thương mại của mình Như vậy hoạt động thương mại một cách “độc lập” là hoạt động không bị ràng buộc, bị chi phối bởi ý chí của người khác Trong hoạt động thương mại, việc nhân danh mình

là hệ quả tất yếu của quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm của các chủ thể kinh doanh Vì vậy, khi tham gia vào các hoạt đông thương mại, những ai không

đủ sự độc lập cần thiết sẽ không phải là thương nhân Chẳng hạn nhân viên bán hàng, giám đốc điều hành do chủ doanh nghiệp thuê…các hoạt đông của

họ không phải là thương nhân mà công ty hay chủ doanh nghiệp mới là thương nhân

+ Ba là, phải hoạt động thương mại thường xuyên Hoạt động thương mại thường xuyên được hiểu (Luật thương mại không giải thích) là hoạt động

đó được thực hiện một cách thực tế, lặp đi lặp lại, kế tiếp, liên tục coi đó là nghề nghiệp, không chỉ tạo ra nguồn thu nhập để sống, mà mục đích cao hơn

là tìm kiếm lợi nhuận để tồn tại và phát triển Nhờ có hoạt động đó, thương nhân có những kinh nghiệm, hiểu biết, có kỹ năng riêng để phát triển hoạt động thương mại của mình tạo nên “Thương hiệu” cho thương nhân Thực tế

có những người thực hiện hành vi thương mại độc lập, như: Mua vào Bán ra

và thu được một khoản tiền chêch lệch Nếu hoạt đông đó chỉ diễn ra đơn lẻ mang tính ngẫu nhiên như thấy rẻ thì mua, sau đó có người trả giá cao thì bán

mà không diễn ra thường xuyên, liên tục thì người đó cũng không phải là thương nhân

+ Bốn là, thương nhân phải có đăng ký kinh doanh Ba dấu hiệu trên là xác định bản chất của thương nhân là hoạt động thương mại, đó là điều kiện cần có để trở thành thương nhân, thì dấu hiệu có đăng ký kinh doanh được coi

là điều kiện đủ để pháp luật công nhận tư cách thương nhân Pháp luật Việt Nam luôn coi đăng ký kinh doanh là thủ tục bắt buộc để được ra nhập thị trường với tư cách là nhà kinh doanh Pháp luật nhiều nước cũng có quy định

về đăng ký kinh doanh Tuy nhiên tính bắt buộc đăng ký kinh doanh, đôi khi chỉ hướng tới nhằm công khai hoá về mặt pháp lý và đặt ra nghĩa vụ tài chính của thương nhân đối với Nhà nước mà không nhằm vào việc tạo lập quyền hoạt động thương mại, nói cách khác “ đăng ký kinh doanh không tạo nên cái chất của hoạt động thương mại” Nếu theo dấu hiệu đăng ký kinh doanh để được coi là thương nhân, thì sẽ nảy sinh một vấn đề đó là có người tiến hành các hoạt động thương mại nhưng chưa hoặc không đăng ký kinh doanh

(thương nhân thực tế) có được coi là thương nhân hay không? Xét về mặt lịch

sử đăng ký kinh doanh phát sinh sau các quy tắc thương mại được hình thành giữa các thương nhân, hơn nữa nếu coi có đăng ký kinh doanh là dấu hiệu bắt buộc để được coi là thương nhân sẽ làm cho pháp luật thực định không tiếp cận được với thực tế khách quan Luật Thương mại 2005 của nước ta đã ngụ ý cho giải pháp này “Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của mình theo quy định của luật này

và quy định khác của pháp luật” (Điều 7)

1.1.2 Phân loại thương nhân

Như đã phân tích trên về dấu hiệu pháp lý của thương nhân Tuỳ thuộc tiêu chí được pháp luật mỗi quốc gia theo đuổi có thể căn cứ vào bản chất của hành vi, hoặc hình thức tổ chức, mà thương nhân được phân thành: Thương nhân là thể nhân và thương nhân là pháp nhân (thương nhân bởi hình thức)

1.1.2.1 Thương nhân thể nhân

Thương nhân thể nhân chính là hình thức chủ thể đầu tiên tham gia vào các quan hệ thương mại Các chủ thể này, lúc đầu chỉ tiến hành các hoạt động thuần tuý mua bán hàng hoá nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận Sau này, cùng với sự mở rộng quan niệm về thương mại thì hoạt động của các thương nhân cũng được mở rộng ra như các hành vi cung ứng dịch vụ, đầu tư… Họ thực hiện các hành vi đó nhân danh mình và tự chịu trách nhiệm đối với các hành vi do mình thực hiện Khác với các hình thức thương nhân khác, thương nhân thể nhân không có sự hùn vốn, không có sự liên kết của nhiều thành viên

mà tất cả tài sản được thực hiện để tham gia các giao dịch thương mại thuộc

về một chủ thể duy nhất, chủ thể này là một cá nhân, một người cụ thể Như

vậy, thương nhân thể nhân được hiểu là cá nhân tiến hành các hoạt động kinh

doanh riêng lẻ, cá thể dưới hình thức chủ sở hữu cá thể duy nhất. Thông thường, các quốc gia đều quy định thương nhân thể nhân phải hội đủ các điều kiện:

- Thực hiện các hành vi thương mại một cách độc lập, thường xuyên và lấy chúng làm nghề nghiệp của mình;

- Tự thân thực hiện các hành vi thương mại, tức là thực hiện các hành vi thương mại dưới danh nghĩa và tài khoản của họ (điều này loại trừ người hoạt động thương mại dưới danh nghĩa và tài khoản của người khác như người làm công, chi nhánh thương mại, người được uỷ quyền…)

* Ở Hoa Kỳ

Bộ luật thương mại Hoa Kỳ (UCC-1990) quy định các cá nhân có năng lực hành vi dân sự đầy đủ có thể tiến hành các hoạt động kinh doanh nhân danh tên họ hoặc tên gọi thương mại mà không cần làm thủ tục xin phép Ở một số bang của Hoa Kỳ có thể phải đăng ký tên hoặc tên gọi thương mại của chủ thể kinh doanh vào Danh bạ thương mại theo như thông lệ Nhìn chung, một cá nhân muốn trực tiếp tiến hành các hoạt động kinh doanh dưới hình thức cá thể ở Hoa Kỳ sẽ phải hội đủ ít nhất các điều kiện sau:

a) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ;

b) Có những am hiểu, trình độ chuyên môn, kỹ năng nghề nghiệp cần thiết; c) Có đủ các điều kiện vật chất khác như: số vốn tối thiểu tương ứng, tài sản, thiết bị kỹ thuật;

d) Tìm kiếm được thị trường

Trong khi điều kiện a là đòi hỏi pháp lý, thì điều kiện b, c, d sẽ do thương nhân kiểm nghiệm trên thực tế Một chủ thể không có đủ điều kiện tối thiểu như

vậy sẽ không thể tồn tại được trong điều kiện cạnh tranh khốc liệt và sẽ tự bị thương trường đảo thải

Mặt khác, để tránh hành vi lạm dụng, trong thương luật Hoa Kỳ, một trong những chế định rất được lưu ý là chế định bảo đảm các giao dịch Chế định này rất phát triển nhằm đáp ứng những đòi hỏi của thương trường với nhiều hình thức pháp lý khác nhau cho các hoạt động kinh doanh

về mặt lý luận và thực tiễn Mặc dù không đăng ký vào sổ thương mại, nhưng khi tranh chấp xảy ra hay vỡ nợ hoặc phá sản, thì pháp luật vẫn phải xem xét với tính chất thương mại thực sự liên quan đến thương gia để giải quyết

* Ở Đức

Nhìn chung, Bộ luật thương mại của Đức định nghĩa cụ thể thế nào là một thương gia và những trường hợp nào được coi là có tư cách thương gia Nói chung pháp luật Đức quy định chi tiết về các nhóm và các tiêu chuẩn cụ thể của từng nhóm: thương gia thể nhân; thương gia pháp nhân; thương gia có điều kiện; thương gia khuyết tư cách; thương gia đăng ký Tuy nhiên, trong thực tế “thương gia” ở Đức thường là những doanh nghiệp lớn Các thương gia thể nhân nói chung được tự do hoạt động, ít bị ràng buộc bởi các quy định của quy chế thương gia Bộ luật thương mại của Cộng hoà Liên bang Đức cho rằng những thương nhân nhỏ là những thương nhân khuyết tư cách nên không bắt buộc phải thực hiện hết mọi nghĩa vụ của thương nhân như không phải

đăng ký vào danh bạ thương mại, không phải có cửa hiệu riêng… nhưng vẫn phải thuân thủ theo các quy định của pháp luật thương mại

Như vậy, xét về mặt hình thức, thì dường như hình thức kinh doanh cá thể này không bị ràng bộc bởi pháp luật đối với vấn đề thủ tục thành lập và hoạt động, song cần thấy rằng cũng như các hình thức kinh doanh khác theo quy định của pháp luật các nước, hình thức kinh doanh cá thể này cũng đều chịu sự chi phối bởi các quy định pháp luật mang tính hành chính công quyền liên quan đến lợi ích và trật tự công cộng, an ninh quốc gia và quốc phòng Bên cạnh đó, là sự chi phối, chế ước và điều tiết với các quy luật của cơ chế thị trường trong điều kiện hội nhập hiện nay

Pháp luật của các quốc gia đều có quy định thương nhân thể nhân phải

có đầy đủ năng lực trước khi trở thành thương nhân như phải đạt đến một độ tuổi nhất định, có năng lực hành vi dân sự và không bị pháp luật cấm hành nghề Thông thường vấn đề năng lực hành vi và năng lực pháp luật của thương nhân phải viện dẫn tới các quy định cụ thể về hoạt động của thương nhân cũng như các quy định về việc cấm hành nghề thương mại trong một số trường hợp như người đang chấp hành hình phạt tù có thể bị tước quyền quản trị tài sản và thực hiện một số hành vi thương mại… tuỳ theo quy định của mỗi nước

Pháp luật một số nước còn có quy định cụ thể để phân biệt giữa thương nhân và người làm nghề thủ công Các yếu tố được xem xét là một người làm nghề thủ công bao gồm:

- Thứ nhất, phải là một người lao động chân tay;

số lượng ít người);

- Thứ ba, phải làm cho chính bản thân mình, có nghĩa là chịu hoặc hưởng mọi lỗ lãi do mình làm ra

Mặc dù sự phân biệt này không mấy rõ ràng Nhưng cũng là tiêu chí để xác định người làm thủ công mà không phải là thương nhân

1.1.2.2 Thương nhân pháp nhân

+ Quan niệm về pháp nhân:

Thương nhân pháp nhân, được coi là thương nhân bởi hình thức, hay nói đúng hơn là các thương hội Nghĩa là thương nhân này được thành lập dưới dạng các công ty thương mại Trên thực tế tồn tại các loại hình công ty như: Công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh…hoạt động trên thị trường với tư cách là thương nhân Để các tổ chức tham gia vào các quan hệ pháp luật nói chung và các quan hệ thương mại với tư cách là một chủ thể riêng biệt, nên khái niệm pháp nhân ra đời nhằm phân biệt với các thể nhân là những cá nhân tham gia vào các quan hệ pháp luật

Từ thời La Mã cổ đại, những phường hội, nhà thờ, xưởng thủ công… đã hình thành và ngày càng mở rộng Ban đầu, những “tổ chức” này không có tài sản riêng của mình mà tài sản do các thành viên góp lại như một hình thức sở hữu chung theo phần và trong trường hợp “tổ chức” bị tan rã (do nhiều nguyên nhân khác nhau) tài sản được chia trả lại cho các thành viên theo phần

mà họ góp vào Lúc này, những “tổ chức” như vậy không thể tham gia như một chủ thể độc lập trong các quan hệ pháp luật Trong khi đó, người ta nhận thấy những trường hợp tài sản không của riêng ai như: nhà hát, nhà thờ, con tàu… đó là những vật không thể chia tách được và mặc dù những thành viên của nó thay đổi nhưng tài sản vẫn tồn tại Những tài sản này không của riêng từng người mà là của một tổ chức tồn tại độc lập, không phụ thuộc vào sự thay đổi của các thành viên trong các tổ chức đó Những giao dịch của tổ chức

thông qua người đại diện nhưng dưới danh nghĩa của tổ chức chứ không phải của cá nhân Tuy vậy, khái niệm pháp nhân trong thời cổ đại chưa hình thành Trong chế độ phong kiến việc phân chia lao động tiếp tục phát triển và ngày càng có nhiều “tổ chức” như vậy ra đời Đã bắt đầu xuất hiện nhiều công

ty khai thác thuộc địa trên lãnh thổ các nước Á, Phi, Mỹ La tinh

Sản xuất hàng hoá chế ngự trong thời kỳ Tư bản chủ nghĩa, vấn đề củng

cố địa vị các tổ chức kinh tế bằng phương tiện pháp lý để các tổ chức này tham gia vào các quan hệ dân sự, thương mại là nhu cầu cấp thiết với các loại hình tổ chức khác nhau và cũng là phương tiện cạnh tranh giữa các nhà tư bản với nhau trong nền kinh tế Tư bản chủ nghĩa Khái niệm pháp nhân được hình thành và phát triển ở thời kỳ này Tuy vậy, không có một định nghĩa chung về pháp nhân ở bất cứ pháp luật của một nước nào, mặc dù ngày nay pháp luật các nước đều công nhận sự tồn tại của pháp nhân với tư cách là một chủ thể của luật dân sự, thương mại Các học giả, trên cơ sở nghiên cứu pháp luật đã đưa ra năm dấu hiệu cần có của một tổ chức để được công nhận là pháp nhân:

- Pháp nhân tồn tại độc lập với sự tồn tại của các thành viên tham gia Pháp nhân được coi như một thực thể riêng biệt, có lĩnh vực hoạt động riêng,

có ý chí riêng, không trùng hợp với ý chí và đời sống các thành viên trong pháp nhân đó

- Pháp nhân có tài sản riêng, độc lập với tài sản của các thành viên

- Pháp nhân có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản thuộc sở hữu của mình và thực hiện những hành vi pháp lý nhân danh mình

- Có thể trở thành nguyên đơn hay bị đơn trước toà án

- Chịu trách nhiệm độc lập với tài sản của các thành viên

Mặc dù tương đối thống nhất với nhau trong việc định ra các dấu hiệu cần có của một pháp nhân, song pháp luật một số nước cho rằng những dấu hiệu pháp nhân trên, bản thân nó chưa đủ để công nhận tổ chức này hay tổ chức khác là pháp nhân Điều đó được lý giải rằng trong điều kiện tập trung

tư bản hiện nay, ngày càng xuất hiện nhiều các tổ chức mà ở nước này được công nhận là pháp nhân nhưng ở nước khác thì không Ví dụ điển hình về trường hợp này là loại hình công ty hợp danh vô hạn, các công ty này không được công nhận là pháp nhân ở Đức, Mỹ và Anh, nhưng lại được công nhận

là pháp nhân ở Pháp, Nhật Bản… Có lẽ do tình trạng nêu trên mà nhiều người cho rằng quan điểm về pháp nhân trong khoa học pháp lý là những quan điểm trìu tượng và dễ thay đổi

+ Hoạt động của pháp nhân:

Để tham gia vào các quan hệ pháp luật, pháp nhân phải thông qua hoạt động của mình như là những chủ thể độc lập tham gia các quan hệ xã hội nói chung và các quan hệ thương mại nói riêng

Mọi hoạt động của pháp nhân thông qua hành vi của cá nhân - người đại diện của pháp nhân Hành vi của những cá nhân này không phải tạo ra quyền

và nghĩa vụ cho họ mà nhân danh pháp nhân tạo ra các quyền và nghĩa vụ cho pháp nhân đó Đại diện của pháp nhân được thực hiện dưới hai hình thức:

- Đại diện theo luật (đại diện đương nhiên): thông thường, thì đây là người đứng đầu pháp nhân được ghi trong điều lệ của pháp nhân hoặc quy định của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền Nhân danh pháp nhân thực hiện các hành vi nhằm duy trì hoạt động của pháp nhân trong khuôn khổ pháp luật

và điều lệ quy định

- Đại diện theo uỷ quyền - người đại diện theo pháp luật của pháp nhân

có thể uỷ quyền cho người khác thực hiện các giao dịch Có thể uỷ quyền cho

cá nhân là thành viên của pháp nhân hoặc cá nhân khác, cũng có thể uỷ quyền cho một pháp nhân khác thực hiện các giao dịch Người được uỷ quyền được thực hiện các giao dịch trong phạm vi thẩm quyền được xác lập theo văn bản

uỷ quyền và chỉ được uỷ quyền lại nếu người uỷ quyền đồng ý Văn bản uỷ quyền phải xác định rõ thẩm quyền của người được uỷ quyền và nội dung, thời hạn uỷ quyền

Hành vi của nhân viên hay đại lý của pháp nhân: khi thực hiện trong phạm vi nhiệm vụ hay sự uỷ quyền được xem là hành vi của pháp nhân Như vậy, những hành vi của họ đã tạo ra quyền và nghĩa vụ cho pháp nhân

+ Các yếu tố lý lịch của pháp nhân:

Là tổng hợp các sự kiện để cá biệt hoá pháp nhân với các pháp nhân khác khi tham gia vào các quan hệ pháp luật Những yếu tố về lý lịch của pháp nhân hay quyết định thành lập pháp nhân

- Điều lệ của pháp nhân phải có những nội dung như tên gọi, quốc tịch, trụ sở, cơ quan điều hành, vốn điều lệ, quyền và nghĩa vụ của các thành viên Đặc biệt điều lệ phải xác định nhiệm vụ, mục đích và phạm vi hoạt động (về lĩnh vực hoạt động, không gian hoạt động, thời gian hoạt động …) Việc thay đổi, sửa đổi, bổ sung điều lệ của pháp nhân phải được cơ quan thành lập pháp nhân chuẩn y và phải đăng ký điều lệ tại cơ quan Nhà nước có thẩm quyền

- Tên riêng : dùng để nhận biết pháp nhân và phân biệt pháp nhân với các chủ thể khác Pháp nhân có quyền tự do lựa chọn tên Đối với công ty thương mại khi đã đăng ký tên riêng thì được pháp luật bảo vệ như là thương danh của các thương nhân không ai được chiếm dụng tên riêng đó

- Cơ quan điều hành của pháp nhân: là nơi điều hành mọi hoạt động bên trong cũng như tham gia vào hoạt động bên ngoài của pháp nhân Tổ chức và

nhiệm vụ của cơ quan điều hành tuỳ thuộc vào loại hình pháp nhân được quy định trong điều lệ của pháp nhân hoặc trong quyết định thành lập pháp nhân Trụ sở của pháp nhân là nơi đặt cơ quan điều hành của pháp nhân, nơi tập trung các hoạt động chính của pháp nhân, nơi thực hiện các quyền và nghĩa vụ của pháp nhân, nơi tống đạt các giấy tờ giao dịch với pháp nhân, là nơi Toà án có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp của pháp nhân

Ngoài trụ sở chính, pháp nhân có các Văn phòng đại diện, chi nhánh của pháp nhân là những đơn vị phụ thuộc vào pháp nhân thực hiện nghĩa vụ theo đại diện uỷ quyền của pháp nhân: thực hiện toàn bộ hay một phần nhiệm vụ của pháp nhân ngoài trụ sở của pháp nhân Người đứng đầu Văn phòng đại diện, Chi nhánh của pháp nhân thực hiện nhiệm vụ theo uỷ quyền của pháp nhân Hành vi của họ được coi là hành vi của pháp nhân khi xác lập và thực hiện các giao dịch thương mại

- Quốc tịch của pháp nhân là mối liên hệ pháp lý giữa pháp nhân với Nhà nước Mỗi pháp nhân có quốc tịch riêng Thông thường các quốc gia thiết lập các quy chế pháp lý riêng cho các pháp nhân trong nước và các pháp nhân nước ngoài Và quan niệm của các quốc gia thường ưu đãi hơn cho các pháp nhân trong nước Việc xác định quốc tịch của pháp nhân có ý nghĩa trong việc xác định pháp luật chi phối các hoạt động của pháp nhân đó

- Năng lực chủ thể của pháp nhân: giúp pháp nhân tham gia vào các quan

hệ pháp luật như là một chủ thể bình đẳng, độc lập với các chủ thể khác, cho nên pháp nhân phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi của pháp nhân Khác với năng lực chủ thể của cá nhân, năng lực pháp luật của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân Đối với các pháp nhân theo quy định phải đăng ký hoạt động, thì năng lực chủ thể phát sinh kể từ thời điểm đăng ký

Mỗi một pháp nhân được thành lập đều có mục đích và nhiệm vụ nhất định Bởi vậy, năng lực chủ thể của pháp nhân phải phù hợp với mục đích hoạt động của pháp nhân đó Mục đích hoạt động của pháp nhân được xác lập bởi quyết định thành lập pháp nhân hoặc điều lệ của pháp nhân do cơ quan có thẩm quyền đã thành lập pháp nhân đó chuẩn y Việc thay đổi mục đích hoạt động dẫn đến thay đổi năng lực chủ thể của pháp nhân Năng lực pháp luật của pháp nhân là năng lực chủ thể chuyên biệt phù hợp với mục đích và lĩnh vực hoạt động của nó Bởi vậy, các pháp nhân khác nhau có năng lực chủ thể khác nhau

- Pháp nhân có sản nghiệp riêng là tài sản thuộc quyền của pháp nhân đó,

do pháp nhân chiếm hữu, sử dụng, định đoạt trong phạm vi nhiệm vụ và phù hợp với mục đích hoạt động của pháp nhân Tài sản của pháp nhân thể hiện dưới dạng vốn, các tư liệu sản xuất và các loại tài sản khác phù hợp với từng loại pháp nhân Tài sản của pháp nhân được hình thành trên những cơ sở khác nhau như nguồn vốn đóng góp của các thành viên, từ hoạt động sản xuất kinh doanh hợp pháp…

Như vậy, về cơ bản thương nhân được chia thành thương nhân thể nhân

và thương nhân pháp nhân Trong đó, mỗi loại thương nhân với những đặc điểm riêng của mình lại được điều chỉnh bởi các quy định cụ thể bên cạnh các quy định chung của pháp luật về thương nhân Ngoài ra, theo pháp luật của một số quốc gia, thì ngoài thương nhân là thể nhân và pháp nhân còn có thể

có tổ hợp tác, hộ gia đình, hợp danh thực tế hay các dạng công ty hợp danh không có tư cách pháp nhân (phụ thuộc vào quan niệm pháp nhân của mỗi quốc gia) được coi là thương nhân Luật thương mại năm 1997 thừa nhận tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh là thương nhân Luật thương mại năm 2005 không khẳng định, nhưng ngụ ý (tổ chức kinh tế) và tuỳ thuộc vào quan niệm chủ thể của Bộ luật Dân sự

Luật thương mại hiện hành của Viêt nam chia thương nhân thành hai loại: Cá nhân và Tổ chức kinh tế (Điều 6, khoản 1) Với quy định này có thể hiểu luật thương mại có khuynh hướng mở rộng hơn khái niệm thương nhân

so với cách phân loại thương nhân của các nước Chẳng hạn tổ chức kinh tế là gì? Có cần phải có tư cách pháp nhân hay không Trong khi đó Bộ Luật Dân

sự năm 2005 quy định các điều kiện để được công nhận là pháp nhân (Điều 84) Trong thực tế có loại hình kinh doanh không phải là cá nhân nhưng cũng không được coi là pháp nhân như: Nhóm kinh doanh; Hộ kinh doanh; Tổ hợp tác, cũng được coi là thương nhân Giải thích cho hiện tượng này có lẽ do đặc thù của nền kinh tế Việt nam cũng như các điều kiện xã hội, truyền thống thương mại của Việt nam chăng?

Căn cứ vào các quy định của pháp luật hiện hành của Việt Nam (Luật Thương mại, Luật doanh nghiệp…) có thể nhận thấy pháp luật phân loại thương nhân dựa vào tiêu chí quy mô kinh doanh lớn hay nhỏ Cũng là thương nhân nhưng có loại thì gọi là doanh nghiệp có loại không được gọi là doanh nghiệp (mà NĐ số 66 HĐBT ngày 2.3.1992, trước đây gọi là kinh doanh dưới vốn pháp định )

1.1.3 Ý nghĩa của phân loại thương nhân

Việc phân loại thương nhân có ý nghĩa quan trọng trong chính sách phát triển kinh tế, trong thực tiễn thương mại cũng như hoạt động lập pháp Điều

đó được thể hiện ở những khía cạnh sau:

+ Thứ nhât, mặc dù thương nhân có điểm chung giống nhau là hoạt động thương mại và lấy hoạt động đó làm nghề nghiệp chính của mình Song trên thực tế, thương nhân tồn tại dưới những hình thức khác nhau, có quy mô kinh doanh và phạm vi kinh doanh khác nhau, vì vậy tất yếu dẫn đến sự phân loại nhằm mục đích đặt ra những quy chế pháp lý về thành lập, hoạt động, quản lý

khác nhau cho phù hợp với từng loại thương nhân Một mặt khuyến khích, tạo điều kiện thuận lợi cho những cá nhân muốn hành nghề thương mại một cách

dễ dàng, đơn giản, song vẫn đảm bảo cho hoạt động thương mại phát triển lành mạnh làm giàu cho đất nước Chẳng hạn, thương nhân là cá nhân (theo cách phân loại của pháp luật Việt Nam), hiện tại, ở nước ta, người kinh doanh trực tiếp tham gia các hoạt động mua bán hàng hoá, phần lớn là cá nhân, có cửa hàng, cửa hiệu, có các sạp hàng, quầy hàng ở chợ… Do mức vốn không lớn, hình thức tổ chức kinh doanh đơn giản, doanh thu chưa đạt đến một mức

độ nhất định những đòi hỏi nghiêm ngặt về quy chế thương nhân thường không được áp dụng, chẳng hạn như về việc thành lập, quản lý, sổ sách kế toán…Họ chỉ cần làm thủ tục đăng ký kinh doanh Thậm chí có những cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập thường xuyên không phải đăng

ký kinh doanh, đó là những người buôn bán rong không có địa điểm cố định, thường chỉ cần một giấy phép hành nghề do chính quyền địa phương nơi có

hộ khẩu thường trú cấp Tại Điều 3, khoản 2 Luât Thương mại 2005 quy định

“Căn cứ vào những nguyên tắc của luật này, Chính phủ quy định cụ thể việc

áp dụng Luật này đối với những cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên không phải đăng ký kinh doanh” Còn cá nhân nếu muốn kinh doanh ở quy mô lớn, phạm vi kinh doanh rộng mà không muốn liên kết với người khác để thành lập công ty, thì họ có thể tổ chức hoạt động thương mại của mình thông qua hình thức Doanh nghiệp tư nhân Việc thành lập doanh nghiệp phải theo trình tự , thủ tục, điều kiện chặt chẽ được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2005 Hoặc thương nhân là pháp nhân (tổ chức có đủ điều kiện) mà trên thực tế là các Công ty thương mại thì những đòi hỏi về quy chế thương nhân phải được áp dụng nghiêm ngặt hơn như: về điều kiện thành lập, thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh, điều lệ hoạt động, quản lý, sổ sách

kế toán, chế độ lưu giữ hoá đơn chứng từ, tên thương mại, biển hiệu…

+ Thứ hai, thông qua việc phân loại thương nhân, mà Nhà nước có chính sách quản lý, chính sách thuế…khác nhau cho phù hợp với từng loại thương nhân Đặc biệt là ở nước ta, nền kinh tế đang trong quá trình chuyển đổi sang nền kinh tế thị trường, kinh tế chưa phát triển, giữa các vùng, miền còn có sự khác biệt lớn về kinh tế vì vậy rất cần có những chính sách phù hợp khuyến khích phát triển thương mại với những hình thức khác nhau từ nhỏ đến lớn nhằm khơi thông những dòng vốn trong dân cư cho phát triển kinh tế

+ Thứ ba, nền kinh tế nước ta trải qua những giai đoạn phát triển trong những bối cảnh thăng trầm của lịch sử,và hiện nay là thời kỳ của tự do kinh doanh, của hội nhập kinh tế, người dân Việt Nam mới mạnh dạn bỏ vốn đầu

tư để kinh doanh vì vậy rất cần có những loại hinh kinh doanh đa dạng phù hợp với thói quen và tâm lý của dân chúng Điều đó cắt nghĩa tại sao ở Việt Nam bên cạnh thương nhân là cá nhân, tổ chức kinh tế còn có cả thương nhân

là hộ kinh doanh, tổ hợp tác, nhóm kinh doanh Điều này sẽ không thấy ở sự phân loại thương nhân đối với những quốc gia có nền kinh tế thị trường phát triển

+ Thứ tư, việc phân loại thương nhân giúp cho những người muốn hành nghề thương mại biết có mấy loại thương nhân, đặc điểm của từng loại thương nhân, cách thức tổ chức, vận hành, những ưu điểm, hạn chế của từng loại thương nhân…Để đưa ra quyết định lựa chọn loại thương nhân nào là phù hợp với mình, khi lựa chọn loại thương nhân nào đó, họ cần phải biết tuân theo những quy chế pháp lý nào? để tránh những sai lầm hoặc rủi ro về mặt pháp lý

1.2 Lược sử phát triển pháp luật về thương nhân

Với sự xuất hiện của nền kinh tế hàng hoá, một tầng lớp thương nhân dần dần được hình thành, lấy việc mua bán hàng hoá làm nghề nghiệp chính

và độc lập của mình Theo giáo sư Roger Houin và giáo sư Michel Perdamon cho rằng các yếu tố hợp nhất để hình thành điều kiện lịch sử cho việc ra đời của luật thương mại là: 1- Khi có một khối lượng hàng hoá nhất định để sản xuất và trao đổi; 2- Khi quan hệ quốc tế trở nên sôi động; 3- Khi có một sự tự

do vừa đủ cho các thương gia

Các quy tắc thương mại dần được hình thành và phát triển cùng với sự phát triển của các quan hệ thương mại Ở miền Bắc Cộng hoà Ytaly nơi mà vào thế kỷ thứ XII, XIII thương mại và hàng hải rất cường thịnh, các thương gia đã soạn thảo và ghi vào điều lệ của thành phố các quy tắc phát sinh từ thực tiễn thương mại của mình Cùng thời, ở châu Âu đã hình thành một trung tâm thương mại thứ hai tại các thành phố của Flandre (Bỉ và Hà Lan ngày nay) - nơi mà phát triển nghề sản xuất len và vải theo kiểu thủ công Các quy tắc thương mại cũng được hình thành trong các nơi này

Ngoài ra, người ta còn tìm thấy các chế định của luật thương mại xuất hiện ở nhiều nơi trong các hội chợ lớn tại Miền Tây như hội chợ ở Champagnne mở 6 lần trong một năm để phục vụ cho các trung tâm phân phối hàng hoá khác ở Châu Âu và đóng vai trò quan trọng trong việc hình thành các luồng trao đổi lớn Các chế định của luật thương mại đã phát triển

thông qua các hội chợ trong các nước theo đạo Cơ đốc Vì vậy, các quy tắc

của nó mang tính quốc tế khác với luật Dân sự mang nặng tính hình thức Đòi hỏi về sự nhanh chóng của các giao dịch và tăng cường tín dụng đã trở thành

chợ và phải tìm thấy một số lợi ích cũng như đặc quyền nào đó Khi sự trao đổi trở nên thường xuyên hơn thì vai trò của hội chợ bị giảm sút

Khoảng đầu thế kỷ thứ XIII, hoạt động thương mại chuyển dần từ ngoại

ô vào thành phố để quyết định sự phát triển của văn minh đô thị Và để tạo

thuận lợi hơn cho hoạt động của mình, các thương gia và thợ thủ công đã tự nhóm họp thành các phường hội, cộng đông nghề nghiệp, các ban quản lý phường hội và thiết lập nên các quy chế phường hội

Trong khoảng thời gian từ cuối thời kỳ Trung cổ tới cuối thế kỷ thứ XIII,

có nhiều yếu tố dẫn đến việc làm đổi hướng sự phát triển của luật thương mại như: Sự phát triển thương mại trên bờ Đại Tây Dương, sự mở rộng của sản xuất… Đó là các yếu tố kinh tế tác động đến các yếu tố chính trị cùng thay đổi theo như sự củng cố của chế độ quân chủ và thể chế của một Quốc gia hiện đại đòi hỏi phải có luật lệ riêng Vì thế nhiều đạo dụ được các nhà vua ban hành như chỉ dụ năm 1563 ở Pháp quy định quyền xét xử của thẩm phán

và Tổng đài ở Paris Trong lời nói đầu, nhà vua Charles IX tuyên bố rằng ông

trả lại đơn của các thương gia mà họ phải cùng nhau thương lượng một cách

chính là các nguyên tắc cơ bản của luật thương mại

Cùng với sự ra đời của các đô thị độc lập, các toà án thương mại (của thương gia) cũng đã hình thành, lan dần từ Florencia sang Pháp, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Anh Quốc và toàn Châu Âu

Khi công nghiệp và thương mại phát triển nhanh chóng, các nước gia tăng kiểm soát của mình và từng bước pháp điển hoá Luật Thương mại Từ đây diễn ra hai xu hướng chính: (a) hoặc Lex mercatoria được biến thành pháp luật bên cạnh quá trình pháp điển hoá pháp luật dân sự, như trong trường hợp của nước Pháp, khi Đạo dụ Colbert về thương mại được ban hành năm

1673 và về thương mại hàng hải năm 1681; (b) hoặc Lex mercatoria được sáp nhập vào thông luật, Common law như trường hợp nước Anh từ thế kỷ thứ XVI Những nước trong hệ thống pháp luật dân sự kế tiếp nhau ban hành các

Bộ luật Thương mại bên cạnh các Bộ luật Dân sự Năm 1807, Bộ luật Thương

mại Pháp được ban hành Cũng vào thời điểm đó tại các lãnh thổ nói tiếng Đức, việc thống nhất các quy định pháp luật liên quan đến thương mại đã diễn

ra rất sớm, thậm chí trước khi nươc Đức thống nhất về mặt chính trị

Cũng như các nước khác ở phương Đông, pháp luật thương mại không

có lịch sử phát triển độc lập và lâu dài ở Việt Nam Giao dịch giữa các thương nhân được điều chỉnh trước hết bởi các quy phạm đạo đức, phong tục, tập quán, thói quen kinh doanh trong các phường hội Trong xã hội có truyền thống “trọng nông ức thương”, thương nhân không hợp thành một đẳng cấp được xã hội tôn trọng, không có địa vị pháp lý riêng biệt, và vì vậy, thường không có luật riêng cho họ Các giao dịch thương mại đương nhiên diễn ra từ rất sớm, song vê cơ bản, chúng chỉ trở thành đối tượng giao dịch của pháp luật phong kiến phương Đông dưới khía cạnh luật hình sự hoặc luật hành chính

Mãi đến năm 1942, dưới ảnh hưởng mạnh mẽ của Bộ luật Thương mại Pháp theo chiếu dụ số 46 ngày 12/6/1942 (năm Bảo Đại thứ XVII) chính quyền Nam triều Bảo Đại ban hành Bộ luật Thương mại áp dụng tại Trung phần Những biến động chính trị đầu Thế kỷ XX và cuộc chiến tranh lâu dài

để bảo vệ nền độc lập dân tộc đã làm chậm đi quá trình phục hưng kinh tế và

mở rộng thương mại Năm 1972, chính quyền Sài Gòn cũ đã ban hành luật Thương mại áp dụng ở miền Nam Việt Nam cho tới ngày thống nhất đất nước Pháp luật Thương mại của chính quyền Bảo Đại và Việt Nam cộng hoà

ít nhiều đã là những thử nghiệm đầu tiên chuyển hoá tư tưởng pháp luật thương mại Châu Âu vào Việt Nam

Những biến đổi nhanh chóng của nền kinh tế từ khi Nhà nước chủ trương phát triển nền kinh tế thị trường có định hướng xã hội chủ nghĩa đã làm phát sinh các quan hệ sản xuất đa dạng cần được pháp luật điều chỉnh phù

hợp Hiến pháp năm 1992 công nhận sự tồn tại của nhiều loại hình chủ thể đại diện cho các thành phần kinh tế; thừa nhận và bảo hộ quyền sở hữu hợp pháp của công dân và quyền bình đẳng của các chủ thể tham gia kinh doanh trước pháp luật đã dẫn đến sự phát triển mạnh mẽ của các hoạt động thương mại Trước tình hình đó, Luật Công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân 1990, Luật Thương mại 1997 và sau này là Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp

2005, Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Thương Mại 2005, Bộ Luật Dân sự năm

1995, Bộ Luật Dân sự năm 2005, Bộ Luật Dân sự 2015…Lần lượt được Quốc hội nước Cộng hoà Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam thông qua nhằm đáp ứng nhu cầu thực tiễn đặt ra

1.3 Chức năng của pháp luật về thương nhân

Dưới ảnh hưởng nhanh chóng của các tiến bộ khoa học kỹ thuật trong thời đại ngày nay, toàn cầu hoá đã trở thành một xu hướng phát triển tất yếu của nền kinh tế thế giới Mọi quốc gia nếu không muốn bị lãng quên trong nghèo nàn và lạc hậu, đều phải chủ động tham gia cuộc cạnh tranh gay gắt này Góp phần quan trọng vào những thành công đầu tiên trong xu hướng toàn cầu hoá các quan hệ kinh tế quốc tế đó không thể không kể đến vai trò của tầng lớp thương nhân Các giao dịch thương mại ngày càng đa dạng và phức tạp thì yêu cầu điều chỉnh của pháp luật càng trở nên cấp thiết hơn Chính bởi vậy, mà các quy định của pháp luật về thương nhân cơ bản đều phải chứa đựng trong nó các chức năng sau:

- Pháp luật về thương nhân phải tạo ra khuôn khổ pháp lý quan trọng ban đầu cho sự ra đời của các loại hình thương nhân - chủ thể chính của pháp luật thương mại Việc xác định tư cách thương nhân cho một chủ thể có ý nghĩa hết sức quan trọng vì mỗi loại chủ thể lại chịu sự điều chình của các quy chế khác nhau vì chúng hàm chứa trong mình những đặc điểm tương đối khác

nhau Xác nhận địa vị pháp lý, tư cách của thương nhân trên thương trường nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của thương nhân cũng như những người có quan hệ kinh doanh đối với họ Trên cơ sở các quy định pháp luật, thương nhân thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình để tiến hành các giao dịch thương mại với thương nhân cũng như với tổ chức và cá nhân khác trong và ngoài nước

- Các quy định pháp luật về thương nhân đã tạo lập cơ sở pháp lý và căn

cứ thực tế cho việc thực hiện sự kiểm soát của Nhà nước đối với hoạt động của các thương nhân, cũng như diễn biến của nền kinh tế nói chung Thông qua các quy định pháp luật, Nhà nước có điều kiện nắm bắt các thông tin về nhu cầu và hoạt động của thương nhân trong từng thời kỳ Trên cơ sở đó mà Nhà nước hoạch định, điều chỉnh hay thay đổi các chính sách thích ứng phù hợp với chính sách phát triển kinh tế của mình

- Các quy định pháp luật về thương nhân còn là cơ sở cho việc thực hiện các dự định hoặc kế hoạch Trong điều kiện nền kinh tế hiện nay, các hoạt động diễn ra sôi động, một thương gia không thể chờ đợi thực hiện xong một hợp đồng này hay công việc này rồi mới tiến hành một giao dịch khác hay một công việc khác mà đồng thời phải tiến hành rất nhiều các giao dịch và công việc theo một kế hoạch hoặc dự định để sản xuất ra một hoặc một số hàng hoá hay dịch vụ Và vì vậy, các quy định của pháp luật thương mại bảo đảm cho các dự định kinh doanh trở thành hiện thực hay nói đúng hơn là tạo

ra các khả năng để thương nhân có thể hoạch định các công việc của mình Vì thế, các nguyên tắc như trung thực, thiện chí… trong hoạt động kinh doanh được luật thương mại rất đề cao

- Các quy định pháp luật thương mại nói chung và pháp luật về thương nhân nói riêng còn là tiền đề cho sự phát triển thị trường hàng hoá và dịch vụ,