Định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty một số vấn đề lý luận và thực tiễn

Một trong những điểm mới và tiến bộ của Luật Doanh nghiệp thể hiện các quy định về chuyển quyền sở hữu tài sản và định giá tài sản góp vốn vào công ty.. Để bảo vệ quyền và lợi ích chính

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

ĐỊNH GIÁ VÀ CHUYỂN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy , chính sác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Tác Giả Luận Văn

La Phúc Lợi

LỜI CẢM ƠN

Trong quá trình học tập và làm luận văn tốt nghiệp cao học, được sự giúp đỡ của các thầy, cô giáo Viện Đại Học Mở Hà Nội, sự tham gia góp ý của các nhà khoa học, các nhà quản lý, bạn bè, đồng nghiệp và cùng sự nỗ lực của bản thân Đến nay tác giả đã hoàn thành luận văn thạc sỹ với đề tài luận

văn: “Định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty - Một

số vấn đề lý luận và thực tiễn” chuyên nghành Luật Kinh Tế

Tác giả bầy tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới TS Đồng Ngọc Ba – Cục trưởng cục kiểm tra văn bản quy phạm pháp luật – Bộ Tư Pháp đã hướng

dẫn, chỉ bảo tận tình và cung cấp các kiến thức khoa học cần thiết trong quá trình thực hiện luận văn Xin chân thành cảm ơn các thầy, cô giáo khoa Luật

và Quản Lý, phòng đào tạo Đại Học và sau Đại Học Viện Đại Học Mở Hà

Nội đã tạo mọi điều kiện thuận lợi cho tác giả hoàn thành tốt luận văn

Với điều kiện thời gian cũng như kinh nghiệm còn hạn chế của một học viên, luận văn này không thể tránh được những thiếu sót Tác giả rất mong nhận được sự chỉ bảo, đóng góp ý kiến của các thầy cô để tác giả có điều kiện

bổ sung, nâng cao ý thức của mình,phục vụ tốt hơn công tác thực tế sau này Xin chân thành cảm ơn!

Sơn La, ngày 26 tháng 08 năm 2016

Tác giả

La Phúc Lợi

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

LỜI CẢM ƠN

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 1

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 2

4 Phương pháp nghiên cứu 3

5 Kết cấu của Luận văn 3

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY VÀ GÓP VỐN VÀO CÔNG TY 4

1.1 Khái quát về công ty 4

1.2 Góp vốn vào công ty 12

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 18

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ ĐỊNH GIÁ VÀ CHUYỂN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN GÓP VỐN VÀO CÔNG TY 19

2.1 Các loại hình công ty theo pháp luật hiện hành ở Việt Nam 19

2.2 Định giá tài sản góp vốn vào công ty 42

2.3 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty 59

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 76

Chương 3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN, BẢO ĐẢM 77

HIỆU QUẢ THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐỊNH GIÁ VÀ CHUYỂN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN GÓP VỐN VÀO CÔNG TY 77

3.1 Tiếp tục hoàn thiện, quy định chi tiết các quy định của Luật doanh nghiệp về

vấn đề định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty 77

3.2 Giải pháp bảo đảm hiệu quả thực hiện pháp luật về định giá tài sản và chuyển quyền sơ hữu tài sản góp vốn vào công ty 80

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 82

KẾT LUẬN 83

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 84

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Luật Doanh nghiệp được Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam thông qua ngày 26/11/2014, có hiệu lực pháp luật kể từ ngày 01/7/2015 và thay thế Luật Doanh nghiệp năm 2005 Đó là cơ sở pháp lí thúc đẩy đổi mới tư duy theo hướng thừa nhận và tôn trọng quyền thành lập doanh nghiệp để kinh doanh của công dân Cùng với các văn bản hướng dẫn thi hành, Luật Doanh nghiệp đã thể hiện bước tiến quan trọng trong việc xác định địa vị pháp lí cho doanh nghiệp tư nhân và các loại hình công ty, góp phần cải thiện đáng kể môi trường kinh doanh ở nước ta Một trong những điểm mới và tiến bộ của Luật Doanh nghiệp thể hiện các quy định về chuyển quyền sở hữu tài sản và định giá tài sản góp vốn vào công ty Tuy nhiên, các quy định này cũng vẫn chỉ dừng lại ở những nguyên tắc cơ bản và hiện chưa có những hướng dẫn cụ thể Trong thực tiễn, cách hiểu và áp dũng các quy định về vấn

đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty nhiều khi còn chưa thống nhất Để bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng, hợp pháp của các chủ thể có liên quan trong quá trình góp vốn vào công ty, cần có những giải pháp thiết thực nhằm nâng cao hiệu qủa của các quy định về định giá tài sản và chuyển quyền

sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

Trong điều kiện trên, việc nghiên cứu đề tài “Định giá và chuyển quyền sở

huy hiệu lực của Luật doanh nghiệp cũng như làm phong phú hơn lí luận và thực tiễn vấn đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

2.1 Mục đích nghiên cứu

Luận văn nhằm nghiên cứu một cách tương đối có hệ thống trên cơ sở những quy định về định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty, tình hình thực hiện vấn đề này trên thực tế, tìm ra nguyên nhân của những mặt còn

tồn tại để có thể khắc phục và thực hiện tốt hơn trong thời gian tới

2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Để đạt được mục tiêu trên, Luận văn thực hiện các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Làm sáng tỏ một số khái niệm: công ty, góp vốn, phần vốn góp, định giá tài sản, chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn

- Phân tích những quy định của Luật doanh nghiệp và thực tế thực hiện vấn

đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty, trên cơ sở

đó rút ra một số kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện quy định của pháp luật và nâng cao tính khả thi của vấn đề trên

Luận văn này góp phần vào việc nâng cao nhận thức về vấn đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty đặc biệt là nhà đầu tư và công ty tiếp nhận vốn đầu tư Luận văn cũng đề xuất một vài ý kiến để tiếp tục hoàn thiện và thực thi hiệu quả Luật doanh nghiệp 2014 về vấn đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu những vấn đề lý luận và thực tiễn về tình hình thực hiện các quy định của pháp luật về định giá tài sản góp vốn vào công ty được quy định tại các Điều 35, 36, 37 của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản pháp luật có liên quan khác

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Vấn đề định giá tài sản góp vốn vào công ty là một vấn đề không mới nhưng lại thường xảy ra khá nhiều các vướng mắc trong quá trình thực thi các quy định của pháp luật Thực tế của việc định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn trong các công ty diễn ra còn chưa thống nhất, chặt chẽ, chưa đảm bảo tốt quyền lợi của nhà đầu tư, của công ty cũng như những thành viên còn lại của công ty Để đạt được mục

đích nghiên cứu đã đề ra Luận văn đặt ra phạm vi nghiên cứu như sau:

- Về nội dung: Phân tích, đánh giá ưu điểm, nhược điểm trong các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản pháp lý liên quan về việc định giá tài sản góp vốn vào công ty

- Về đối tượng: Là việc định giá tài sản góp vốn của các thành viên công ty trong bốn loại hình công ty theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 bao gồm: công ty cổ phần, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

4 Phương pháp nghiên cứu

Việc nghiên cứu đề tài dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm của Đảng, Nhà nước Việt Nam về Nhà nước và pháp luật Để thực hiện việc nghiên cứu đề tài, trong quá trình nghiên cứu khi nghiên cứu từng vấn đề cụ thể, tác giả sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể như: phân tích, tổng hợp, thống kê, so sánh luật học…

5 Kết cấu của Luận văn

Ngoài phần mở đầu và kết luận, Luận văn được kết cấu gồm 03 chương, cụ thể như sau:

Chương 1: Khái quát về công ty và góp vốn vào công ty

Chương 2: Thực trạng pháp luật hiện hành về định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện, bảo đảm hiệu quả thực hiện pháp luật về định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

Chương 1

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY VÀ GÓP

VỐN VÀO CÔNG TY

1.1 Khái quát về công ty

1.1.1 Khái niệm công ty

Công ty là loại hình doanh nghiệp xuất hiện trong nền kinh tế thị trường Theo quan niệm truyền thống thì công ty được hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều

cá nhân hoặc pháp nhân bằng một sự kiện pháp lí, nhằm tiến hành để đạt được một

Công ty có các đặc điểm cơ bản sau:

- Sự liên kết của nhiều người

- Sự liên kết được thực hiện thông qua một sự kiện pháp lí

- Sự liên kết này đều nhằm đạt được mục đích tư duy nào đó

Thực tiễn có rất nhiều loại công ty với các mục đích khác nhau, song dựa vào mục đích của các thành viên, người ta chia công ty ra làm hai loại chính đó là: công

ty dân sự và công ty kinh doanh Luận văn này này đề cập đến công ty kinh doanh Công ty kinh doanh là loại công ty do hai hay nhiều người (tổ chức) góp vốn thành lập để kinh doanh với mục đích kiếm lợi nhuận

Công ty kinh doanh là doanh nghiệp, vì vậy mang đầy đủ các đặc điểm của một doanh nghiệp như: tự chủ trong kinh doanh, chịu trách nhiệm về kết quả kinh doanh, có tư cách pháp nhân, có vốn , ngoài ra công ty còn có những đặc điểm riêng là:

tr 109

một chủ thể do con người tạo nên trên cơ sở của pháp luật Chủ thể này hoàn toàn độc lập với các thể nhân đã thành lập ra nó Tính độc lập này thể hiện ở hai mặt sau: thứ nhất sự ra đi của các thành viên cũ hay sự gia nhập của các thành viên mới không làm công ty chấm dứt hoạt động Với tư cách là doanh nghiệp độc lập, công

ty vẫn hoạt động không phụ thuộc vào sự thay đổi của cơ cấu thành viên; thứ hai, tài sản của các công ty thuộc sở hữu của nó dù bản thân công ty lại là sở hữu chung của thành viên công ty

vụ trước các đối tác trong phạm vi tài sản của mình (công ty cổ phần và công ty TNHH); đối với công ty hợp danh, các thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn (tất cả tài sản của các thành viên hợp danh) về các nghĩa vụ tài sản của công ty

trọng để tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh, vốn của công ty được hình thành từ sự đóng góp của thành viên và tuỳ vào từng loại hình công ty mà hình thức góp vốn là khác nhau

công ty và có quyền sở hữu một phần tài sản của công ty Thành viên công ty cùng chia nhau lợi nhuận và chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp cũng như việc cùng chịu những khoản nợ của công ty Tuy nhiên, việc chịu những khoản nợ của thành viên trong công ty đối nhân thì có thể là không giới hạn Đối với loại hình công ty đối vốn thì sự chịu trách nhiệm của các thành viên đối với các khoản nợ của công ty chỉ giới hạn trong phần vốn góp của họ ở công ty

1.1.2 Phân loại công ty

Trong lịch sử phát triển nền kinh tế thị trường, đã xuất hiện và tồn tại nhiều loại hình công ty khác nhau Dưới góc độ pháp lí, căn cứ vào tính chất của sự liên kết trong công ty, có thể chia công ty thành hai loại là: công ty đối nhân và công ty

đối vốn2

a) Công ty đối nhân

Công ty đối nhân là những công ty mà sự liên kết giữa các thành viên để tạo thành công ty bị chi phối trực tiếp và sâu sắc bởi mối quan hệ nhân thân giữa các thành viên; vốn góp của các thành viên trong công ty đối nhân không phải là yếu tố quyết định tới sự duy trì quan hệ hợp tác giữa các thành viên trong công ty Công ty đối nhân bao gồm hai hình thức phổ biến là hợp danh và hợp danh hữu hạn Về quan điểm pháp lý, nhiều nước quan niệm hợp danh và hợp danh hữu hạn là các loại hình công ty (các nước theo hệ thống luật Châu Âu lục địa), trong khi các nước khác (các nước thuộc hệ thống luật Anh - Mỹ) không quan niệm hợp danh và hợp danh hữu hạn

là công ty, hay chí ít thì hợp danh và hợp danh hữu hạn cũng không được điều chỉnh pháp luật giống như các công ty Cũng có quan điểm cho rằng “khác với sự liên kết trong các công ty luôn tạo ra một chủ thể pháp lý mới, bản thân hợp danh không phải

thấy, sự liên kết trong trường hợp của hợp danh và hợp danh hữu hạn mặc dù không tạo lập một pháp nhân độc lập với các thành viên, nhưng đã tạo ra một tư cách pháp

lý mới tách biệt (tương đối) với các hội viên, đó chính là tư cách pháp lý của hợp danh và hợp danh hữu hạn Với tư cách pháp lý này, hợp danh và hợp danh hữu hạn

có thể sử dụng khả năng, uy tín cũng như vốn góp của các thành viên để tiến hành các hoạt động kinh doanh Có thể nói, mức độ liên kết trong hợp danh và hợp danh hữu hạn không chặt chẽ bằng công ty theo đúng nghĩa, nhưng mức độ liên kết này không còn dừng lại ở mức độ liên kết trong các hợp đồng hợp tác kinh doanh hay các hợp đồng thông thường khác Mặc dù hợp danh và hợp danh hữu hạn có thể khác với công ty ở chỗ, đối với công ty, tài sản, lợi nhuận và trách nhiệm thuộc công ty chứ không phải của các thành viên công ty, còn đối với hợp danh, tài sản, lợi nhuận và trách nhiệm thuộc về các thành viên, nhưng là các loại hình doanh nghiệp, hợp danh

và hợp danh hữu hạn xuất hiện trong nhiều quan hệ pháp luật với tư cách chủ thể pháp luật (như quan hệ hợp đồng với khách hàng, quan hệ pháp luật lao động, quan

hệ pháp luật tài chính, quan hệ quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp ) Như vậy, nếu chỉ nhìn nhận hợp danh và hợp danh hữu hạn là những mối liên kết kinh tế như trong các hợp đồng thông thường thì sẽ khó có thể giải quyết thỏa đáng những vấn đề pháp lý phát sinh trong quá trình tổ chức và hoạt động của chúng

Mặc dù pháp luật các nước có nhiều sự khác nhau trong quan điểm về bản chất pháp lý của công ty đối nhân, song về cơ bản đều thống nhất trong các quy định về chế độ trách nhiệm tài sản áp dụng cho các hình thức tổ chức kinh doanh này Với hợp danh thông thường, các thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới và

vô hạn về mọi khoản nợ của hợp danh; mọi tài sản của mỗi hội viên đều thuộc phạm

vi gánh chịu rủi ro của hợp danh Đối với hợp danh hữu hạn, các hội viên nhận vốn (thành viên hợp danh) phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của hợp danh hữu hạn, trong khi các thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ này trọng phạm vi phần vốn đã đóng góp Ưu điểm của công ty đối nhân thể hiện ở

những khía cạnh pháp lý cơ bản là: Thứ nhất, công ty đối nhân ít chịu rằng buộc về mặt pháp lý trong quá trình thành lập; Thứ hai, các thành viên (hợp danh) thông

thường có tư cách chủ thể kinh doanh (thương gia) độc lập và không bị hạn chế trong hoạt động kinh doanh bởi chức năng kinh doanh của các thành viên khác cũng như của công ty; ưu điểm này tạo ra sự linh hoạt (Flexbility) trong việc tổ chức kinh doanh; tuy nhiên về nguyên tắc thành viên hợp danh không được hoạt động kinh

doanh (thu lợi cá nhân) cạnh tran với công ty; Thứ ba, công ty đối nhân theo pháp

luật hầu hết các nước có sự thuận lợi hơn so với các công ty về chế độ thuế Thông thường, hợp danh không thuộc đối tượng chịu thuế thu nhập, thay vào đó thuế thu

nhập được đánh vào các thành viên; Thứ tư, tính bí mật (secrecy): nhìn chung theo

pháp luật các nước, hợp danh không phải công khai hóa những thông tin về công ty

Bên cạnh những ưu điểm kể trên, công ty đối nhân cũng có những hạn chế

nhất định về mặt pháp lý: Thứ nhất, khả năng gánh chịu rủi ro lớn đối với các thành

trách nhiệm một cách vô hạn đối với các nghĩa vụ của hợp danh; Thứ hai, công ty

đối nhân là liên kết có tính không bền vững (lack of permanence): với tính chất đối nhân sâu sắc, sự thay đổi cơ cấu thành viên có thể ảnh hưởng lớn tới sự tồn tại và hoạt động của hợp danh và hợp danh hữu hạn; ngay khi một thành viên chết hoặc bị phá sản đã có thể dẫn đến sự tan vỡ của những doanh nghiệp này Vì vậy ngoại trừ những trong những ngành nghề kinh doanh có tính nghề nghiệp cá nhân cao (dịch

vụ pháp lý, kế toán, kiểm toán, khám chữa bệnh ), công ty đối nhân thường không

thích hợp để thực hiện các dự án đầu tư dài hạn, ; Thứ ba, hạn chế trong việc huy

động vốn và mở rộng quy mô kinh doanh: hạn chế này cũng xuất phát từ đặc điểm

về tính chất đối nhân công ty Đối với những doanh nghiệp này, về mặt thực tế, việc tiếp nhận thêm thành viên mới khó khăn hơn rất nhiều so với trường hợp công ty Bên cạnh đó, theo pháp luật hầu hết các nước, hợp danh và hợp danh hữu hạn không thuộc diện chủ thể có quyền phát hành chứng khoán để công khai huy động vốn ngoài

công chúng; Thứ tư, vấn đề chuyển nhượng vốn góp của các thành viên: việc chuyển

nhượng phần vốn góp của các thành viên hợp danh thường không đơn giản cả về mặt pháp lý và thực tế, nhất là trong trường hợp người nhận chuyển nhượng vốn là người

ở ngoài hợp danh; Thứ năm, theo pháp luật nhiều nước, với quan niệm công ty đối nhân không có tư cách pháp nhân độc lập với các thành viên, nên không thừa nhận quyền của các thành viên hợp danh trong việc giao kết hợp đồng với công ty; thành viên hợp danh cũng không có quyền khởi kiện công ty trong trường hợp có tranh chấp về quyền lợi giữa thành viên và công ty

b) Công ty đối vốn

Công ty đối vốn là hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến nhất trên thế giới hiện nay Công ty đối vốn là chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân, tồn tại một cách độc lập với các thành viên của nó Sự liên kết giữa các thành viên công ty đối vốn dựa trên cơ sở quan trọng nhất là vốn góp Trong công ty đối vốn luôn có sự tách bạch về mặt pháp lý giữa tài sản của công ty và tài sản của các thành viên Pháp luật của đa số các nước trên thế giới quy định phân biệt rõ hai loại hình công

ty đối vốn là: là công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn

Công ty cổ phần là hình thức công ty đối vốn điển hình Công ty cổ phần có cấu trúc vốn "mở", theo đó vốn của công ty có khả năng xã hội hóa cao Vốn điều lệ của công ty được chia thành các cổ phần có mệnh giá bằng nhau Các cổ phần được

tự do chuyển nhượng Công ty cổ phần có thể huy động vốn bằng phát hành các loại chứng khoán Khác với công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn là loại hình công ty vừa có tính chất đối nhân vừa có tính chất đối vốn Số lượng thành viên của công ty thường không nhiều và có sự quen biết lẫn nhau Pháp luật các nước thường quy định giới hạn tối đa về số lượng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Công

ty trách nhiệm hữu hạn có cấu trúc vốn "đóng", theo đó việc chuyển nhượng vốn của các thành viên ra ngoài công ty bị hạn chế; mặt khác công ty không được phát hành cổ phần để huy động vốn

Xét theo lợi ích của các nhà đầu tư, công ty đối vốn là mô hình tổ chức kinh doanh có nhiều ưu điểm Với mô hình công ty đối vốn, các nhà đầu tư có thể phân tán và hạn chế đến mức thấp nhất những rủi ro trong kinh doanh Mặt khác, công ty đối vốn là một chủ thể có tư cách pháp nhân, tồn tại một cách độc lập cả về tài sản

và thẩm quyền với các chủ thể khác Điều này cho phép công ty có khả năng độc lập, tự chủ cao trong việc tổ chức các hoạt động kinh doanh Trong bối cảnh kinh tế thị trường, công ty đối vốn (đặc biệt là công ty cổ phần) là mô hình kinh doanh có khả năng hòa nhập và phát huy thế mạnh của các thành phần kinh tế, các hình thức

sở hữu Bản chất của công ty không lệ thuộc vào tính chất thành phần kinh tế và tính chất sở hữu của các nhà đầu tư góp vốn vào công ty

Bên cạnh những ưu điểm nổi bật kể trên, công ty đối vốn cũng có những hạn chế nhất định Với sự liên kết giữa các thành viên dựa trên cơ sở vốn góp, việc quản trị công ty đối vốn thường khó khăn, phức tạp hơn so với công ty đối nhân Ngoài

ra, ở các mô hình công ty đối vốn, mức độ rủi ro của hoạt động kinh doanh đối với người thứ ba (khách hàng của công ty) là rất cao Cũng vì lẽ đó mà về mặt pháp lý, các công ty đối vốn thường chịu sự ràng buộc bởi pháp luật chặt chẽ hơn nhiều so với công ty đối nhân trong quá trình tổ chức và hoạt động

1.1.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về công ty

Theo ngh ĩa rộng, đối tượng điều chỉnh của pháp luật về công ty là các quan

hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức và hoạt động của công ty Tổ chức và hoạt động của công ty là một quá trình phức tạp, có thể nảy sinh nhiều quan hệ xã hội thuộc các lĩnh vực khác nhau Trên thực tế, khó có thể liệt kê đầy đủ những quan hệ xã hội cụ thể phát sinh trong quá trình tổ chức và hoạt động của công ty Các quan hệ xã hội thuộc đối tượng điều chỉnh của pháp luật về công ty trải rộng trên nhiều giai đoạn, nhiều lĩnh vực của quá trình tổ chức và hoạt động của công ty Khi thành lập công ty, nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Việc đăng ký kinh doanh làm phát sinh quan hệ quản lý nhà nước đối với công ty Sau khi được "khai sinh", công ty có tư cách là một loại chủ thể pháp luật, và đồng thời công ty còn là đối tượng thuộc quyền sở hữu của những người đã thành lập ra nó Đây chính là cơ sở làm phát sinh nhiều nhóm quan hệ xã hội khác nhau về công ty, trong đó có thể kể đến: quan hệ giữa nhà nước với công ty; quan hệ giữa chủ sở hữu công ty với công ty; quan hệ giữa các chủ sở hữu của công ty với nhau (trong trường hợp công ty có nhiều chủ sở hữu); quan hệ giữa chủ

sở hữu công ty và người quản lý công ty; quan hệ giữa người quản lý công ty với công ty; quan hệ giữa công ty và các chủ thể khác (trong sử dụng đất, thuê lao động, trong lĩnh vực tài chính, trong lĩnh vực bảo vệ môi trường ) Các quan hệ xã hội này rất khác nhau, về cả tính chất nội dung và thành phần chủ thể

Với đối tượng điều chỉnh như vậy, pháp luật về công ty, theo nghĩa rộng, có thể được định nghĩa là hệ thống các quy tắc xử sự, do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức và hoạt động của công

ty Từ quan điểm truyền thống của lý luận pháp luật ở Việt Nam, thì pháp luật về công

ty là một lĩnh vực pháp luật, bao gồm các quy phạm, các chế định được quy định trong các văn bản pháp luật thuộc nhiều ngành luật khác nhau (như Luật hiến pháp, Luật hành chính, Luật dân sự, Luật thương mại, Luật lao động, Luật đất đai, Luật tài chính, Luật hình sự, Luật môi trường ), điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong tổ chức

và hoạt động của công ty

Theo ngh ĩa hẹp, đối tượng điều chỉnh của pháp luật về công ty là các quan hệ

pháp luật về tổ chức công ty Căn cứ vào quá trình tồn tại của công ty, có thể xác định được pháp luật về công ty điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong các giai đoạn sau:

- Gia nhập thị trường: Khái niệm gia nhập thị trường được hiểu dưới góc độ pháp lý với nội dung cơ bản là thành lập công ty và đăng ký kinh doanh cho công ty

- Quản trị công ty: Quản trị công ty thường được tiếp cận dưới góc độ của khoa học quản lý Có thể hiểu khái quát quản trị công ty là hệ thống định hướng và quản lý công ty kinh doanh Về mặt pháp lý, cơ cấu quản trị công ty xác định sự phân công quyền hạn và trách nhiệm giữa các thành viên và người quản lý trong công ty

- Rút khỏi thị trường: Các quy định về rút khỏi thị trường đề cập tới vấn đề chấm dứt hoạt động của công ty, và theo đó chấm dứt hoạt động kinh doanh của nhà đầu tư Việc chấm dứt hoạt động kinh doanh có thể do nhiều nguyên nhân khác nhau và có ảnh hưởng trực tiếp tới những đối tượng có quan hệ với công ty (đối tác hợp đồng, chủ nợ, người lao động )

Các quan hệ pháp luật về tổ chức công ty phát sinh trực tiếp từ quá trình tạo lập, duy trì, biến đổi và chấm dứt tư cách chủ thể pháp luật của công ty (thành lập công ty và đăng ký kinh doanh, tổ chức quản lý nội bộ của công ty, tạo lập cơ cấu vốn, tổ chức lại công ty, giải thể công ty ) Từ đó có thể định nghĩa, pháp luật về công ty là hệ thống các quy tắc xử sự, do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình gia nhập thị trường, quản trị hoạt động và rút khỏi thị trường của các công ty

Có thể nhận thấy, khái niệm pháp luật về công ty được tiếp cận trong khoa học pháp lý với những cách hiểu có thể không giống nhau cả về thuật ngữ và nội dung pháp lý, nhưng nhìn chung pháp luật về công ty thường được hiểu là các quy định về tổ chức công ty (gia nhập thị trường, quản trị công ty và rút khỏi thị trường) Trong giáo trình này, pháp luật về công ty được tiếp cận nghiên cứu theo nghĩa hẹp, với nội dung là các quy định về vấn đề tổ chức của công ty

Với đối tượng điều chỉnh là các quan hệ xã hội về tổ chức công ty, chức năng chủ yếu của pháp luật về công ty là đảm bảo an toàn pháp lý cho các nhà đầu tư trong quá trình tạo lập công ty, đầu tư vốn và tổ chức vận hành công ty Phương pháp điều chỉnh của pháp luật về công ty chủ yếu là các phương pháp của luật tư (tự

do, bình đẳng, thỏa thuận ) Theo lôgic đó, các quy định nguyên tắc chung trong pháp luật dân sự về chủ thể pháp luật dân sự, về tài sản và quyền sở hữu tài sản, về đại diện có mối liên hệ mật thiết và ảnh hưởng sâu sắc tới nội dung của pháp luật

về công ty Nội dung của pháp luật về công ty thể hiện sự tiếp tục phát triển các quy định của dân luật liên quan đến chủ thể pháp luật, phù hợp với tính chất của hoạt động kinh doanh Nếu như các quy định trong pháp luật dân sự truyền thống là cơ

sở pháp lý đảm bảo quyền sở hữu tài sản trong trạng thái "tĩnh", thì pháp luật về công ty, với tư cách là một chế định của pháp luật kinh doanh, là cơ sở pháp lý để đảm bảo quyền sở hữu tài sản trong trạng thái "động"

Ngoài ra, cũng cần lưu ý rằng, việc phân biệt nội hàm của khái niệm pháp luật về công ty theo nghĩa rộng và nghĩa hẹp chỉ có tính chất tương đối Hệ thống pháp luật điều chỉnh tổ chức và hoạt động của công ty là một chỉnh thể thống nhất; các bộ phận cấu thành pháp luật về công ty dù được xác định trên nguyên tắc nào, luôn có mối liên hệ chặt chẽ với nhau về mặt nội dung

1.2 Góp vốn vào công ty

1.2.1 Khái niệm

Theo cách hiểu thông thường, góp vốn được hiểu là bỏ tiền mua cổ phần

sở tạo lập nên khối tài sản của công ty Góp vốn vào công ty là một trong những quyền cơ bản của nhà đầu tư trong nền kinh tế thị trường

Theo Luật Doanh nghiệp 2014 (Khoản 13 Điều 4), góp vốn được định nghĩa là

http://giayphepkinhdoanh.vn/quy-dinh-moi-ve-viec-gop-von/, cập nhật ngày 14/8/2016

l ập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập”

Vốn góp là khái niệm nhằm xác định một cách cụ thể tổng giá trị của những tài sản mà nhà đầu tư nào đó đóng góp vào công ty Như vậy, vốn góp được định lượng bằng giá trị, bằng tiền Theo Luật doanh nghiệp năm 2014 (Khoản 1 Điều 35), tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kĩ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam

Phần vốn góp là tổng giá trị tài sản của một thành viên đã góp hoặc cam kết góp hoặc cam kết góp vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh Tỷ lện phần vốn góp là tỷ lệ giữa phần vốn góp của một thành viên và vốn đều lệ của công

ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh Theo đó, phần vốn góp được xác định bằng đại lượng số học (1,2 hay %)

1.2.2 Ý nghĩa của việc góp vốn

Góp vốn vào công ty là công việc hoàn toàn tự nguyện, không ai ép buộc Khi hai hay nhiều người cùng góp vốn để thành lập một doanh nghiệp, để tiến hành hoạt động kinh doanh kiếm lời chia nhau thì có nghĩa là đã thành lập một công ty Đồng thời với việc góp vốn để thành lập công ty, một nhà đầu tư còn có thể góp vốn, hùn vốn kinh doanh vào một công ty đang hoạt động Điều này sẽ góp phần

mở rộng quy mô công ty ở việc làm tăng vốn điều lệ, cũng như thúc đẩy khả năng kinh doanh của công ty

Có thể nói góp vốn là cách thức chủ yếu để xác lập tư cách thành viên công

ty Nhà đầu tư sẽ có tư cách thành viên khi họ góp vốn vào một công ty nào đó Khi

đó, họ có quyền sở hữu một phần công ty, được hưởng lợi nhuận tương ứng với tỉ lệ phần vốn góp và chịu trách nhiệm trước các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn góp của mình

Theo Luật Doanh nghiệp 2014, các tổ chức, cá nhân được quyền góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, trừ những

- Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình

- Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức

Như vậy, Luật doanh nghiệp năm 2014 quy một phạm vi rất rộng các chủ thể

có quyền góp vốn vào công ty Theo quy định trên có thể thấy các đối tượng không được thực hiện việc góp vốn đều là các đối tượng do Nhà nước quản lý, sử dụng tài sản nhà nước và thực hiện nhiệm vụ do Nhà nước giao, đó là cơ quan nhà nước, đơn

vị lực lượng vũ trang, cán bộ, công chức

Với quy định trên có thể thấy, mọi tổ chức, cá nhân đều được quyền góp vốn, không phân biệt là người Việt Nam hay người nước ngoài không hạn chế tuổi tối thiểu của cá nhân góp vốn vào công ty, ngoài ra người bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự cũng được quyền góp vốn vào công ty thông qua đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp mở rộng tối đa phạm vi các chủ thể có vốn được đóng góp vào hoạt động kinh doanh nhờ đó mà đã huy động được mọi nguồn lực cho phát triển kinh tế, tạo dựng một môi trường đầu tư kinh doanh thuận lợi cho tất cả các chủ thể có mong muốn đầu tư kinh doanh cũng như tạo điều kiện cho các doanh nghiệp thu hút các nguồn lực đầu tư ở trong và ngoài nước

Luật doanh nghiệp năm 2014 đã khẳng định sự tôn trọng và bảo đảm quyền

tự do kinh doanh trong đó có quyền góp vốn của người dân đã được ghi nhận trong Hiến pháp năm 2013 Mặt khác, điều đó cũng bảo đảm được sự tương thích giữa quy định của Luật doanh nghiệp với các luật khác trong khung pháp luật hiện nay như Luật Đầu tư năm 2014, Bộ luật dân sự năm 2015

1.2.3 Kết quả của việc góp vốn

Trước hết, hành vi góp vốn chính là việc thực hiện quyền định đoạt đối với tài sản thuộc sở hữu của nhà đầu tư nhằm tạo lập tài sản cho công ty Xuất phát từ nhu cầu mong muốn khai thác lợi ích tài sản, chủ sở hữu có nhu cầu thành lập công

ty (lúc này những người góp vốn xuất hiện trên thương trường với tư cách là những

nhà đầu tư) Thông qua việc thực hiện các hành vi liên kết, kí "hợp đồng thành lập công ty", những nhà đầu tư này trở thành thành viên sáng lập công ty Ngoài ra, trên thực tế xuất hiện những cá nhân, tổ chức muốn mở rộng khả năng tài chính của mình song không muốn hoặc không có khả năng trở thành người quản lí, điều hành công ty mà chỉ muốn là người hưởng lợi nhuận từ số vốn mà mình có Do đó, với hành vi góp vốn vào một công ty nào đó, họ đã trở thành người đồng sở hữu công

ty Một người sẽ là thành viên của công ty khi mang tài sản của mình góp vào công

ty Tuy nhiên thời điểm xác lập tư cách thành viên có sự khác nhau nhất định giữa các loại hình công ty Đối với công ty TNHH từ hai thành viên trở lên, tư cách thành viên công ty được xác định khi cam kết của nhà đầu tư về việc góp vốn vào công ty có hiệu lực Tuy nhiên, sau 90 ngày kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà thành viên chưa góp vốn theo cam kết thì đương nhiên không còn là thành viên của công ty Đối với công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định trong trường hợp thành lập mới doanh nghiệp thì

tư cách cổ đông được xác định kể từ khi doanh nghiệp được đăng ký tại cơ quan đăng ký doanh nghiệp Theo đó, các cổ đông phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng

ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn này mà cổ đông chưa thanh toán số cổ phần đăng ký mua sẽ đương nhiên không còn là cổ đông của công ty Tuy nhiên, cổ đông chưa thanh toán vẫn phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng giá trị mệnh giá cổ phần

đã đăng ký mua đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời hạn

90 ngày kể từ ngày Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (Điều 112) Trường hợp công ty chào bán cổ phần hoặc cổ đông thực hiện quyền chuyển nhượng cổ phần thì người mua cổ phần hoặc người nhận chuyển nhượng trở thành cổ đông của công ty

kể từ thời điểm những thông tin về người mua được ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông (Khoản 4 Điều 124, Khoản 7 Điều 126) Về mô hình công ty hợp danh, dường như Luật doanh nghiệp chưa có điều luật nào trực tiếp chỉ ra thời điểm này, song thông qua các quy định xung quanh loại công ty này thì chúng ta ngầm hiểu khi nhà đầu tư cam kết góp vốn vào công ty, họ đã là một thành viên của công ty đó Thành

viên hợp danh không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết gây thiệt cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty Thành viên góp vốn không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ được coi là khoản nợ của thành viên đó đối với công ty; trường hợp này có thể bị khai trừ khỏi công ty theo quyết định của Hội đồng thành viên

Dù là người quản lí, điều hành công ty hay đơn giản là nhà đầu tư thì người góp vốn đã mang tư cách là thành viên của công ty nào đó Tài sản mà họ đem góp vào công ty không còn là của riêng họ nữa nhưng cũng không phải là tài sản thuộc

sở hữu chung của tất cả các thành viên công ty mà là tài sản của công ty Vì điều đó

mà chế định quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty được Luật doanh nghiệp quy định phù hợp với từng loại hình công ty

Ví dụ như thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số vốn đã góp vào công

ty (Điều 47 Luật doanh nghiệp) Quy định này cũng được áp dụng tương tự cho cổ đông của công ty cổ phần Còn đối với mô hình công ty hợp danh, Luật doanh nghiệp quy định hai chế độ khác nhau áp dụng tương ứng cho hai kiểu thành viên khác nhau Thành viên hợp danh là những người quyết định sự tồn tại và phát triển của công ty nên có trách nhiệm vô hạn và liên đới; còn thành viên góp vốn hưởng chế độ trách nhiệm tài sản như một thành viên công ty đối vốn (tức là chỉ trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty)

Để đảm bảo quyền lợi chính đáng của nhà đầu tư, Luật doanh nghiệp đã quy định vấn đề cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho nhà đầu tư

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp thì khi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn góp đủ phần vốn góp, sẽ được công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp phải mang đầy đủ nội dung luật định trong đó không thể thiếu quy định về phần vốn góp và giá trị vốn góp của thành viên Luật cũng quy định thêm về trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hủy hoại, bị hư hỏng hoặc bị tiêu hủy dưới hình thức khác, thành viên được công ty cấp

lại giấy chứng nhận phần vốn góp theo trình tự, thủ tục quy định tại Điều lệ công ty

Trong công ty cổ phần, Luật doanh nghiệp quy định cụ thể về thời điểm công

ty cấp cổ phiếu cho cổ đông là sau khi họ thanh toán đủ số cổ phần đăng kí mua (khoản 3 điều 61) Trường hợp cổ phiếu bị mất, bị rách thì cổ đông cũng có quyền tương tự như thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn

Vậy giấy chứng nhận phần vốn góp hay cổ phiếu là bằng chứng xác lập quyền sở hữu của nhà đầu tư cũng như xác định quyền và nghĩa vụ của họ trong mối quan hệ với công ty

Trên thực tế hiện nay, việc góp vốn đầu tư chủ yếu bằng tiền Việt Nam, việc huy động vốn dưới các hình thức tài sản khác(cả tài sản hữu hình lẫn tài sản vô hình) vào phát triển kinh doanh còn rất hạn chế Có tình trạng này là do những hạn chế trong việc chuyển đổi tài sản cá nhân thành tài sản của doanh nghiệp tại các cơ quan cấp giấy chứng nhận sở hữu tài sản hoặc những khó khăn của việc định giá tài sản góp vốn

Vì thế, để đảm bảo tối đa quyền lợi của nhà đầu tư, vấn đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu tài sản được đặt ra đồng thời với hành vi góp vốn và hành vi tiếp nhận vốn Có như thế mới có thể bảo vệ được quyền lợi của chính nhà đầu tư, của công

ty, của cả bên thứ ba Quá trình định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu phải được quy định chặt chẽ từ đó làm cơ sở cho việc thực hiện thống nhất trên thực tế

Từ sự phân tích trên đây, có thể thấy pháp luật đã ghi nhận và điều chỉnh quyền tự do kinh doanh theo quy định của pháp luật cũng như quyền tự do góp vốn của mọi cá nhân, tổ chức Dưới đây, chúng ta sẽ tìm hiểu cụ thể về vấn đề định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu trên cả hai phương diện: quy định của Luật doanh nghiệp và thực tế thi hành tại các công ty, từ đó kiến nghị một số giải pháp góp phần thực hiện quá trình trên tốt hơn trong thời gian tới

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Để đầu tư vào hoạt động sản xuất, kinh doanh các chủ thể có nhu cầu kinh doanh thu lợi nhuận phải thực hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp Trong đó, có thủ tục góp vốn vào công ty khi thành lập Đây là một thủ tục mang tính chất chuyển quyền sở hữu tài sản từ nhà đầu tư sang cho công ty để đảm bảo sự tự do trong việc hoạt động của công ty sau khi thành lập Bởi vậy, nhằm tránh những rủi ro có thể xảy ra trong quá trình thực hiện thủ tục này, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã quy định khá cụ thể về thủ tục góp vốn vào công ty

Để có thể phân tích làm rõ nội dung pháp luật doanh nghiệp về vấn đề này, trong Chương 1, tác giả trình bày khái quát một số vấn đề lý luận về công ty và góp vốn vào công ty Trong đó, nội dung Chương làm nổi bật khái niệm, phân loại công

ty và nội dung cơ bản của pháp luật về công ty theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành Đồng thời Chương 1 cũng trình bày khái niệm, phân tích bản chất của hoạt động góp vốn vào công ty, nêu ra ý nghĩa to lớn của hoạt đồng này đối việc thành lập, hoạt động của công ty từ khi thành lập đến quá trình phát triển sau này Các vấn đề này sẽ được sử dụng làm cơ sở để phân tích thực trạng các quy định pháp luật Việt Nam hiện hành về định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty ở Chương 2

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ ĐỊNH GIÁ VÀ CHUYỂN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN GÓP

lên Thành viên hợp danh phải là cá nhân có trình độ chuyên môn và có uy tín nghề nghiệp Ngoài các thành viên hợp danh, công ty hợp danh còn có thể có thành viên góp vốn Thành viên góp vốn có thể là cá nhân hoặc tổ chức

chịu trách nhiệm vô hạn về mọi nghĩa vụ tài sản của công ty Nếu tài sản của công

ty không đủ thanh toán các khoản nợ đến hạn thì các thành viên hợp danh còn phải dùng tài sản cá nhân (không đầu tư vào công ty) để thanh toán Các thành viên góp vốn (nếu có) chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi phần vốn của mình đã góp vào công ty (chế độ trách nhiệm hữu hạn)

Với quy định về thành viên và chế độ trách nhiệm tài sản của công ty hợp danh cho thấy, công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp bao gồm cả hai loại hình công ty đối nhân theo pháp luật các nước trên thế giới, đó là công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản (còn gọi là hợp danh hữu hạn) Mặc dù công ty hợp danh

và công ty hợp danh hữu hạn đều được xếp vào loại hình công ty đối nhân, song

có nhiều đặc điểm khác nhau về mặt tổ chức, quản trị Sự khác nhau giữa công ty hợp danh và công ty hợp danh hữu hạn thể hiện ở nhiều khía cạnh pháp lý như: đối tượng có thể trở thành thành viên, chế độ trách nhiệm tài sản của các thành viên, quyền quản lý công ty của các thành viên Có lẽ vì vậy mà thực tiễn pháp luật hầu hết các nước trên thế giới đều có sự phân biệt trong cơ chế điều chỉnh tổ chức hoạt động của công ty hợp danh và công ty hợp danh hữu hạn Sự phân biệt này có ý nghĩa đảm bảo tính rõ ràng, dễ hiểu của pháp luật về công ty hợp danh

và công ty hợp danh hữu hạn, tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư trong việc nhận thức và áp dụng pháp luật để tổ chức vận hành các loại hình doanh nghiệp này

thành từ: tài sản góp vốn của các thành viên; tài sản tạo lập được mang tên công ty;

tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh công ty và từ hoạt động kinh doanh của công ty do các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; các tài sản khác theo quy định của pháp luật

Khi thành lập công ty, các thành viên phải góp vốn vào vốn điều lệ của công

ty Số vốn mà mỗi thành viên cam kết góp vào công ty phải được ghi rõ trong điều

lệ của công ty Thành viên hợp danh và thành viên góp vốn phải góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết Tại thời điểm góp đủ vốn như đã cam kết thành viên được cấp giấy chứng nhận phần vốn góp

Trong quá trình hoạt động, công ty hợp danh có thể tăng vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên công ty hoặc kết nạp thành viên mới vào công ty theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Công ty hợp danh không được phép phát hành chứng khoán để huy động vốn.Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ một loại chứng khoán nào Đặc điểm này cho thấy về mặt pháp lý, khả năng huy động vốn của công ty hợp danh bị hạn chế hơn so với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần

thể hiện sự khác biệt của pháp luật Việt Nam so với nhiều nước trên thế giới về tư cách pháp lý của công ty hợp danh

quản lý công ty hợp danh do các thành viên hợp danh thỏa thuận trong Điều lệ công

ty và phải tuân theo một số quy định cơ bản sau đây:

- Quyền quản lý công ty hợp danh thuộc về các thành viên hợp danh; thành viên góp vốn không có quyền quản lý công ty

- Hội đồng thành viên là cơ quan quyết định cao nhất của công ty bao gồm tất cả các thành viên Chủ tịch Hội đồng thành được bầu trong số các thành viên hợp danh Chủ tịch đồng thời là Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác Khi quyết định những vấn đề quan trọng của công ty, nếu Điều

lệ công ty không quy định khác thì quyết định của Hội đồng thành viên có giá trị khi được ít nhất 3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận; đối với những vấn đề khác, phải được ít nhất 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận

- Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó Thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhận các chức danh quản lý và kiểm soát công ty Khi một số hoặc tất cả thành viên cùng thực hiện một số công việc kinh doanh thì quyết định được thông qua theo đa số

2.1.2 Công ty cổ phần

Công ty cổ phần là loại hình điển hình công ty đối vốn Theo Luật Doanh nghiệp (2014), công ty cổ phần có những đặc điểm pháp lý cơ bản sau:

trúc vốn của công ty cổ phần thể hiện trước hết ở vốn điều lệ của công ty Vốn điều

lệ của công ty phải được chia thành những phần nhỏ nhất bằng nhau gọi là cổ phần

Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá (giá trị danh nghĩa) của cổ phần và có thể được phản ánh trong cổ phiếu Tư cách cổ đông của công ty được xác định dựa trên căn

cứ quyền sở hữu cổ phần Các cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần trừ một số trường hợp bị pháp luật cấm chuyển nhượng hoặc hạn chế chuyển nhượng Mức độ tự do chuyển nhượng cổ phần phụ thuộc vào tính chất của từng loại cổ phần Với tính tự do chuyển nhượng cổ phần, cơ cấu cổ đông của công ty có thể thay đổi linh hoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại cũng như bản chất của công

ty Đặc điểm về cấu trúc vốn của công ty cổ phần còn thể hiện ở khả năng huy động vốn bằng phát hành chứng khoán Công ty có thể phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ hoặc phát hành trái phiếu để tăng vốn vay (vốn tín dụng) theo quy định của pháp luật

độc lập về các nghĩa vụ tài sản bằng toàn bộ tài sản của công ty Cổ đông không phải chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài sản của công ty ngoài phạm vi giá trị cổ phần mà cổ đông nắm giữ Tuy nhiên, chế độ trách nhiệm hữu hạn mà cổ đông được hưởng cũng kèm theo những ràng buộc nhất định nhằm bảo vệ quyền lợi của người thứ ba Theo Luật Doanh nghiệp, khi công ty thanh toán cổ phần mua lại hoặc trả cổ tức trái quy định thì tất cả cổ đông phải hoàn trả số tiền hoặc tài sản đã nhận cho công ty Nếu cổ đông không hoàn trả được thì cổ đông phải chịu trách nhiệm về nợ của công ty

đặc điểm về cấu trúc vốn Với căn cứ xác lập tư cách cổ đông là quyền sở hữu cổ phần, trong khi cổ phần có thể được chào bán cho rộng rãi các đối tượng khác nhau,

cổ đông của công ty cổ phần thường rất lớn về số lượng và không quen biết nhau Luật Doanh nghiệp chỉ hạn định số lượng tối thiểu mà không giới hạn số lượng tối

đa các cổ đông của công ty cổ phần, theo đó công ty cổ phần phải có ít nhất 3 cổ đông trong suốt quá trình hoạt động

nhân Theo Luật Doanh nghiệp, công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

thành từ việc mua cổ phần của các cổ đông Cổ phần là đơn vị chia nhỏ nhất vốn điều lệ của công ty và có thể được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Cổ phần là căn

cứ pháp lý chứng minh tư cách của cổ đông Quyền và nghĩa vụ của cổ đông phụ thuộc vào loại cổ phần và giá trị cổ phần mà cổ đông nắm giữ Cổ phần có hai loại

là cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi Cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi, nhưng cổ phần ưu đãi có thể chuyển thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông

Cổ phần phổ thông là loại cổ phần bắt buộc phải có Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông Khi thành lập công ty, các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán của công ty và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hoặc hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định một thời hạn khác ngắn hơn

Công ty có thể phát hành cổ phần ưu đãi Các loại cổ phần ưu đãi chủ yếu bao gồm:

- Cổ phần ưu đãi biểu quyết: là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do

qua tổ chức được ủy quyền bởi Chính phủ) và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết Ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong 3 năm, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông

- Cổ phần ưu đãi cổ tức: là cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hằng năm Cổ tức được chia hằng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thưởng Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ưu đãi cổ tức

- Cổ phần ưu đãi hoàn lại: là cổ phần được công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại

Hội đồng quản trị quyết định thời điểm, phương thức và giá bán cổ phần trong số cổ phần được quyền chào bán Giá bán cổ phần không được thấp hơn giá thị trường tại thời điểm chào bán hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất, trừ những trường hợp:

- Cổ phần chào bán lần đầu tiên cho những người không phải là cổ đông sáng lập;

- Cổ phần chào bán cho tất cả cổ đông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ ở công ty;

- Cổ phần chào bán cho người môi giới hoặc người bảo lãnh;

- Các trường hợp khác do Điều lệ công ty quy định

Điều kiện, phương thức và thủ tục chào bán cổ phần ra công chúng thực hiện theo quy định của pháp luật về chứng khoán

Các cổ phần của công ty cổ phần được tự do chuyển nhượng, trừ các trường hợp sau:

- Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chyển nhượng cổ phần đó cho người khác;

- Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần

phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không

có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó

Việc chuyển nhượng cổ phần được thực hiện bằng văn bản theo cách thông thường hoặc bằng cách trao tay cổ phiếu Bên chuyển nhượng vẫn là người sở hữu

cổ phần có liên quan cho đến khi tên của người nhận chuyển nhượng được đăng ký vào sổ đăng ký cổ đông

Cổ phần của một công ty cổ phần có thể được công ty đó mua lại theo yêu cầu của cổ đông hoặc theo quyết định của công ty và phải tuân thủ một số quy định chủ yếu sau:

- Cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình trong trường hợp biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty Công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông với giá thị trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu Trường hợp không thoả thuận được về giá thì cổ đông đó có thể bán cổ phần cho người khác hoặc các bên có thể yêu cầu một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá

- Công ty có quyền quyết định mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán, một phần hoặc toàn bộ cổ phần ưu đãi cổ tức đã bán

- Công ty chỉ được quyền thanh toán cổ phần được mua lại cho cổ đông nếu ngay sau khi thanh toán hết số cổ phần được mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Cổ phần đã mua lại được coi là cổ phần thu về và thuộc số cổ phần được quyền chào bán Sau khi thanh toán hết số cổ phần mua lại, nếu tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty giảm hơn 10% thì công ty phải thông báo cho tất cả các chủ nợ biết trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thanh toán hết số cổ phần mua lại

trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Công ty không được quyền phát hành trái phiếu trong các trường hợp sau (trừ trường hợp phát hành trái phiếu cho các chủ nợ là tổ chức tài chính được lựa chọn và trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác):

- Không thanh toán đủ cả gốc và lãi của trái phiếu đã phát hành, không thanh toán hoặc thanh toán không đủ các khoản nợ đến hạn trong ba năm liên tiếp trước đó;

- Tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân của ba năm liên tiếp trước đó không cao hơn mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu định phát hành

Việc trả cổ tức của công ty cổ phần được thực hiện theo một số quy định chủ yếu sau:

- Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi được thực hiện theo các điều kiện áp dụng riêng cho mỗi loại cổ phần ưu đãi

- Cổ tức trả cho cổ phần phổ thông được xác định căn cứ vào số lợi nhuận ròng đã thực hiện và khoản chi trả cổ tức được trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại của công ty Công ty cổ phần chỉ được trả cổ tức cho cổ đông khi đáp ứng các điều kiện: công ty đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; trích lập các quỹ công ty và bù đắp đủ lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty; ngay sau khi trả hết số cổ tức đã định, công ty vẫn phải bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác đến hạn

và cơ cấu cổ đông, cơ chế tổ chức quản lí thường được quy định chặt chẽ hơn so với các loại hình công ti khác Theo Luật doanh nghiệp năm 2014, vấn đề tổ chức quản

lý công ty cổ phần bao gồm những nội dung pháp lý cơ bản sau đây:

Cơ cấu tổ chức quản lí công ti cổ phần được thiết kế theo hai mô hình khác nhau:

- Mô hình thứ nhất: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát

và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông

và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát Đây là mô hình tổ chức quản lí truyền thống và điển hình của công ti cổ phần Với mô hình này việc tổ chức quản lí công ti có sự phân công, phân nhiệm và chế ngự lẫn nhau giữa các cơ quan quản lí, điều hành và kiểm soát công ti Về lí thuyết đây là bộ máy tổ chức quản lí phù hợp và hiệu quả trong trường hợp công ti cổ phần mang tính "đại chúng" tức có sự tham gia của đông đảo các cổ đông Trong những trường hợp khác, bộ máy này có thể sẽ cồng kềnh, khiên cưỡng Có lẽ xuất phát từ cách nhìn nhận đó mà Luật doanh nghiệp quy định đối với những công ti cổ phần từ 11 cổ đông trở xuống và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty được tổ chức quản lí theo mô hình có đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị và giám đốc Với mô hình này, công ti cổ phần không nhất thiết phải có ban kiểm soát độc lập để thực hiện chức năng kiểm tra giám sát hoạt động của công ti Tất nhiên sẽ hoàn toàn hợp pháp nếu những công ti này thiết lập ban kiểm soát trong bộ máy tổ chức quản lí của mình Một vấn đề cần bàn thêm là trên thực tế, trong quá trình tồn tại, số lượng cổ đông của công ti cổ phần có thể thay đổi rất linh hoạt Việc chuyển từ công ti cổ phần có

từ 11 cổ đông trở xuống sang công ti cổ phần có trên 11 cổ đông và ngược lại là rất

dễ dàng, nhanh chóng Về nguyên tắc, khi công ti kết nạp thêm cổ đông đến mức công ti có trên 11 cổ đông thì công ti phải thành lập thêm ban kiểm soát (nếu trước

đó công ti không có ban kiểm soát) trong bộ máy tổ chức quản lí của mình Trong khi đó, công việc tổ chức ban kiểm soát cần phải có khoảng thời gian nhất định Việc Luật doanh nghiệp không ấn định cụ thể khoảng thời gian này là chưa đảm bảo tính chặt chẽ và hợp lí

- Mô hình thứ hai: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty

qu ản lí công ti

Là loại hình công ti đối vốn, có tư cách pháp nhân, công ti cổ phần được tổ chức quản lí theo cơ chế có sự tách biệt khá rõ ràng giữa quyền sở hữu và quyền quản lí công ti Quyền quản lí công ti không dàn trải, phân bổ cho các cổ đông mà được tập trung ở bộ máy quản lí có tính "chuyên nghiệp" Các cổ đông nắm quyền

sở hữu công ti, có quyền bầu ra bộ máy quản lí công ti nhưng bản thân mỗi cổ đông không phải là người quản lí công ti Về phương diện khoa học, quyền quản lí công

ti có thể được chia thành ba nhóm cơ bản sau:

- Quyền quyết định những vấn đề quan trọng nhất liên quan đến sự tồn tại của công ti

- Quyền xây dựng chiến lược, kế hoạch hoạt động kinh doanh và điều hành hoạt động kinh doanh của công ti

- Quyền kiểm tra, giám sát hoạt động của công ti

Theo Luật doanh nghiệp, các nhóm quyền quản lí công ti cổ phần được phân chia cho các cơ quan khác nhau là đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc, ban kiểm soát (nếu có) Sự phân chia thẩm quyền cụ thể được xác định trong điều lệ công ti trên cơ sở quy định của pháp luật Về nguyên tắc, công ti cổ phần được tổ chức quản lí tập trung thông qua cơ chế hội đồng Theo đó, đại hội đồng cổ đông là cơ quan có thẩm quyền quyết định cao nhất trong công ti Với vị trí của mình, đại hội đồng cổ đông có quyền tự ấn định (trong điều lệ công ti) quyền hạn và thể thức hoạt động cho mình cũng như cho các cơ quan khác trong bộ máy tổ chức quản lí công ti Tuy nhiên, như đã trình bày, quyền tự quyết định trong tổ chức quản

lí công ti phải tuân thủ khuôn khổ pháp luật Những ràng buộc của pháp luật về nhiệm vụ, quyền hạn và thể thức hoạt động của các cơ quan trong bộ máy tổ chức quản lí công ti chính là khuôn khổ đó Những ràng buộc này có tính chất là điều khoản thường lệ của điều lệ công ti Nếu điều lệ công ti không quy định thì mặc nhiên công ti phải tuân thủ quy định pháp luật Mặt khác, nếu điều lệ công ti có quy định cụ thể hoá cho phù hợp với mỗi công ti thì không được trái với các quy định

pháp luật Đây là cơ sở lí luận quan trọng để giải thích và áp dụng các quy định trong Luật doanh nghiệp về quyền hạn, nhiệm vụ, thể thức hoạt động của đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc, ban kiểm soát trong bộ máy tổ chức quản lí công ti cổ phần (từ Điều 135 đến Điều 169 Luật doanh nghiệp) Các quy định này có tính mềm dẻo để đảm bảo quyền tự chủ của công ti đồng thời vẫn đảm bảo tính chặt chẽ để việc tổ chức vận hành công ti không xâm hại tới quyền lợi của các cổ đông, đặc biệt là các cổ đông thiểu số Việc quy định rõ về thẩm quyền "bắt buộc" của đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc, ban kiểm soát đảm bảo sự phân nhiệm và chế ngự cần thiết của các cơ quan này trong quản lí điều hành công ti Với quy định này, những thoả thuận (ghi trong điều lệ công ti) dẫn đến phá

vỡ sự phân quyền cần thiết trong quản lí điều hành công ti đều không được chấp nhận Bên cạnh đó những quy định về thể thức hoạt động của đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị (điều kiện, thể thức tiến hành họp, điều kiện để thông qua quyết định ) với tính chất là những "điều kiện tối thiểu" cần phải đáp ứng, có ý nghĩa quan trọng trong việc đảm bảo quyền tham gia quản lí điều hành công ti của các cổ đông, đặc biệt là các cổ đông thiểu số

* Trách nhi ệm của người quản lí công ti cổ phần

Trách nhiệm của người quản lí là nội dung quan trọng trong tổ chức, quản lí công ti cổ phần, là cơ sở để đánh giá và điều chỉnh hành vi ứng xử của người quản lí công ti Về mặt lí luận, mối quan hệ giữa người quản lí công ti và các cổ đông có thể được xem như quan hệ uỷ quyền Người quản lí có địa vị của "người được uỷ quyền" để thực hiện việc quản lí điều hành công ti Với địa vị của mình, người quản

lí công ti có trách nhiệm thực hiện việc quản lí điều hành công ti trên nguyên tắc vì lợi ích của công ti và cổ đông Và như vậy, trách nhiệm được đặt ra cho người quản

lí công ti trước hết là trách nhiệm đối với công ti và cổ đông Tuy nhiên, với yêu cầu của pháp luật (và cũng là yêu cầu của toàn xã hội) thì lợi ích của công ti và cổ đông luôn được đặt trong mối quan hệ với lợi ích của các chủ nợ Về nguyên tắc, lợi ích của công ti và cổ đông sẽ không được chấp nhận nếu lợi ích đó đạt được bằng

trách nhiệm đối với công ti và cổ đông mà còn có trách nhiệm đối với các chủ nợ của công ti Từ cơ sở lí luận này, pháp luật của hầu hết các nước đều có những quy định về trách nhiệm của người quản lí công ti nhằm bảo vệ lợi ích của công ti, của

cổ đông và của chủ nợ của công ti Luật doanh nghiệp quy định về trách nhiệm của người quản lí công ti cổ phần tại Điều 160 Theo quy định này, trách nhiệm của người quản lí công ti cổ phần có thể được chia thành hai nhóm cơ bản, đó là:

nội dung buộc người quản lí phải hành xử theo hướng có lợi nhất cho lợi ích của công ti đồng thời ngăn cản việc người quản lí lạm quyền gây thiệt hại cho công ti

Cụ thể, người quản lí công ti phải thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, mẫn cán vì lợi ích của công ti và cổ đông của công ti, không được lạm dụng địa vị và quyền hạn, sử dụng tài sản của công ti thu lợi riêng cho bản thân, cho người khác; không được tiết lộ bí mật của công ti (trừ trường hợp được hội đồng quản trị chấp thuận)

công ti cổ phần đối với chủ nợ được xác định khi công ti gặp khó khăn về tài chính Theo đó, khi công ti không thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn phải trả thì người quản lí công ti phải thực hiện các nghĩa vụ nhằm duy trì ở mức cao nhất khả năng thanh toán nợ của công ti, đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ Một mặt, người quản

lí phải thông báo tình hình tài chính của công ti cho các chủ nợ đồng thời không được tăng tiền lương, trả tiền thưởng cho công nhân viên của công ti, kể cả cho người quản lí Nếu không thực hiện nghĩa vụ này, dẫn đến thiệt hại cho chủ nợ thì người quản lí công ti phải chịu trách nhiệm cá nhân về thiệt hại xảy ra Mặt khác, người quản lí phải kiến nghị các biện pháp nhằm khắc phục khó khăn về tài chính của công ti

Có thể thấy, các quy định về nghĩa vụ của người quản lí công ti cổ phần trong Luật doanh nghiệp chỉ dừng lại ở những nghĩa vụ cơ bản và ở mức độ nguyên tắc chung Trong trường hợp cần thiết, các cổ đông công ti có thể thoả thuận và ấn

định trong điều lệ các nghĩa vụ khác cho người quản lí công ti Tuy nhiên, việc định

ra các nghĩa vụ cho người quản lí công ti là vấn đề "nhạy cảm", cần phải tính đến yêu cầu đảm bảo khả năng chủ động của người quản lí Nếu quy định nghĩa vụ cho người quản lí quá cụ thể, khắt khe theo cách người quản lí phải làm gì và làm như thế nào thì có thể sẽ cản trở tính năng động, sáng tạo của người quản lí và như vậy

có thể ảnh hưởng không tốt đến lợi ích của công ti Thực tế trong kinh doanh là nhiều khi phải sẵn sàng mạo hiểm, chấp nhận rủi ro để đạt được lợi nhuận cao hơn

Để tiến hành hoạt động, công ti cổ phần tất yếu phải thiết lập các giao dịch với các chủ thể pháp luật khác nhau Trong các giao dịch đó có thể có những giao dịch chứa đựng khả năng "xung đột" về quyền lợi mà trong khoa học pháp lí thường gọi là "giao dịch tư lợi" ở những giao dịch này, quyền lợi của công ti, của cổ đông

và của chủ nợ của công ti có nguy cơ bị xâm hại do các chủ thể thiết lập giao dịch với công ti là "người liên quan" của công ti Những người liên quan này hoặc trực tiếp có quyền quyết định thiết lập giao dịch hoặc có ảnh hưởng trực tiếp đến việc quyết định đó nên họ có khả năng trục lợi từ việc thực hiện các giao dịch đã thiết lập nếu không có sự kiểm soát cần thiết Vì lí do này, pháp luật các nước đều có các quy định để kiểm soát giao dịch tư lợi trong công ti Các giao dịch tư lợi có thể được kiểm soát bằng một trong hai cách Cách thứ nhất mang tính cấm đoán, theo

đó pháp luật quy định cấm những người có liên quan của công ti thiết lập giao dịch với công ti đồng thời cấm công ti giao dịch với những công ti khác mà ở đó người quản lí công ti có lợi ích Cách thứ hai cho phép thiết lập và thực hiện các giao dịch

tư lợi nhưng phải tuân thủ các quy định chặt chẽ hơn các giao dịch thông thường

Về mặt khoa học, việc tiếp cận để xử lí các giao dịch tư lợi theo cách thứ hai là hợp

lí hơn Cách kiểm soát này không chỉ đảm bảo lợi ích của công ti khỏi bị xâm hại bởi các giao dịch tư lợi mà còn đảm bảo cho công ti khả năng có được lợi ích từ giao dịch tư lợi Hiển nhiên là những giao dịch tư lợi vẫn có thể mang lại lợi ích cho

công ti nếu chúng được thực hiện một cách vô tư, khách quan và đúng pháp luật

Vấn đề kiểm soát giao dịch tư lợi trong công ti cổ phần được Luật doanh nghiệp quy định với nội dung là kiểm soát một số quan hệ hợp đồng, giao dịch Theo đó, các giao dịch có tính "tư lợi" vẫn được phép thiết lập và thực hiện nhưng việc giao kết bị ràng buộc chặt chẽ Cụ thể là các giao dịch này chỉ được thiết lập và thực hiện khi được đại hội đồng cổ đông hoặc hội đồng quản trị chấp thuận trước khi kí Thẩm quyền xem xét, chấp thuận những hợp đồng này của đại hội đồng cổ đông và hội đồng quản trị được phân định dựa trên giá trị của hợp đồng Những giao dịch không tuân thủ quy định này sẽ bị coi là vô hiệu Người đại diện theo pháp luật của công ty, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có liên quan phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công

ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó

2.1.3 Công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên

Theo Luật doanh nghiệp năm 2014, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là loại hình doanh nghiệp có những đặc điểm pháp lý cơ bản sau:

50 thành viên Thành viên công ty có thể là cá nhân hoặc tổ chức Trong thực tế, các thành viên công ty TNHH thường có mối liên hệ mật thiết với nhau về nhân thân

lên và công ty cổ phần thể hiện ở đặc điểm về cấu trúc vốn Công ty TNHH hai thành viên trở lên có cấu trúc vốn "đóng" Vốn điều lệ của công ty không nhất thiết phải chia thành những phần có giá trị bằng nhau và không được thể hiện dưới hình thức cổ phần Việc chuyển nhượng vốn của thành viên cho người không phải là thành viên công ty bị hạn chế bởi quyền ưu tiên nhận chuyển nhượng của các thành viên còn lại trong công ty (Điều 53 Luật doanh nghiệp) Đặc điểm này của công ty TNHH cho phép các thành viên có thể ngăn chặn sự thâm nhập của người bên ngoài công ty bằng cách cùng nhau mua hết phần vốn của thành viên muốn chuyển nhượng vốn

được quyền phát hành cổ phần

các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã đã góp vào doanh nghiệp (trách nhiệm hữu hạn) Công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi tài sản của công ty

cách pháp nhân Công ty có tư cách pháp nhân kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Có thể nhận thấy, công ty TNHH hai thành viên trở lên vừa có đặc điểm giống công ty hợp danh (đặc điểm về thành viên thể hiện tính chất đối nhân), vừa có đặc điểm giống công ty cổ phần (tính độc lập về tài sản và chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn thể hiện tính chất của công ty đối vốn)

thành từ vốn góp của các thành viên Khi thành lập công ty, các thành viên phải cam kết góp vốn vào công ty với giá trị vốn góp và thời hạn góp vốn cụ thể Thành viên phải góp vốn đầy đủ và đúng hạn như đã cam kết Khi góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên được công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Trường hợp các thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ và phần vốn góp của thành viên

Thành viên công ty TNHH có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp của mình nếu thành viên đó bỏ phiếu không tán thành đối với quyết định của Hội đồng thành viên về các vấn đề: Sửa đổi, bổ sung các nội dung trong Điều lệ công ty liên quan đến quyền và nghĩa vụ của thành viên, Hội đồng thành viên; Tổ chức lại công ty; Các trường hợp khác quy định tại Điều lệ công ty Nếu không thoả thuận được về giá thì công ty phải mua lại phần vốn góp của thành viên đó theo giá thị trường hoặc giá được định theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty Việc thanh

toán phần vốn góp mua lại chỉ được thực hiện nếu sau khi thanh toán đủ phần vốn góp được mua lại, công ty vẫn thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Thành viên công ty TNHH có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác Khi chuyển nhượng vốn, thành viên phải chào bán phần vốn đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện; Thành viên chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán

Công ty TNHH có thể tăng vốn điều lệ bằng các hình thức: Tăng vốn góp của thành viên; Tiếp nhận vốn góp của thành viên mới Trường hợp tăng vốn góp của thành viên thì vốn góp thêm được phân chia cho các thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty Thành viên phản đối quyết định tăng thêm vốn điều lệ có thể không góp thêm vốn Trong trường hợp này, số vốn góp thêm đó được chia cho các thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty nếu các thành viên không có thoả thuận khác Trường hợp tăng vốn điều lệ bằng việc tiếp nhận thêm thành viên phải được

sự nhất trí của các thành viên, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác Công ty TNHH có thể giảm vốn điều lệ bằng các hình thức: Hoàn trả một phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp của họ trong vốn điều lệ của công ty; Mua lại phần vốn góp theo yêu cầu của thành viên theo quy định; Vốn điều lệ không được các thành viên thanh toán đầy đủ và đúng hạn theo quy định

Công ty TNHH chỉ được chia lợi nhuận cho các thành viên khi công ty kinh doanh có lãi, đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; đồng thời vẫn phải bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và

nghĩa vụ tài sản đến hạn trả khác sau khi chia lợi nhuận

hạn hai thành viên trở lên được pháp luật quy định tùy thuộc vào số lượng thành viên của công ty Bộ máy tổ chức quản lý công ty phải có: Hội đồng thành viên, chủ