Quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ công ty con và thực tiễn thi hành tại tổng công ty sông đà

Một số bất cập, hạn chế có thể kể đến đó là: i Những quy định của pháp luật, đặc biệt là Luật Doanh nghiệp về công ty mẹ - công ty con còn mang tính nguyên tắc chung, các nghị định của C

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHẠM MINH PHƯƠNG

QUAN HỆ PHÁP LÝ GIỮA CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TẠI TỔNG CÔNG TY SÔNG ĐÀ

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – NĂM 2016

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHẠM MINH PHƯƠNG

QUAN HỆ PHÁP LÝ GIỮA CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TẠI TỔNG CÔNG TY SÔNG ĐÀ

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học: TS Phan Chí Hiếu

HÀ NỘI – NĂM 2016

LỜI CẢM ƠN

Trong suốt quá trình học tập và hoàn thành luận văn này, bên cạnh sự

nỗ lực của bản thân, tôi đã nhận được rất nhiều sự giúp đỡ, động viên và

hướng dẫn của các thầy cô giáo, gia đình, bạn bè, đồng nghiệp trong suốt

khóa học cũng như thời gian nghiên cứu đề tài luận văn

Với lòng kính trọng và biết ơn sâu sắc, tôi xin gửi lời cảm ơn chân

thành đến Tiến sĩ Phan Chí Hiếu – thầy giáo kính mến đã hết lòng giúp đỡ,

tận tình hướng dẫn, chỉ bảo và tạo mọi điều kiện cho tôi trong suốt quá trình

thực hiện nghiên cứu Luận văn của mình

Đồng thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc tới Ban giám

hiệu, toàn thể quý thầy cô, cán bộ Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa

Pháp luật kinh tế và cán bộ Thư viện trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo

mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và

hoàn thành luận văn thạc sĩ

Tôi cũng xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng

nghiệp đã luôn ở cạnh động viên và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập và

thực hiện đề tài nghiên cứu của mình

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm ơn các thầy cô trong hội đồng chấm

luận văn đã cho tôi những đóng góp quý báu để hoàn chỉnh luận văn này

Hà Nội, ngày 01 tháng 08 năm 2016

Tác giả

Phạm Minh Phương

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan rằng đây là công trình nghiên cứu của tôi, có sự hỗ

trợ từ Giáo viên hướng dẫn là TS Phan Chí Hiếu Các nội dung nghiên cứu

và kết quả trong đề tài này là trung thực Những số liệu phục vụ cho việc

phân tích, nhận xét, đánh giá được chính tác giả thu thập từ các nguồn khác

nhau có ghi rõ trong phần tài liệu tham khảo Ngoài ra, đề tài còn sử dụng

một số nhận xét, đánh giá cũng như số liệu của các tác giả, cơ quan tổ chức

khác và cũng thể hiện trong phần tài liệu tham khảo Nếu phát hiện có bất cứ

sự gian lận nào, tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước hội đồng cũng như

kết quả luận văn của mình

Hà Nội, ngày 01 tháng 08 năm 2016

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

TNHH: Trách nhiệm hữu hạn

TCT: Tổng Công ty

MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU 1 CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CÔNG TY MẸ - CÔNG

TY CON

1.1 Nhận thức chung về quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con 1.1.1 Khái quát về mô hình công ty mẹ - công ty con và quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con .8 1.1.2 Phân loại quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ và công ty con 17 1.2 Căn cứ xác lập quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ và công ty con 18 1.2.1 Quy định của pháp luật 18 1.2.2 Điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ của công ty mẹ và công ty con.24 1.2.3 Hợp đồng được ký kết giữa công ty mẹ - công ty con 26 1.3 Các yếu tố tác động đến quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con 1.3.1 Hình thức tổ chức pháp lý của công ty con 27 1.3.2 Tỷ lệ góp vốn của công ty mẹ trong công ty con 30 1.3.3 Các yếu tố chủ quan khác 31

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG MỐI QUAN HỆ PHÁP LÝ GIỮA CÔNG

TY MẸ - CÔNG TY CON TRONG TỔNG CÔNG TY SÔNG ĐÀ

2.1 Khái quát về Tổng Công ty Sông Đà

2.1.1 Lược sử hình thành và phát triển của Tổng Công ty Sông Đà 33 2.1.2 Mô hình tổ chức của Tổng Công ty Sông Đà 34 2.2 Quan hệ góp vốn giữa Tổng Công ty Sông Đà và các công ty con 2.2.1 Thực trạng góp vốn của TCT Sông Đà tại các công ty con 35 2.2.2 Phương thức quản lý vốn của TCT Sông Đà tại các công ty con 40 2.3 Quan hệ quản lý giữa TCT Sông Đà và các công ty con

2.3.1 Cách thức quản lý công ty con của công ty mẹ - TCT Sông Đà 43

2.3.2 Một số bất cập tồn tại trong quan hệ quản lý giữa TCT Sông Đà và các công ty con 47 2.4 Quan hệ pháp lý phát sinh từ hợp đồng giữa TCT Sông Đà và các công

ty con

2.4.1 Một số dạng hợp đồng thường phát sinh giữa TCT Sông Đà và các công

ty con 52 2.4.2 Một số bất cập tồn tại trong mối quan hệ pháp lý phát sinh từ hợp đồng giữa TCT Sông Đà và các công ty con 55

CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH VỀ QUAN HỆ GIỮA CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THI HÀNH TẠI TỔNG CÔNG TY SÔNG ĐÀ

3.1 Một số kiến nghị hoàn thiện các quy định về quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con

3.1.1 Hoàn thiện quy định của Luật Doanh nghiệp 61 3.1.2 Hoàn thiện quy định của Luật Xây dựng 64 3.1.3 Hoàn thiện quy định của một số văn bản pháp luật khác 66 3.2 Một số giải pháp nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về công ty mẹ - công ty con tại TCT Sông Đà

3.2.1 Xây dựng các quy chế quản lý nhằm nâng cao trách nhiệm người đại diện phần vốn của TCT Sông Đà tại các công ty con 67 3.2.2 Đảm bảo quyền và lợi ích của công ty con trong việc ký kết các hợp đồng giữa TCT Sông Đà với các công ty con .71 3.2.3 Một số giải pháp khác 72

KẾT LUẬN 74

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Mô hình công ty mẹ - công ty con đã ra đời, phát triển trên thế giới từ rất nhiều thập kỷ trước và đang trở thành một hình thức đầu tư, liên kết các doanh nghiệp khá phổ biến Mô hình liên kết này được hình thành một cách tự nhiên, phản ánh nhu cầu và sự phát triển về mặt tổ chức của các đơn vị kinh doanh theo hướng tập trung hóa nhằm gia tăng sức cạnh tranh Các nhà kinh

tế học, luật học trên thế giới cũng đã có nhiều nghiên cứu về mô hình này

Ở Việt Nam, mô hình liên kết các doanh nghiệp khá đa dạng, bắt đầu bằng việc hình thành các liên hiệp xí nghiệp của nhà nước, sau đó là việc thành lập các tổng công ty 90 và tổng công ty 91 từ đầu những năm 1990 (theo Quyết định số 90/TTg và Quyết định số 91/TTg ngày 07/3/1994 của Thủ tướng Chính phủ) Một số tổng công ty nhà nước lớn được ra đời tại thời điểm đó có thể kể đến như: Tập đoàn Điện lực Quốc gia Việt Nam, Tập đoàn Dầu khí Quốc gia Việt Nam, Tổng Công ty Sông Đà, Tổng Công ty Thép Việt Nam, Tổng Công ty Xi măng Việt Nam Qua hơn 25 năm hoạt động, cho đến nay, các tập đoàn, tổng công ty nhà nước vẫn đang nắm giữ những vai trò quan trọng trong các ngành nghề then chốt, góp phần quan trọng trong công cuộc phát triển kinh tế của đất nước Tuy nhiên, sau một thời gian hoạt động,

mô hình tổng công ty nhà nước đã bộc lộ nhiều bất cập, đòi hỏi phải đổi mới

để nâng cao hiệu quả hoạt động của các doanh nghiệp nhà nước nói chung, các tập đoàn, tổng công ty nhà nước nói riêng, mà một trong các hướng đổi mới là thí điểm chuyển một số tổng công ty nhà nước sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con Doanh nghiệp nhà nước đầu tiên của Việt Nam thí điểm chuyển sang hoạt động theo mô hình này là Tổng Công ty cổ phần Đầu tư xây dựng và thương mại Việt Nam (Consrexim)

Trên cơ sở kết quả thí điểm chuyển đổi mô hình, một số doanh nghiệp nhà nước khác cũng chuyển sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công

ty con Thuật ngữ công ty mẹ - công ty con lần đầu tiên được sử dụng trong Luật Doanh nghiệp năm 19991, được phát triển trong Luật Doanh nghiệp

20052 và tiếp tục được hoàn thiện trong Luật Doanh nghiệp năm 20143 Mặc

dù đã được phát triển và hoàn thiện trong một thời gian dài, những quy định của pháp luật về mô hình cũng như quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con ở nước ta vẫn còn một số bất cập, kể cả trong nhận thức và thực tiễn áp dụng Một số bất cập, hạn chế có thể kể đến đó là: (i) Những quy định của pháp luật, đặc biệt là Luật Doanh nghiệp về công ty mẹ - công ty con còn mang tính nguyên tắc chung, các nghị định của Chỉnh phủ hầu hết chỉ dừng lại ở những quy định liên quan đến công ty mẹ là công ty nhà nước; (ii) Sự hiểu biết của các doanh nghiệp về mô hình cũng như mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con còn hạn chế, dẫn đến việc áp dụng sai; (iii) Các doanh nghiệp nhà nước đã chuyển sang mô hình công ty mẹ - công ty con nhưng vẫn có những hoạt động điều hành như mô hình cũ

Tổng Công ty Sông Đà là một trong những công ty nhà nước lớn được

ra đời trong bối cảnh những năm 1990, khi hàng loạt các công ty nhà nước được thành lập Tiền thân là Ban chỉ huy công trường thủy điện Thác Bà được Thủ tướng Chính phủ ký quyết định thành lập ngày 01 tháng 6 năm 1961, trải qua gần 55 năm phát triển, Tổng Công ty Sông Đà là doanh nghiệp nhà nước tiên phong, vững mạnh, đi đầu trong hoạt động xây lắp các công trình lớn, các công trình trọng điểm của quốc gia, đặc biệt là các công trình thủy điện, các công trình giao thông ngầm trên khắp cả nước Trên nền tảng những quy định của pháp luật về mô hình công ty mẹ - công ty con, nhất là Luật Doanh

nghiệp 2005, ngày 30 tháng 12 năm 2005, Bộ trưởng Bộ Xây dựng ký Quyết định số 2435/QĐ-BXD chuyển Tổng Công ty Sông Đà sang tổ chức và hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con Kể từ đó đến nay, sau hơn 10 năm hoạt động theo mô hình này, Tổng Công ty Sông Đà đã có những bước phát triển mới, tiếp tục khẳng định vị thế một doanh nghiệp nhà nước lớn đi đầu trong lĩnh vực xây dựng Tuy nhiên, cũng giống như các tổng công ty nhà nước khác, mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con tại Tổng Công

ty Sông Đà đã xuất hiện một số bất cập, hạn chế nhất định trong quá trình tổ chức và hoạt động, đòi hỏi phải có sự nghiên cứu để tìm ra hướng khắc phục những hạn chế đó, vừa để tìm giải pháp hoàn thiện pháp luật về công ty mẹ - công ty con, vừa góp phần đảm bảo sự phát triển ổn định hơn cho Tổng Công

ty Sông Đà nói riêng và các doanh nghiệp nhà nước khác hoạt động theo mô hình này nói chung

Như vậy, việc nghiên cứu mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công

ty con không chỉ làm sáng tỏ bản chất pháp lý, các biểu hiện của mối quan hệ này mà còn chỉ ra được những mặt hạn chế, những thiếu sót còn tồn tại làm ảnh hưởng đến sự phát triển của mô hình công ty mẹ - công ty con, qua đó đề xuất những kiến nghị nhằm tiếp tục hoàn thiện pháp luật và các giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật là hết sức cần thiết Nhận thức được tầm

quan trọng của vấn đề này, tôi đã lựa chọn đề tài: “Quan hệ pháp lý giữa

công ty mẹ - công ty con và thực tiễn thi hành tại Tổng Công ty Sông Đà”

làm đề tài nghiên cứu cho Luận văn tốt nghiệp thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Mô hình và mối quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con với tính thời sự

và tính ứng dụng của mình đã thu hút được sự quan tâm của các nhà nghiên cứu, các học giả trong nước Đã có nhiều công trình nghiên cứu, bài viết về vấn đề này, tiêu biểu như:

- Lê Hồng Hạnh (2004), Bàn thêm về mô hình công ty mẹ - công ty con

tế quốc dân, Viện quản trị kinh doanh

- Lê Thị Hồng Huệ (2003), Nghiên cứu pháp luật về công ty mẹ - công ty con ở một số nước, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Nguyễn Mạnh Hùng (2005), Cơ chế kiểm soát thông qua vốn trong mô hình công ty mẹ - công ty con tiếp cận từ thực tiễn bộ công nghiệp, Luận văn

thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Lê Anh Linh (2008), Pháp luật về mô hình công ty mẹ - công ty con và thực tiễn Tổng Công ty Chè Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật –

Trường Đại học Quốc gia Hà Nội

- Phạm Thị Thu Hương (2013), Quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ và công ty con trong mô hình tập đoàn kinh tế nhà nước, Luận văn thạc sĩ luật

học, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Nguyễn Thị Mai Phương (2007), Những vấn đề pháp lý về đổi mới tổ chức tổng công ty nhà nước theo mô hình công ty mẹ - công ty con, Luận án

tiến sĩ luật học, Viện Nhà nước và Pháp luật

- Nguyễn Tuấn Phong (2012), Đổi mới tổ chức quản lý theo mô hình công ty mẹ - công ty con ở doanh nghiệp bia - rượu - nước giải khát Việt Nam (HABECO), Luân án tiến sĩ luật học, Học viện Khoa học xã hội

Các công trình nghiên cứu trên đa phần tập trung nghiên cứu về mô hình công ty mẹ - công ty con, về vấn đề tài chính giữa công ty mẹ - công ty con, về phương thức chuyển đổi, áp dụng mô hình này chứ chưa đề cập chi

tiết về mối quan hệ pháp lý giữa hai chủ thể kinh doanh là công ty mẹ và công

ty con Đặc biệt, chưa có công trình nào đi sâu nghiên cứu thực tiễn mối quan

hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con tại một doanh nghiệp nhà nước đặc thù là Tổng Công ty Sông Đà Do đó, việc nghiên cứu, tìm hiểu sâu hơn về quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con nói chung và thực tiễn mối quan hệ pháp lý đó tại Tổng Công ty Sông Đà nói riêng là việc rất cần thiết, nhằm xây dựng và hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con, đồng thời nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật tại Tổng Công ty Sông Đà, từ đó rút ra kinh nghiệm chung đối với các doanh nghiệp nhà nước khác cũng hoạt động theo mô hình này

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là mối quan hệ pháp lý giữa công ty

mẹ - công ty con và thực tiễn mối quan hệ đó được thể hiện trong hoạt động của Tổng Công ty Sông Đà với vai trò là công ty mẹ cùng các công ty con của mình

Phạm vi nghiên cứu của luận văn chỉ tập trung vào các vấn đề liên quan đến mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ đối với công ty con, pháp luật điều chỉnh mối quan hệ pháp lý này, đánh giá thực trạng vận hành mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con tại một doanh nghiệp cụ thể là Tổng Công ty Sông Đà Trong khuôn khổ luận văn tốt nghiệp thạc sĩ luật, Luận văn không nghiên cứu các vấn đề mang tính kinh tế

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Thứ nhất, luận văn làm rõ những vấn đền lý luận về mối quan hệ pháp

lý giữa công ty mẹ - công ty con, đặc điểm của mối quan hệ pháp lý, cơ sở hình thành, các yếu tố tác động đến mối quan hệ pháp lý này

Thứ hai, luận văn đánh giá trực trạng mối quan hệ pháp lý giữa công ty

mẹ - công ty con tại Tổng Công ty Sông Đà dựa trên những lý luận về mối quan hệ pháp lý công ty mẹ - công ty con

Thứ ba, trên cơ sở thực trạng mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ -

công ty con đã được lý luận và nghiên cứu thực tiễn, luận văn đưa ra một số kiến nghị để hoàn thiện pháp luật liên quan đến mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con và một số giải pháp mang tính định hướng, tăng cường hiệu quả áp dụng pháp luật cũng như hiệu quả hoạt động của Tổng Công ty Sông Đà

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Luận văn cần trả lời được những câu hỏi nghiên cứu sau:

Thứ nhất, quan hệ pháp lý phát sinh giữa công ty mẹ - công ty con là

gì, gồm có những loại quan hệ nào? Cơ sở hình thành, đặc trưng, những yếu

tố tác động đến quan hệ pháp lý này là gì?

Thứ hai, quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con trong Tổng

Công ty Sông Đà được thể hiện ra sao, có những bất cập gì?

Thứ ba, từ lý luận và thực tiễn tại Tổng Công ty Sông Đà, pháp luật về

quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con cần hoàn thiện như thế nào? Cần thực hiện những biện pháp nào để nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật cũng như hiệu quả hoạt động của công ty mẹ - công ty con trong Tổng Công

ty Sông Đà?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Việc nghiên cứu đề tài luận văn được thực hiện bằng nhiều phương pháp như phương pháp tổng hợp, phương pháp phân tích, phương pháp thống

kê, phương pháp so sánh đối chiếu kết hợp nghiên cứu lý luận và thực tiễn, dựa trên nền tảng chủ nghĩa duy vật biện chứng, duy vật lịch sử

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Trên cơ sở những nghiên cứu pháp lý đã được thực hiện, luận văn đưa

ra những lý luận cơ bản nhất về mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công

ty con, khái niệm, đặc điểm, biểu hiện, cơ sở hình thành, các yêu tố ảnh hưởng đến mối quan hệ pháp lý này Dựa trên những lý luận đó, luận văn đánh giá thực tiễn mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con tại Tổng Công ty Sông Đà, từ đó đưa ra các kiến nghị hoàn thiện pháp luật, nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật và nâng cao hiệu quả hoạt động của mô hình công ty mẹ - công ty con ở nước ta nói chung và của Tổng Công ty Sông Đà nói riêng

8 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn

“Quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con và thực tiễn thi hành tại

Tổng Công ty Sông Đà” gồm có 03 chương với kết cấu như sau:

- Chương 1: Những vấn đề chung về công ty mẹ - công ty con

- Chương 2: Thực trạng vận hành mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ -

công ty con trong Tổng Công ty Sông Đà

- Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật giữa công ty

mẹ - công ty con và nâng cao hiệu quả thi hành tại Tổng Công ty Sông Đà

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON 1.1 NHẬN THỨC CHUNG VỀ QUAN HỆ PHÁP LÝ GIỮA CÔNG TY MẸ

- CÔNG TY CON

1.1.1 Khái quát về mô hình công ty mẹ - công ty con và quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con

1.1.1.1 Khái quát về mô hình công ty mẹ - công ty con

Cụm từ “công ty mẹ - công ty con” thường dùng để chỉ một nhóm công

ty có mối quan hệ với nhau về vốn, độc lập về mặt pháp lý và chịu sự kiểm soát chung thống nhất của công ty nắm quyền chi phối (công ty mẹ) Đây là một hình thức liên kết giữa các doanh nghiệp, trong đó một công ty (công ty mẹ) giữ vai trò kiểm soát các doanh nghiệp khác (gọi là công ty con) thông qua việc sở hữu vốn của doanh nghiệp đó Về phần mình, các công ty con có thể đầu tư vốn và nắm quyền kiểm soát một số công ty khác theo phương thức tương tự, tạo thành một tổ chức kinh tế có quan hệ mật thiết với nhau

Quan niệm về công ty mẹ, công ty con, nhóm công ty theo mô hình công ty mẹ, công ty con ở các quốc gia trên thế giới cũng khá đa dạng, được tiếp cận dưới nhiều góc độ khác nhau về pháp lý, kinh tế, quản trị nội bộ

Từ điển Pháp luật Black’s Law Dictionary định nghĩa công ty mẹ

(parents corporation) là “công ty có quyền chi phối hoạt động của các công ty

khác (gọi là công ty con), thông qua việc sở hữu nhiều hơn một nửa số cổ phần có quyền biểu quyết”4 và công ty con (subsidiary corporation) được

định nghĩa là “công ty mà công ty mẹ nắm giữ số cổ phần chi phối”.5

Theo Chuẩn mực kế toán quốc tế IAS (International Accouting Standard), công ty mẹ (parent company) là một thực thể pháp lý có ít nhất

4

Bryan A Garner (2009), Black’s Law Dictionary – Ninth Edition, tr 393.

5

một đơn vị trực thuộc - công ty con (subsidiary) Công ty con là thực thể pháp

lý bị kiểm soát bởi công ty mẹ và kiểm soát được hiểu là: (i) sở hữu trực tiếp hoặc gián tiếp nhiều hơn 50% số phiếu bầu; hoặc (ii) sở hữu 50% số phiếu bầu hoặc ít hơn nhưng nắm quyền đối với hơn 50% số phiếu bầu theo sự thỏa thuận với các cổ đông khác; hoặc (iii) nắm quyền lãnh đạo, điều hành liên quan đến các chính sách tài chính hay sản xuất kinh doanh của công ty và được quy định tại điều lệ, theo sự thỏa thuận hay hợp đồng; hoặc (iv) có quyền bổ nhiệm hay miễn nhiệm phần lớn các thành viên của HĐQT, ban lãnh đạo; hay (v) có quyền quyết định, định hướng đến phần lớn số phiếu bầu tại các cuộc họp HĐQT, ban lãnh đạo

Pháp luật của nhiều nước cũng có định nghĩa về công ty mẹ và công ty con Theo Luật Công ty của Australia, công ty A là công ty mẹ của công ty B (và công ty B là công ty con của công ty A) nếu công ty A: (i) kiểm soát cơ cấu HĐQTcủa công ty B thông qua việc bổ nhiệm hoặc miễn nhiệm toàn bộ hoặc đa số các thành viên HĐQT của công ty B; (ii) nắm giữ hoặc có quyền kiểm soát đối với việc nắm giữ hơn 50% số phiếu biểu quyết của công ty B; (iii) nắm giữ hơn 50% số cổ phần đã phát hành của công ty B, hoặc (iv) là công ty mẹ của bất kỳ công ty mẹ nào của công ty B.6

Ở Nga, định nghĩa về công ty mẹ, công ty con lần đầu tiên được đề cập trong “Quy định tạm thời về công ty mẹ - công ty con thành lập trong quá trình chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty cổ phần” năm 1992.7Theo đó, công ty mẹ là công ty chiếm cổ phần kiểm soát trong công ty khác (công ty con) Cổ phần kiểm soát cho phép công ty mẹ chi phối việc ra quyết định đối với quản lý nhân sự của công ty con Công ty mẹ và công ty con được tổ chức dưới dạng công ty cổ phần, công ty con không được phép nắm

giữ cổ phần trong công ty mẹ hay đầu tư ngược lại công ty mẹ Luật Công ty của Liên bang Nga năm 1995 quy định một công ty được gọi là công ty con nếu do một công ty khác - công ty mẹ nắm giữ cổ phần khống chế trong vốn điều lệ hoặc bị công ty khác chi phối các quyết định của mình hoặc bằng một thoả thuận chính thức hay dưới hình thức nào đó Tuy nhiên, Luật không quy định cụ thể “cổ phần khống chế” là thế nào và hình thức hợp đồng, thỏa thuận liên quan đến việc chi phối các quyết định của công ty con Bộ Luật Dân sự Nga cũng có định nghĩa về công ty con là công ty mà vốn của nó bị công ty

đứng đầu (principal company) nắm giữ ở mức chi phối hoặc thông qua thỏa

thuận hoặc bằng các phương thức khác mà công ty đứng đầu có quyền ảnh hưởng quyết định đến các quyết sách của công ty này.8

Luật Thương mại Nhật Bản quy định khi một công ty nắm trên 50% cổ phần của công ty khác thì quan hệ công ty mẹ - công ty con được hình thành, trong đó công ty nắm cổ phần là công ty mẹ và công ty bị nắm giữ cổ phần là công ty con.9

Ở Việt Nam, Luật Doanh nghiệp năm 1999 lần đầu tiên đã đặt nền móng cho việc xây dựng khái niệm mô hình công ty mẹ - công ty con khi quy định về “cổ phần chi phối” và “cổ phần đặc biệt” thể hiện sở hữu Nhà nước trong một số doanh nghiệp Cho đến nay, kế thừa quy định về khái niệm công

ty mẹ, công ty con, Luật Doanh nghiệp 200510 và sau này là Luật Doanh nghiệp 201411 đã có quy định định nghĩa như sau về công ty mẹ và công ty con: “Một công ty được coi là công ty mẹ của công ty khác nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây: (i) Sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ

8

Alexander Radygin (2001), State-Owned Holding Companies in Russia, Presentation at the Conference on Corporate Governance of State owned Enterprises in China, Beijing 18-19 January, 2001

9 Nguyễn Thị Lan Hương (2002), “Quan hệ pháp lý công ty mẹ - công ty con ở Nhật bản và một số

liên hệ với pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 12

phần phổ thông của công ty đó; (ii) Có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp quyết định bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty đó; (iii) Có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ của công ty đó.12

Như vậy, có nhiều cách hiểu về “công ty mẹ” và “công ty con” Trong Luận văn này, “công ty mẹ - công ty con” được hiểu là một nhóm công ty, gồm công ty mẹ và các công ty con trong đó, công ty mẹ là một doanh nghiệp được thành lập và đăng ký theo quy định của pháp luật, có tư cách pháp nhân,

có quyền kiểm soát hoặc chi phối hoạt động các doanh nghiệp khác (công ty con); công ty con là những doanh nghiệp được thành lập và đăng ký theo quy định của pháp luật, có tư cách pháp nhân, chịu sự chi phối, kiểm soát của một công ty khác (công ty mẹ) theo những nguyên tắc và phương thức nhất định Xét về địa vị pháp lý của doanh nghiệp thì cả công ty mẹ và các công ty con đều là những doanh nghiệp có tư cách pháp nhân độc lập, được thành lập theo quy định của pháp luật, mô hình tổ chức của công ty mẹ và mô hình tổ chức của công ty con cũng dựa trên cơ sở quy định của pháp luật về tổ chức doanh nghiệp Công ty mẹ có thể là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, và công ty cổ phần Các công ty con cũng có thể là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, và công ty cổ phần

Công ty TNHH một thành viên

Công ty TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty Công ty TNHH một thành viên có tư cách pháp nhân và không được phát hành cổ phần

Hiện nay, ở Việt Nam, công ty mẹ là công ty TNHH một thành viên thường là các doanh nghiệp nhà nước nắm 100% vốn, như các công ty mẹ trong các tổng công ty hoặc trong các tập đoàn kinh tế lớn của nhà nước Ưu điểm của loại hình công ty này là nhằm đảm bảo sự kiểm soát tuyệt đối, thống nhất của chủ sở hữu đối với mọi hoạt động của công ty mẹ, đặc biệt là về vốn

và tài sản của công ty Đối với các công ty con là công ty TNHH một thành viên, loại hình công ty này giúp công ty mẹ có thể can thiệp, kiểm soát trực

tiếp, điều hành toàn bộ hoạt động của công ty con

Công ty TNHH hai thành viên trở lên

Công ty TNHH hai thành viên trở lên là doanh nghiệp trong đó thành viên có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên không vượt quá 50, và các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp Công ty TNHH

hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân và không được phát hành cổ phần Công ty cổ phần

Công ty cổ phần là loại hình công ty phổ biến nhất hiện nay với nhiều

ưu điểm trong hoạt động sản xuất kinh doanh, cũng như sự linh hoạt trong huy động vốn và phân chia lợi nhuận

Nếu công ty con là một công ty cổ phần, thì công ty mẹ sẽ đóng vai trò

là một cổ đông lớn nhất nắm giữ số cổ phần có khả năng chi phối Vì vậy, công ty mẹ không thể trực tiếp chi phối, kiểm soát hoạt động của công ty con,

mà phải thông qua người đại diện phần vốn của mình với việc bỏ phiếu biểu quyết trong đại hội đồng cổ đông hoặc hội đồng quản trị

Như vậy, có thể khẳng định, mô hình tổ chức của công ty mẹ và công

ty con, đặc biệt là loại hình của công ty con có ảnh hưởng không nhỏ đến mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ – công ty con Bởi vì, công ty con với mỗi

loại hình công ty khác nhau thì vị trí, vai trò của công ty mẹ đối với công ty con cũng có những sự khác biệt tương ứng

1.1.1.2 Các nhóm quan hệ phát sinh trong mô hình công ty mẹ - công ty con

Có rất nhiều nhóm quan hệ pháp lý trong mô hình công ty mẹ - công ty con Các nhóm quan hệ này có thể phát sinh đồng thời và có tác động qua lại với nhau Một số nhóm quan hệ pháp lý tiêu biểu trong mô hình công ty mẹ - công ty con có thể đề cập đến gồm có:

- Nhóm quan hệ pháp lý phát sinh giữa công ty mẹ đối với công ty con Nhóm quan hệ này có cơ sở hình thành từ việc công ty mẹ nắm giữ tỷ

lệ phần vốn góp có khả năng chi phối, kiểm soát hoạt động của công ty con

Từ đó, mọi hoạt động, quyết định trong quá trình sản xuất kinh doanh của công ty con, tổ chức bộ máy nhân sự của công ty con đều phụ thuộc vào công

ty mẹ Bản chất pháp lý của mối quan hệ giữa công ty mẹ với các công ty con chính là quan hệ giữa thành viên góp vốn của công ty với công ty (nếu công

ty con được tổ chức dưới hình thức công ty TNHH) hoặc quan hệ giữa cổ đông với công ty cổ phần (nếu công ty con được tổ chức dưới hình thức công

- Nhóm quan hệ pháp lý phát sinh giữa những người có liên quan của công ty con với công ty mẹ, và những người có liên quan của công ty mẹ với

công ty con Người có liên quan là tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp hoặc gián tiếp với doanh nghiệp trong các trường hợp: Người quản lý công ty mẹ

và người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý đó đối với công ty con; người quản lý của công ty con đối với công ty mẹ; những người trong gia đình như vợ, chồng, con, cha, mẹ của người quản lý Trong mô hình công ty

mẹ - công ty con, những người có liên quan của công ty mẹ và công ty con thường có những ảnh hưởng nhất định trong việc quản lý công ty, điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh, hoặc ảnh hưởng, chi phối việc ra quyết định của doanh nghiệp

- Nhóm quan hệ pháp lý phát sinh giữa các công ty con với nhau: Trong

mô hình công ty mẹ - công ty con, các công ty con có một đặc điểm giống nhau là cùng chung một công ty mẹ, nghĩa là cùng chịu sự chi phối, kiểm soát của một công ty mẹ Do đó, hoạt động của các công ty con cũng có sự liên kết, ảnh hưởng nhất định đối với nhau Các công ty con có thể là đối tác của nhau, hoặc cùng nhau thực hiện một công việc với một bên thứ ba Điều đó làm phát sinh mối quan hệ pháp lý giữa các công ty con với nhau

- Nhóm quan hệ pháp lý phát sinh giữa khách hàng của công ty con với công ty mẹ, giữa khách hàng của công ty mẹ với công ty con

Trong hoạt động kinh doanh, công ty mẹ có thể ký kết các hợp đồng với khách hàng của mình, và giao việc thực hiện hợp đồng cho các công ty con Ví dụ, khi công ty mẹ ký kết một hợp đồng thi công xây dựng công trình, các công ty con có thể làm nhà thầu phụ và thực hiện các công việc trong gói thầu mà công ty mẹ là nhà thầu chính, làm phát sinh mối quan hệ pháp lý giữa chủ đầu tư – khách hàng của công ty mẹ với công ty con Mặt khác, trong hoạt động sản xuất kinh doanh, công ty con có thể phải cần sự tham gia của công ty mẹ, ví dụ trong hoạt động tín dụng, khi công ty con ký kết hợp đồng tín dụng vay vốn ngân hàng, ngân hàng có thể sẽ yêu cầu công ty mẹ phải

đứng ra bảo lãnh cho công ty con Từ đó, phát sinh một mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ với ngân hàng mà công ty con vay vốn để thực hiện hoạt động sản xuất kinh doanh

Như vậy, trong mô hình công ty mẹ - công ty con phát sinh rất nhiều mối quan hệ pháp lý Nhưng trong luận văn này, nghiên cứu về mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con chỉ giới hạn phạm vi nghiên cứu trong quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ đối với công ty con

công ty con

Qua nghiên cứu cho thấy mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công

ty con có một số dấu hiệu pháp lý đặc trưng sau:

Thứ nhất, về chủ thể: quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con

phát sinh giữa hai chủ thể có vị trí pháp lý độc lập, bình đẳng với nhau Chủ thể của nhóm quan hệ xã hội này là công ty mẹ, công ty con đều có tư cách pháp nhân Điều đó thể hiện ở việc công ty mẹ và công ty con đều tự chịu trách nhiệm về kết quả sản xuất kinh doanh của mình, tự chịu trách nhiệm về các khoản nợ trong phạm vi số vốn của mình Công ty mẹ có thể chi phối công ty con dựa trên tỷ lệ phần vốn mà mình nắm giữ, nhưng sự chi phối này

là gián tiếp thông qua vai trò và thẩm quyền của người đại diện phần vốn của công ty mẹ được cử tham gia quản lý tại công ty con Sự bình đẳng về tư cách pháp lý cũng thể hiện ở việc công ty mẹ chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi

số vốn, số cổ phần của mình ở công ty con (trừ khi có các cam kết, bảo lãnh đặc biệt đối với các hệ quả phát sinh từ hành vi kinh doanh của công ty con) Trong nhiều tổng công ty, tập đoàn còn có các công ty con hạch toán phụ thuộc công ty mẹ và/hoặc các chi nhánh Các công ty con phụ thuộc và các chi nhánh này không phải là pháp nhân Nhiều người nhầm tưởng giữa công

ty mẹ và các công ty con phụ thuộc , các chi nhánh cũng phát sinh các quan

hệ pháp luật, nhưng thực chất đây chỉ là các quan hệ mang tính chất quản lý nội bộ của công ty mẹ mà thôi

Thứ hai, quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con phát sinh dựa trên hai

căn cứ: (i) từ hoạt động đầu tư vốn của công ty mẹ vào công ty con, bản chất của mối quan hệ này là quan hệ giữa thành viên/cổ đông của công ty với công ty; (ii) từ quan hệ hợp đồng được xác lập giữa cty mẹ và cty con

Thứ ba, về tính chất của mối quan hệ: quan hệ giữa công ty mẹ - công

ty con có thể là quan hệ quản lý (công ty mẹ tham gia quản lý nội bộ công ty con) hoặc quan hệ kinh tế (góp vốn, được hưởng lợi nhuận, gánh chịu rủi ro, các quyền và nghĩa vụ pháp sinh từ hợp đồng giữa công ty mẹ và công ty con)

Thứ tư, phạm vi quan hệ phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn của công ty mẹ

vào vốn điều lệ của công ty con và hình thức pháp lý của công ty con Nghĩa

là, nếu công ty mẹ góp càng nhiều vốn thì càng có nhiều quyền, nếu công ty con là công ty TNHH một thành viên thì công ty mẹ có thể chi phối trực tiếp nhiều nội dung, nếu công ty con là công ty TNHH có hai thành viên trở lên thì công ty mẹ chỉ có thể chi phối thông qua việc quyết định các vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên

Thứ năm, quan hệ xã hội giữa công ty mẹ - công ty con vừa chịu sự

điều chỉnh của pháp luật, vừa chịu sự điều chỉnh của điều lệ tổ chức và hoạt động của công ty mẹ và công ty con Khác với các nhóm quan hệ xã hội khác, đối với loại quan hệ này, vai trò của điều lệ hết sức quan trọng

Từ những dấu hiệu pháp lý đặc trưng nói trên có thể đưa ra khái niệm

về quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con như sau: quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con là những quan hệ xã hội phát sinh giữa công ty

mẹ và công ty con với tư cách là các pháp nhân độc lập trên cơ sở đầu tư vốn của công ty mẹ vào công ty con, được pháp luật và điều lệ công ty điều chỉnh

1.1.2 Phân loại các quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ đối với công ty con

Quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con rất đa dạng, phong phú, chúng khác nhau về tính chất, nội dung và cơ sở pháp sinh quan hệ Nếu dựa trên tính chất của mối quan hệ này có thể chia làm hai nhóm chính là nhóm quan hệ mang tính chất quản lý và nhóm quan hệ mang tính chất kinh tế

1.1.2.1 Nhóm quan hệ mang tính chất quản lý

Nhóm quan hệ này thể hiện ở việc công ty mẹ tham gia quản lý nội bộ công ty con Việc tham gia quản lý, hay cụ thể là cách thức, mức độ tham gia quản lý của công ty mẹ phụ thuộc vào số vốn góp của công ty mẹ tại công ty con (góp càng nhiều vốn càng nhiều quyền quản lý), và hình thức pháp lý của công ty con Công ty mẹ có thể trực tiếp quản lý công ty con (nếu công ty con

là công ty TNHH một thành viên) hoặc gián tiếp thông qua người đại diện phần vốn của mình tại công ty con (nếu công ty con là công ty TNHH hai thành viên trở lên và công ty cổ phần) Việc tham gia quản lý nội bộ của công

ty mẹ tại công ty con có thể thể hiện ở các mặt như công ty mẹ điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty con như chấp thuận kế hoạch kinh doanh, chủ trương đầu tư của công ty con, chấp thuận ký kết hợp đồng và thực hiện các giao dịch của công ty con , cho đến vấn đề tổ chức nhân sự, các vị trí lãnh đạo chủ chốt của công ty con, hệ thống các phòng ban chức năng của công ty con Có thể nói, nhóm quan hệ này thể hiện rõ nhất sự chi phối, can thiệp của công ty mẹ đối với công ty con, cũng như mức độ, cách thức mà công ty mẹ chi phối, quản lý công ty con đó

1.1.2.2 Nhóm quan hệ mang tính chất kinh tế

Nhóm quan hệ mang tính chất kinh tế dựa trên việc công ty mẹ góp vốn vào công ty con, từ đó công ty mẹ được hưởng lợi nhuận, gánh chịu các rủi ro tương ứng với số vốn góp của mình Ngoài ra, nhóm quan hệ này còn phát sinh từ các hợp đồng được ký kết giữa công ty mẹ và công ty con

Nhóm quan hệ này có một số đặc trưng sau:

Thứ nhất, mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con có bản chất là

mối quan hệ giữa thành viên góp vốn với công ty (đối với công ty TNHH) và giữa cổ đông với công ty (đối với công ty cổ phần) Vì vậy, quyền và nghĩa

vụ của công ty mẹ đối với công ty con là quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn đối với công ty hoặc của cổ đông đối với công ty Lợi nhuận mà công

ty mẹ được hưởng cũng như rủi ro về mặt kinh tế mà công ty mẹ phải gánh chịu khi đầu tư vốn vào công ty con được giới hạn trong phạm vi số vốn mà công ty mẹ đã góp vào công ty con, trừ một số trường hợp đặc biệt nếu công

ty mẹ đứng ra bảo lãnh cho công ty con với các điều kiện nhất định

Thứ hai, với tư cách là hai chủ thể kinh tế độc lập, đều có tư cách pháp

nhân riêng biệt, công ty mẹ và công ty con hoàn toàn có thể ký kết các giao dịch, hợp đồng với nhau, và trở thành các bên của một hợp đồng Tùy thuộc vào loại hợp đồng mà tư cách của công ty mẹ và công ty con được xác định tương ứng Ví du, nếu công ty mẹ và công ty con ký kết một hợp đồng mua bán hàng hóa, thì mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con lúc này là giữa bên mua và bên bán, nếu công ty mẹ và công ty con kết kết hợp đồng thi công công trình, thì mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con là mối quan hệ giữa bên giao thầu và bên nhận thầu

1.2 Căn cứ xác lập quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ và công ty con

Có nhiều căn cứ để xác lập mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công

ty con, nhưng chủ yếu bao gồm các căn cứ chính sau:

1.2.1 Quy định của pháp luật

Một quan hệ pháp lý hình thành khi được pháp luật công nhận và điều chỉnh quan hệ đó Vì vậy, căn cứ đầu tiên để xác lập quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con chính là các quy định của pháp luật Các quy định

của pháp luật bao gồm: Luật Doanh nghiệp, các luật chuyên ngành, và các văn bản dưới luật

Luật Doanh nghiệp

Luật Doanh nghiệp là cơ sở pháp lý đầu tiên để hình thành quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con Luật Doanh nghiệp điều chỉnh mọi hoạt động của doanh nghiệp kể từ khi doanh nghiệp đó được ra đời cho đến khi nó chấm dứt sự tồn tại Nhìn chung,những quy định của Luật Doanh nghiệp về cách thức tổ chức và hoạt động của bộ máy các loại hình công ty là

cơ sở pháp lý cho cách thức tổ chức cũng như các hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty mẹ và công ty con

Xét về mối quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con, Luật Doanh nghiệp

có riêng một Chương để điều chỉnh mối quan hệ pháp lý này Chương VIII –

“Nhóm công ty” của Luật Doanh nghiệp quy định rõ điều kiện để một công ty được coi là công ty mẹ của một công ty khác, đó là một trong các điều kiện sau: (i) Sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông của công

ty đó; (ii) Có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp quyết định bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công

ty đó; (iii) Có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ của công ty đó Bên cạnh đó, luật cũng quy định cụ thể quyền và trách nhiệm của công ty mẹ đối với công ty con, theo đó, tùy thuộc vào loại hình pháp lý của công ty con, công ty mẹ thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình với tư cách là thành viên, chủ sở hữu hoặc cổ đông trong quan hệ với công ty con theo quy định tương ứng của Luật Doanh nghiệp Do có tư cách pháp nhân riêng biệt, Luật quy định tất cả các hợp đồng, giao dịch và quan hệ khác giữa công ty mẹ và công

ty con đều phải được thiết lập và thực hiện độc lập, bình đẳng theo điều kiện

áp dụng đối với các chủ thể pháp lý độc lập Và trong trường hợp công ty mẹ can thiệp ngoài thẩm quyền của chủ sở hữu, thành viên hoặc cổ đông và buộc

công ty con phải thực hiện hoạt động kinh doanh trái với thông lệ kinh doanh bình thường hoặc thực hiện hoạt động không sinh lợi mà không đền bù hợp lý trong năm tài chính có liên quan, gây thiệt hại cho công ty con thì công ty mẹ phải chịu trách nhiệm về thiệt hại đó

Có thể nói, Luật Doanh nghiệp là nền tảng pháp lý quan trọng nhất để xác lập và điểu chỉnh mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con

- Các luật chuyên ngành khác: Luật Đầu tư13, Luật Chứng khoán14, Luật Các Tổ chức tín dụng.15

Cùng với Luật Doanh nghiệp, một số luật chuyên ngành khác cũng có những quy định là căn cứ cho mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con

Luật Đầu tư

Theo quy định của Luật Đầu tư về thủ tục quyết định chủ trương đầu tư (Mục 2 Chương IV), hồ sơ dự án đầu tư có thể bao gồm cam kết hỗ trợ tài chính của công ty mẹ Nghĩa là, khi công ty con nộp hồ sơ cho một dự án đầu

tư của mình, theo yêu cầu của chính quyền địa phương, trong hồ sơ có thể phải có cam kết hỗ trợ tài chính của công ty mẹ Công ty con có quyền yêu cầu công ty mẹ hỗ trợ tài chính trong dự án đầu tư của mình, mặt khác, công

ty mẹ có nghĩa vụ thực hiện việc hỗ trợ tài chính cho công ty con trong khả năng của mình để công ty con thực hiện dự án đầu tư

Luật Chứng khoán

Luật Chứng khoán quy định công ty mẹ, công ty con là đối tượng nằm trong khái niệm “người có liên quan” Từ đó, Luật có các quy định đặc biệt

15

Luật các Tổ chức tín dụng số 47/2010/QH12 được Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt

đối với nhóm đối tượng này Ví dụ, theo quy định về “Chào mua công khai” (Điều 32), người có liên quan nắm giữ từ hai mươi lăm phần trăm trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết, chứng chỉ quỹ của một công ty đại chúng, quỹ đóng mua tiếp từ mười phần trăm trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết, chứng chỉ quỹ đang lưu hành của công ty đại chúng, quỹ đóng thì phải thực hiện việc chào mua công khai Chào mua công khai là thủ tục đăng ký, thông báo công khai ý định mua, thực hiện mua và các thủ tục khác liên quan đến việc mua một phần hoặc toàn bộ cổ phần có quyền biểu quyết của một công ty đại chúng (Điều 2 Thông tư số 194/2009/TT-BTC được Bộ Tài chính ban hành ngày 02 tháng 10 năm 2009)

Luât Các tổ chức tín dụng

Luật Các tổ chức tín dụng có rất nhiểu các quy định cụ thể và chi tiết về công ty con của tổ chức tín dụng Theo đó, một công ty được coi là công ty con của tổ chức tín dụng khi: (i) Tổ chức tín dụng hoặc tổ chức tín dụng và người có liên quan của tổ chức tín dụng sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc trên 50% vốn cổ phần có quyền biểu quyết; (ii) Tổ chức tín dụng có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên hoặc Tổng giám đốc (Giám đốc) của công ty con; (iii)

Tổ chức tín dụng có quyền sửa đổi, bổ sung điều lệ của công ty con; (iv) Tổ chức tín dụng và người có liên quan của tổ chức tín dụng trực tiếp hay gián tiếp kiểm soát việc thông qua nghị quyết, quyết định của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của công ty con.16 Ngoài ra, Luật còn quy định về việc thành lập, mua lại công ty con của ngân hàng thương mại, của công ty tài chính, quy định về công ty con trong phần các hạn chế để đảm bảo an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh tại doanh nghiệp

Luật này có tác động trực tiếp đến khối doanh nghiệp nhà nước, đến người đại diện phần vốn nhà nước đầu tư tại công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Luật có các quy định cụ thể điều chỉnh mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con mà công ty mẹ là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ,

là công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ của tổng công ty nhà nước, công ty mẹ trong nhóm công ty mẹ - công ty con Ví dụ, theo Điều 23.4 của Luật, công ty mẹ được quyền bảo lãnh cho công ty con vay vốn tại tổ chức tín dụng theo nguyên tắc sau đây: (i) Tổng giá trị các khoản bảo lãnh vay vốn đối với một công ty con do doanh nghiệp nắm giữ 100% vốn điều lệ không quá giá trị vốn chủ sở hữu của công ty con theo báo cáo tài chính quý hoặc báo cáo tài chính năm gần nhất tại thời điểm bảo lãnh; (ii) Tổng giá trị các khoản bảo lãnh vay vốn đối với công ty con do doanh nghiệp nắm giữ trên 50% vốn điều lệ không được vượt quá giá trị vốn góp thực tế của doanh nghiệp tại thời điểm bảo lãnh Hiện nay, các tập đoàn, tổng công ty nhà nước hoạt động tuân thù chặt chẽ các quy định của luật này nhằm mục đích bảo toàn và phát triển vốn nhà nước

Các văn bản dưới luật hướng dẫn

Trong hệ thống các văn bản pháp luật của Việt Nam, có rất nhiều văn bản dưới luật mà chủ yếu là các Nghị định của Chính phủ có các quy định điều chỉnh mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con Các Nghị định

này có thể chia làm hai nhóm: nhóm thứ nhất là các Nghị định hướng dẫn trực

tiếp các văn bản Luật, ví dụ như các Nghị định hướng dẫn Luật Doanh nghiệp, Nghị định hướng dẫn Luật Đầu tư, Nghị định hướng dẫn các Luật

Chứng khoán ; nhóm thứ hai là các Nghị định hướng tới các đối tượng cụ

thể, thường là các doanh nghiệp của nhà nước, ví dụ như các Nghị Định về Quy chế quản lý tài chính của Tập đoàn Điện lực Việt Nam17, Nghị định về Điều lệ tổ chức và hoạt động của Tập đoàn Viễn thông Quân đội18, Nghị định

về tập đoàn kinh tế nhà nước và tổng công ty nhà nước19 Có thể nói, các văn bản dưới luật rất đa dạng và phong phú, điều chỉnh mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con từ khái quát đến những đối tượng cụ thể - các mô hình công ty mẹ - công ty con của thành phần kinh tế nhà nước

- Mối quan hệ giữa các văn bản pháp luật trong điều chỉnh quan hệ pháp

lý giữa công ty mẹ - công ty con

Các văn bản pháp luật là cơ sở xác lập mối quan hệ pháp lý giữa công

ty mẹ - công ty con rất đa dạng và phong phú Tuy nhiên, các văn bản này có mối quan hệ thống nhất với nhau dựa trên những nguyên tắc nhất định Những nguyên tắc có thể kể đến như sau:

Thứ nhất, các văn bản pháp luật làm cơ sở xác lập mối quan hệ giữa

công ty mẹ - công ty con đều phải tuân theo văn bản pháp lý cao nhất, đó là Hiến pháp20 Điều 33 Hiến pháp năm 2013 quy định: “Mọi người có quyền tự

do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm” Theo đó,

chủ đầu tư được quyền tự do thành lập doanh nghiệp, tự do lựa chọn loại hình

tổ chức kinh tế phù hợp với nhu cầu và khả năng của mình Việc thành lập mô hình công ty mẹ - công ty con cũng nằm trong quyền tự do kinh doanh đó Vì vậy, các quy định của pháp luật luôn tạo điều kiện thuận lợi để mô hình công

ty mẹ - công ty con được hình thành và phát triển, quan hệ pháp lý giữa công

ty mẹ - công ty con có cơ sở để được xác lập

Thứ hai, việc áp dụng các văn bản pháp luật phải tuân theo nguyên tắc

áp dụng văn bản pháp luật được quy định trong Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật21, theo đó trong trường hợp các văn bản quy phạm pháp luật

có quy định khác nhau về cùng một vấn đề thì áp dụng văn bản có hiệu lực pháp lý cao hơn, và nếu các văn bản quy phạm pháp luật do cùng một cơ quan ban hành có quy định khác nhau về cùng một vấn đề thì áp dụng quy định của văn bản quy phạm pháp luật ban hành sau (Điều 156)

Thứ ba, nguyên tắc áp dụng các văn bản pháp luật được thực hiện phối

hợp giữa Luật Doanh nghiệp và các văn bản luật chuyên ngành Trong hoạt động kinh doanh của mình, công ty mẹ - công ty con chịu sự điều chỉnh của nhiều văn bản luật tương ứng với từng lĩnh vực cụ thể Tuy nhiên, sơ đồ tổ chức, bộ máy vận hành cũng như mối quan hệ pháp lý của công ty mẹ - công

ty con vẫn phải lấy Luật Doanh nghiệp làm cơ sở quan trọng nhất Bởi căn cứ vào Luật Doanh nghiệp, mô hình công ty mẹ - công ty con mới được hình thành, mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con từ đó mới có cơ sở thiết lập và phát triển

1.2.2 Điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ của công ty mẹ và công ty

con

Với cơ sở pháp lý là Luật Doanh nghiệp và các văn bản luật khác, công

ty mẹ và công ty con tự xây dựng Điều lệ và các Quy chế quản lý nội bộ của mình Điều lệ và và các Quy chế quản lý nội bộ là sự cụ thể hóa quy định của pháp luật vào từng doanh nghiệp trong mô hình công ty mẹ - công ty con Vì vậy, những văn bản này được xem là căn cứ để xác lập mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con Sự cụ thể hóa này là cần thiết, bởi quy định của pháp luật là quy định chung áp dụng cho tất cả các doanh nghiệp, còn mỗi doanh nghiệp lại có một hoàn cảnh riêng, một điều kiện riêng, cần phải xây

21

Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật số 80/2015/QH13 được Quốc hội ban hành ngày 22

dựng những quy định chi tiết hơn để hoạt động sản xuất kinh doanh của công

ty được thực hiện vừa tuân thủ pháp luật, vừa đáp ứng được lợi ích của chủ sở hữu

Luật Doanh nghiệp luôn có các quy định mang tính mở để doanh nghiệp xây dựng quy định riêng của mình Khoản 1 Điều 144 Luật Doanh nghiệp quy định Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông về một số nội dung như: loại cổ phần và tổng số cổ phần từng loại; thay đổi ngành nghề và lĩnh vực kinh doanh; tổ chức, giải thể công ty sẽ được thông qua nếu được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành, và tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định Như vậy, khi thành lập công ty và xây dựng Điều lệ, những người cổ đông sáng lập của công ty hoàn toàn có thể nâng tỷ lên này lên bằng hoặc cao hơn mức 65% tùy theo mong muốn của những người chủ sở hữu này Trong hoạt động của mình, mô hình công ty mẹ - công ty con thường có một số các Quy chế quản lý nội bộ phổ biến như: Quy chế quản lý tài chính, Quy chế phân cấp quản lý hợp đồng, Quy chế phân cấp quản lý đầu tư Ví dụ trong Quy chế phân cấp quản lý hợp đồng, chủ sở hữu doanh nghiệp có thể căn cứ vào quy mô vốn của công ty để phân ra các mức hợp đồng với các giá trị cụ thể, quy định hợp đồng ở mức giá trị nào muốn được ký kết và thực hiện phải được cấp có thẩm quyền nào trong công ty thông qua trước khi ký kết

Việc áp dụng các quy định của pháp luật và điều lệ công ty phải thực hiện theo các nguyên tắc nhất định:

Thứ nhất, giữa các văn bản pháp luật và điều lệ cũng như các quy chế

quản lý nội bộ của công ty, chỉ có các văn bản pháp luật là chứa đựng các quy phạm pháp luật, được nhà nước bảo đảm thực hiện bằng các biện pháp cưỡng chế của nhà nước, còn điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ của công ty không phải là văn bản pháp luật, không chứa đựng các quy phạm pháp luật và

không được bảo đảm thực hiện bởi nhà nước Chính vì vậy, nguyên tắc trước tiên trong việc áp dụng các văn bản pháp luật và điều lệ cũng như các quy chế quản lý nội bộ của công ty mẹ và công ty con là phải tuân thủ tuyệt đối theo các văn bản pháp luật trước khi xem xét đến điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ Điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ được xây dựng dựa trên quy định của các văn bản pháp luật như Luật Doanh nghiệp, các luật chuyên ngành và các văn bản dưới luật hướng dẫn, vì vậy, điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ không được trái với các quy định trong văn bản pháp luật được nhà nước ban hành

Thứ hai, có nhiều quy định của các văn bản pháp luật mang tính mở,

nghĩa là doanh nghiệp có thể dựa trên quy định đó mà xây dựng điều lệ và quy chế quản lý nội bộ của mình cho phù hợp với điều kiện cụ thể, hoàn cảnh riêng của mình Ví dụ, Khoản 1 Điều 144 Luật Doanh nghiệp quy định điều kiện để nghị quyết đại hội đồng cổ đông của công ty cổ phần về vấn đề thay đổi ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh của công ty được thông qua là nghị quyết phải được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành, tỷ lệ cụ thể do điều lệ công ty quy định Như vậy, khi xây dựng điều lệ công ty, các cổ đông sáng lập hoàn toàn có thể quy định tỷ lệ này là 70% hoặc cao hơn, phù hợp với quy định của Luật Doanh nghiệp và điều kiện, hoàn cảnh cụ thể của công ty cũng như mong muốn của những cổ đông sáng lập Do đó, nguyên tắc thứ hai trong việc áp dụng văn bản pháp luật và điều lệ là ưu tiên áp dụng các quy định của điều lệ công ty nếu các quy định đó không trái với các quy định của pháp luật

1.2.3 Hợp đồng được ký kết giữa công ty mẹ - công ty con

Là những chủ thể kinh doanh độc lập, có tư cách pháp nhân riêng, công

ty mẹ và công ty con có thể nhân danh chính mình ký kết các hợp đồng với nhau một cách bình đẳng Khi đó, công ty mẹ và công ty con trở thành đối tác

của nhau, đóng vai trò là hai bên tham gia hợp đồng Tùy vào loại hợp đồng

mà vai trò của công ty mẹ - công ty con tương ứng với loại hợp đồng đó Ví

dụ, nếu công ty mẹ và công ty con ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa, thì hai bên sẽ trở thành bên mua và bên bán và có các quyền và nghĩa vụ tuân theo quy định của Bộ luật dân sự22, Luật Thương mại23 và các văn bản pháp luật khác có liên quan đến loại hàng hóa đó; nếu công ty mẹ là nhà thầu chính của một dự án xây dựng ký kết hợp đồng giao thầu với công ty con để công ty con thực hiện một phần việc trong gói thầu, thì công ty mẹ đóng vai trò là bên giao thầu hoặc nhà thầu chính, công ty con đóng vai trò là bên nhận thầu hoặc nhà thầu phụ, mối quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con lúc này ngoài việc chịu sự điều chỉnh của Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại còn phải tuân theo các quy định của Luật Xây dựng24, Luật Đấu thầu

Như vậy, có thể khẳng định, hợp đồng được ký kết giữa công ty mẹ - công ty con là cơ sở để xác lập mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con Tuy nhiên, giữa công ty mẹ và công ty con có một mối liên hệ đặc biệt,

đó là việc công ty mẹ có khả năng kiểm soát, chi phối công ty con theo mong muốn, mục đích của mình Do đó, hợp đồng được ký kết giữa công ty mẹ - công ty con đôi khi khó đảm bảo được nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, bởi nội dung của hợp đồng, các điều khoản trong hợp đồng có thể bị công ty mẹ

áp đặt ý chí của mình

1.3 Các yếu tố tác động đến quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con

1.3.1 Hình thức tổ chức pháp lý của công ty con

Như đã đề cập phần trên, các công ty con có thể được tổ chức dưới các loại hình sau: công ty TNHH một thành viên, công ty TNHH hai thành viên

trở lên, công ty cổ phần Bản chất của quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ và công ty con chính là quan hệ giữa thành viên/cổ đông của công ty với công ty Phạm vi quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm của thành viên/cổ đông của công ty với công ty phụ thuộc vào hình thức tổ chức của công ty mà nó là thành viên hoặc

cổ đông Chính vì vậy, hình thức tổ chức pháp lý của công ty con có ảnh hưởng lớn đến quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con

Ví dụ: Nếu công ty con là công ty TNHH một thành viên, thì công ty

mẹ là chủ sở hữu duy nhất của công ty con đó Theo quy định của Luật Doanh nghiệp, với tư cách là chủ sở hữu duy nhất, công ty mẹ có quyền quyết định tất cả mọi hoạt động của công ty con, như: quyết định nội dung Điều lệ công

ty, quyết định chiến lược phát triển, cơ cấu tổ chức bộ máy, bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người quản lý công ty, quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã hoàn thành các nghĩa vụ tài chính, quyết định giải thể công ty Vai trò của công ty mẹ đối với công ty con trong trường hợp này là tuyệt đối Với

sự can thiệp trực tiếp như vậy, có thể nhận xét rằng giữa công ty mẹ và công

ty con, dù là hai chủ thể có tư cách pháp lý độc lập nhưng công ty con không bình đẳng, độc lập trong hoạt động của mình, mà gần như là “một phần” phụ thuộc của công ty mẹ Tuy nhiên, vì có tư cách pháp nhân riêng, công ty con chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi tài sản của mình, công ty mẹ - chủ sở hữu của công ty con cũng chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn đã góp Nếu công ty con là công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty mẹ lúc này đóng vai trò là một thành viên góp vốn lớn Cơ quan có thẩm quyền cao nhất trong bộ máy của công ty con là hội đồng thành viên, mà công ty mẹ

là một thành viên trong hội đồng thành viên đó Chính vì vậy, công ty mẹ không thể trực tiếp chi phối, điều hành, kiểm soát toàn bộ hoạt động của công

ty con, mà chỉ có quyền như một thành viên trong hội đồng thành viên, đó là biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của hội đồng thành viên theo quy

định của Luật Doanh nghiệp Theo quy định tại Điều 60 của luật này, nếu Điều lệ không có quy định khác, nghị quyết của của Hội đồng thành viên được thông qua tại cuộc họp khi: (i) được số phiếu đại diện ít nhất 65% tổng

số vốn góp của các thành viên dự họp tán thành; hoặc (ii) được số phiếu đại diện ít nhất 75% tổng số vốn góp của các thành viên dự họp tán thành đối với quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty; sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể công ty Và như vậy, có thể sẽ xảy ra trường hợp công

ty mẹ sở hữu trên 65% nhưng dưới 75% tổng số vốn góp tổng số vốn góp trong công ty con, nên có những vấn đề mà công ty mẹ không thể tự mình chi phối, quyết định được

Nếu công ty con là công ty cổ phần, công ty mẹ đóng vai trò là một cổ đông lớn Công ty mẹ cũng không thể trực tiếp chi phối, kiểm soát công ty con mà việc chi phối được thực hiện gián tiếp thông qua người đại diện phần vốn của công ty mẹ tại công ty con Người này thường nắm giữ các vị chủ chốt trong công ty con như chủ tịch hội đồng quản trị hay thành viên hội đồng quản trị Với danh nghĩa là một cổ đông lớn, công ty mẹ thông qua những người đại diện phần vốn của mình cũng phải thực hiện quyền và nghĩa vụ quan trọng nhất của một cổ đông, đó là biểu quyết thông qua các nghị quyết của đại hội đồng cổ đông – cơ quan có thẩm quyền cao nhất trong công ty cổ phần Theo quy định tại Điều 144 của Luật Doanh nghiệp, nghị quyết của đại hội đồng cổ đông về những vấn đề sau phải được ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành: (i) Loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại; (ii) Thay đổi ngành, nghề và lĩnh vực kinh doanh; (iii) Thay đổi cơ cấu tổ chức quản lý công ty; (iv) Dự án đầu tư hoặc bán tài sản

có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo

tài chính gần nhất của công ty, hoặc tỷ lệ, giá trị khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định; (v) Tổ chức lại, giải thể công ty; các vấn đề khác được thông qua khi được số cổ đông đại diện cho ít nhất 51% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành Như vậy, có thể sẽ xảy ra trường hợp, công ty mẹ chỉ nắm giữ 51% tổng số cổ phần, cuộc họp đại hội đồng cổ đông có 100% cổ đông hoặc người đại diện theo ủy quyền của họ tương ứng 100% số cổ phần tham dự Khi bỏ phiếu thông qua nghị quyết về các vấn đề

mà cần ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành, công ty mẹ với tỷ lệ phần vốn 51% của mình không thể chi phối hoàn toàn được việc nghị quyết đó có được đủ 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành hay không Và như vậy, công ty mẹ cũng không chi phối, kiểm soát được hoàn toàn công ty con theo ý chí của mình

1.3.2 Tỷ lệ góp vốn của công ty mẹ trong công ty con

Tỷ lệ góp vốn của công ty mẹ trong công ty con quyết định sự tồn tại của mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con Theo quy định của pháp luật, một trong các điều kiện để một công ty trở thành công ty mẹ của công ty khác là sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần của công ty

đó Mối quan hệ pháp lý công ty mẹ - công ty con được hình thành khi điều kiện trên được đáp ứng, và mối quan hệ pháp lý đó cũng chấm dứt khi công ty

mẹ không còn nắm giữ đủ trên 50% vốn điều lệ của công ty con

Bên cạnh đó, tỷ lệ phần vốn góp cũng ảnh hưởng đến khả năng chi phối của công ty mẹ đối với công ty con Như phân tích ở mục 1.3.1, nếu nắm giữ 100% vốn điều lệ của công ty con (công ty con là công ty TNHH một thành viên), công ty mẹ với tư cách là chủ sở hữu duy nhất sẽ trực tiếp chi phối mọi hoạt động của công ty con, cho dù đây là hai thực thể kinh doanh có tư cách pháp lý riêng biệt Nếu công ty mẹ nắm giữ tỷ lệ phần vốn góp chiếm đa số - trên 51% (công ty con là công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ

phần), công ty mẹ không thể trực tiếp chi phối hoạt động của công ty con, mà phải thông qua người đại diện phần vốn của mình và có các quyền và nghĩa

vụ như là một thành viên trong hội đồng thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên, hoặc như một cổ đông trong công ty cổ phần Và như thế có thể xuất hiện một số trường hợp mà công ty mẹ không thể tự mình quyết định được việc nghị quyết của hội đồng thành viên hay đại hội đồng cổ đông có được thông qua theo mong muốn chủ quan của công ty mẹ hay không như phân tích tại mục 1.3.1

1.3.3 Các yếu tố chủ quan khác

Bên cạnh các yếu tố hình thức tổ chức của công ty con, tỷ lệ vốn góp của công ty mẹ trong công ty con, có một số yếu tố chủ quan khác tác động đến quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con, bao gồm: mong muốn của công ty mẹ trong việc tham gia quản lý, chi phối công ty con; và sự am hiểu pháp luật của công ty mẹ, công ty con

Khi thành lập, góp vốn thành lập hoặc chiếm lĩnh tỷ lệ phần vốn góp có khả năng chi phối công ty con, công ty mẹ có những mục tiêu nhất định của mình Ngoài mục tiêu đảm bảo lợi nhuận, việc chi phối, kiểm soát công ty con

có thể còn để công ty mẹ đạt được các mục đích liên quan đến quan hệ khách hàng của mình, cạnh tranh với các đối thủ, chiếm lĩnh thị trường Ví dụ, có nhiều trường hợp công ty con trước đây là đối thủ cạnh tranh của công ty mẹ, bằng nhiều con đường mà công ty mẹ tìm cách thâu tóm được đa số cổ phần

có quyền biểu quyết của công ty đối thủ đó, và như vậy công ty mẹ vừa “loại” được một đối thủ cạnh tranh của mình, vừa chiếm lĩnh được thị trường, chiếm được nguồn khách hàng, nắm được các bí quyết công nghệ của công ty con Một trường hợp khác là khi công ty mẹ thành lập công ty con với mục đích muốn công ty con là một “bộ phận” giúp việc, hỗ trợ cho mình trong hoạt

động sản xuất kinh doanh, công ty mẹ sẽ kiểm soát, chi phối hầu hết toàn bộ mọi hoạt động của công ty con một cách toàn diện nhất và chi tiết nhất

Mức độ am hiểu pháp luật của công ty mẹ và công ty con cũng ảnh hưởng đến quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con Ví dụ, Luật Doanh nghiệp quy định cụ thể quyền và trách nhiệm của công ty mẹ đối với công ty con tại Điều 190, nhưng trên thực tế có nhiều công ty mẹ không nắm vững, hiểu rõ được quy định này của Luật Doanh nghiệp Theo quy định trên, trường hợp công ty mẹ can thiệp ngoài thẩm quyền của chủ sở hữu, thành viên hoặc cổ đông và buộc công ty con phải thực hiện hoạt động kinh doanh trái với thông lệ kinh doanh bình thường hoặc thực hiện hoạt động không sinh lợi mà không đền bù hợp lý trong năm tài chính có liên quan, gây thiệt hại cho công ty con thì công ty mẹ phải chịu trách nhiệm về thiệt hại đó Nhưng có những công ty mẹ không nắm được quy định này, gây thiệt hại cho công ty con mà không chịu trách nhiệm, không đền bù thiệt hại do mình gây ra, thì theo quy định của Điều 190 kể trên, chủ nợ hoặc thành viên, cổ đông có sở hữu ít nhất 1% vốn điều lệ của công ty con có quyền nhân danh chính mình hoặc nhân danh công ty con đòi công ty mẹ đền bù thiệt hại cho công ty con

Do đó, mối quan hệ pháp lý giữa công ty mẹ - công ty con cũng bị tác động, ảnh hưởng

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG MỐI QUAN HỆ PHÁP LÝ GIỮA

CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON TRONG TỔNG CÔNG TY SÔNG ĐÀ 2.1 Khái quát về Tổng Công ty Sông Đà

2.1.1 Lược sử hình thành và phát triển của Tổng công ty Sông Đà

Tổng công ty Sông Đà (“TCT Sông Đà”) là một doanh nghiệp nhà

nước được thành lập từ năm 1961 Ngày 01/6/1961 Thủ tướng Chính phủ ký Quyết định số 214/TTg về việc thành lập Ban chỉ huy công trường thủy điện Thác Bà, tiền thân của Tổng Công ty Sông Đà, đồng nghĩa với ngành xây dựng thủy điện của Việt Nam được ra đời Ngày 11/10/1979, Bộ trưởng Bộ Xây dựng ra Quyết định số 1468/BXD -TCCB quy định về chức năng, nhiệm

vụ và cơ cấu tổ chức của Tổng công ty Xây dựng thuỷ điện Sông Đà Năm

1995, Tổng công ty xây dựng Thuỷ điện Sông Đà đổi tên thành Tổng Công ty Xây dựng Sông Đà, và đến năm 2002 Tổng Công ty Xây dựng Sông Đà được đổi tên thành Tổng Công ty Sông Đà Ngày 30/12/2005, Bộ trưởng Bộ Xây dựng ký Quyết định số 2435/QĐ – BXD chuyển TCT Sông Đà sang tổ chức

và hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con Ngày 12/01/2012, Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án thành lập Tập đoàn Công nghiệp Xây dựng Việt Nam hoạt động theo hình thức công ty mẹ - công ty con do TCT Sông

Đà làm nòng cốt với sự tham gia của các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực tương đồng thuộc Bộ Xây dựng như: TCT Lắp máy Việt Nam (LILAMA), TCT Xây dựng và phát triển hạ tầng (LICOGI), TCT Cơ khí xây dựng (COMA), và các công ty con của TCT Sông Đà Ngày 21/01/2012, Thủ tướng Chính phủ ra Quyết định số 53/QĐ-TTg thành lập Công ty mẹ - Tập đoàn Sông Đà trên cơ sở tổ chức lại bộ máy quản lý, điều hành, tham mưu giúp việc; các Ban quản lý, điều hành dự án, các đơn vị phụ thuộc và đơn vị

sự nghiệp của TCT Sông Đà Tuy nhiên, vì nhiều lý do, đến ngày 02/10/2012, Thủ tướng Chính phủ ký quyết định kết thúc thí điểm hình thành Tập đoàn