Xu thế toàn cầu hoá nền kinh tế thế giới là một trong những xu hướng vận động chủ yếu trong đời sống kinh tế quốc tế hiện nay. Với xu hướng này thì việc hội nhập và mở cửa nền kinh tế quốc gia đã trở thành điều kiện bắt buộc của sự phát triển. Các quốc gia muốn tồn tại và phát triển thì không còn cách nào khác là phải có sự hợp tác kinh tế quốc tế. Với sự hợp tác kinh tế quốc tế đang diễn ra trên khắp toàn cầu thì đầu tư nước ngoài đã trở thành vấn đề quan trọng trong quan hệ kinh tế giữa các nước. Hoà chung vào xu thế của thời đại, phù hợp với sự nghiệp đổi mới đất nước, Việt Nam đã rất chú trọng quan tâm đến việc tạo ra môi trường đầu tư ổn định, hấp dẫn và có sức cạnh tranh cao với các nước trong lĩnh vực thu hút đầu tư nước ngoài. Việc Nhà nước ta ban hành Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987 cũng là nhằm mở rộng và thu hút vốn đầu tư từ nhiều nước trên thế giới. Và để phù hợp với thực trạng đầu tư ở từng giai đoạn phát triển của đất nước, Luật Đầu tư nước ngoài đã được sửa đổi, bổ sung lãi thứ nhất năm 1990 và lần thứ hai năm 1992. Đến năm 1996 thì để thu hút có hiệu quả hơn nữa nguồn vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài phục vụ mục tiêu công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nước, Nhà nước ta đã ban hành Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 thay thế các Luật đầu tư nước ngoài trước đó. Tuy nhiên trong quá trình thực hiện Luật Đầu tư nước ngoài còn có những tồn tại và bộc lộ nhiều thiếu sót, hạn chế trong các chính sách pháp luật về đầu tư nước ngoài. Hiện nay, trong bối cảnh của cuộc khủng hoảng kinh tế, tài chính của các nước trong khu vực và trên thế giới đã và đang tác động tiêu cực đến hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài. Do vậy yêu cầu cấp bách hiện nay cần làm sáng tỏ những vấn đề pháp lý của Luật Đầu tư nước ngoài. Đề tài “Địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh theo Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam” là một trong những vấn đề pháp lý của Luật đầu tư. Chính vì vậy, em đã mạnh dạn chọn đề tài này làm luận văn tốt nghiệp với mong muốn tình hiệu sâu sắc hơn các vẫn đề pháp lý về đầu tư nước ngoài, đặc biệt là địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh, cũng như xem xét một cách tổng thể khoa học quyền và nghĩa vụ của hình thức này theo Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. Bằng các phương pháp phân tích, so sánh, chứng minh và tổng hợp, đề tài này được trình bày như sau: Lời mở đầu Chương I - Lý luận chung về doanh nghiệp liên doanh theo Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. Chương II - Quy định của pháp luật về thành lập, quản lý, giải thể và phá sản doanh nghiệp liên doanh. Chương III - Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh Kết luận và kiến nghị. Để giải quyết được các vấn đề nêu trên thì em đã phải sưu tầm, nghiên cứu các tài liệu như: Nghiên cứu đường lối chính sách của Đảng thể hiện trong các nghị quyết đại hội Đảng toàn quốc lần VI, VII, VIII; Hiến pháp năm 1992 của nước CHXHCN Việt Nam, các văn bản pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài và các văn bản pháp luật khác có liên quan như: Bộ luật đất đai, Luật Công ty, Luật lao động...: Nghiên cứu, sưu tầm các tài liệu, sách báo có liên quan. Do những hạn chế nhất định của người viết về hiểu biết và trình độ. Mặc dù đã được hoàn thành song bản luận văn này không tránh khỏi những thiếu sót và hạn chế. Vì vậy em rất mong nhận được những ý kiến góp ý, chỉ bảo của các thầy cô giáo và các bạn để nâng cao nhận thức cho bản thân.
mục lục mục lục .1 Lời mở đầu 3 Chơng I .5 Lý luận chung về doanh nghiệp liên doanh theo luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam 5 I. Khái niệm về doanh nghiệp liên doanh theo luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam 5 1. Quá trình hình thành và phát triển của doanh nghiệp liên doanh .5 2. Khái niệm doanh nghiệp liên doanh .7 II. Đặc điểm của doanh nghiệp liên doanh .10 1. Doanh nghiệp liên doanh đợc thành lập tại Việt Nam nhng có yếu tố nớc ngoài. Yếu tố này thể hiện: 10 2. Doanh nghiệp liên doanh là một pháp nhân Việt Nam 10 3. Doanh nghiệp liên doanh đợc thành lập dới hình thức Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Việt Nam 11 4. Là doanh nghiệp liên doanh nên nó mang tính chất mở. .11 III - Vị trí, vai trò của doanh nghiệp liên doanh .12 Chơng II 15 Quy định của pháp luật về thành lập, quản lý, giải thể và phá sản doanh nghiệp liên doanh 15 I - Về vấn đề thành lập doanh nghiệp liên doanh 15 1. Thủ tục xin cấp Giấy phép đầu t .16 2. Thẩm định, xét duyệt cấp Giấy phép đầu t .18 3. Thủ tục lập hồ sơ xin thuê đất .21 4. Thủ tục thông báo 23 II - Về cơ chế quản lý 24 1. Quản lý Nhà nớc đối với doanh nghiệp liên doanh .24 2. Quản lý doanh nghiệp liên doanh .27 III - Giải thể và thanh lý doanh nghiệp liên doanh .31 1. Vấn đề giải thể doanh nghiệp liên doanh .31 2. Vấn đề thanh lý tài sản của doanh nghiệp liên doanh 32 IV - Phá sản doanh nghiệp liên doanh 33 Chơng III 35 Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh .35 I. Trong lĩnh vực góp vốn 35 1. Về hình thức góp vốn: .35 2. Tỷ lệ vốn góp .36 3. Tiến độ góp vốn .37 II. Trong lĩnh vực xây dựng cơ bản .37 1. Đấu thầu: 37 2. Quyết toán vốn đầu t 39 1 3. Giám định 39 III. Trong lĩnh vực tổ chức kinh doanh .40 1. Về vấn đề nhập khẩu. .40 2. Về vấn đề xuất khẩu và tiêu thụ sản phẩm trong nớc 41 3. Về vấn đề gia công sản phẩm. .42 4. Về vấn đề mở chi nhánh .42 IV. Trong lĩnh vực tài chính .43 1.Thuế lợi tức 43 2. Thuế chuyển lợi nhuận ra nớc ngoài .48 3. Thuế đối với hoạt động chuyển nhợng vốn 48 4. Thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu .49 5. Các loại thuế khác .50 6. Các nghĩa vụ tài chính khác: .50 V- Trong lĩnh vực quản lý ngoại hối .51 1. Mở và sử dụng tài khoản .51 2. Cân đối ngoại tệ .52 3. Chuyển vốn vào và ra khỏi Việt Nam, chuyển lợi nhuận ra nớc ngoài: 53 4. Chuyển đổi tiền nớc ngoài sang tiền Việt Nam và ngợc lại .53 VI. Trong lĩnh vực kế toán - thống kê 54 1. Thủ tục đăng ký chế độ kế toán .54 2. Những nguyên tắc cơ bản về việc thực hiện công tác kế toán thống kê trong doanh nghiệp liên doanh .55 3. Công tác kiểm toán các doanh nghiệp liên doanh .57 4. Kiểm kê tài sản .57 VII. Trong lĩnh vực quan hệ lao động .58 1. Quyền của doanh nghiệp liên doanh: .59 2. Nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh 61 VIII. Trong lĩnh vực chuyển giao công nghệ, Bảo vệ mội trờng .62 1.Trong lĩnh vực chuyển giao công nghệ .62 2. Trong lĩnh vực bảo vệ môi trờng .63 IX. Trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp 64 1. Những tranh chấp có thể xẩy ra trong lĩnh vực đầu t nớc ngoài .64 2. Nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tranh chấp .64 3. Xử lý tranh chấp: .65 kết luận 67 2 Lời mở đầu. Xu thế toàn cầu hoá nền kinh tế thế giới là một trong những xu h - ớng vận động chủ yếu trong đời sống kinh tế quốc tế hiện nay. Với xu hớng này thì việc hội nhập và mở cửa nền kinh tế quốc gia đã trở thành điều kiện bắt buộc của sự phát triển. Các quốc gia muốn tồn tại và phát triển thì không còn cách nào khác là phải có sự hợp tác kinh tế quốc tế. Với sự hợp tác kinh tế quốc tế đang diễn ra trên khắp toàn cầu thì đầu t nớc ngoài đã trở thành vấn đề quan trọng trong quan hệ kinh tế giữa các nớc. Hoà chung vào xu thế của thời đại, phù hợp với sự nghiệp đổi mới đất nớc, Việt Nam đã rất chú trọng quan tâm đến việc tạo ra môi trờng đầu t ổn định, hấp dẫn và có sức cạnh tranh cao với các nớc trong lĩnh vực thu hút đầu t nớc ngoài. Việc Nhà nớc ta ban hành Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1987 cũng là nhằm mở rộng và thu hút vốn đầu t từ nhiều nớc trên thế giới. Và để phù hợp với thực trạng đầu t ở từng giai đoạn phát triển của đất nớc, Luật Đầu t nớc ngoài đã đợc sửa đổi, bổ sung lãi thứ nhất năm 1990 và lần thứ hai năm 1992. Đến năm 1996 thì để thu hút có hiệu quả hơn nữa nguồn vốn đầu t trực tiếp nớc ngoài phục vụ mục tiêu công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nớc, Nhà nớc ta đã ban hành Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1996 thay thế các Luật đầu t nớc ngoài trớc đó. Tuy nhiên trong quá trình thực hiện Luật Đầu t nớc ngoài còn có những tồn tại và bộc lộ nhiều thiếu sót, hạn chế trong các chính sách pháp luật về đầu t nớc ngoài. Hiện nay, trong bối cảnh của cuộc khủng hoảng kinh tế, tài chính của các nớc trong khu vực và trên thế giới đã và đang tác động tiêu cực đến hoạt động đầu t trực tiếp nớc ngoài. Do vậy yêu cầu cấp bách hiện nay cần làm sáng tỏ những vấn đề pháp lý của Luật Đầu t nớc ngoài. Đề tài Địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh theo Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam là một trong những vấn đề pháp lý của Luật đầu t. Chính vì vậy, em đã mạnh dạn chọn đề tài này làm luận văn tốt nghiệp với mong muốn tình hiệu sâu sắc hơn các vẫn đề pháp lý về đầu t nớc ngoài, đặc biệt là địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh, 3 cũng nh xem xét một cách tổng thể khoa học quyền và nghĩa vụ của hình thức này theo Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam. Bằng các phơng pháp phân tích, so sánh, chứng minh và tổng hợp, đề tài này đợc trình bày nh sau: Lời mở đầu Chơng I - Lý luận chung về doanh nghiệp liên doanh theo Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam. Chơng II - Quy định của pháp luật về thành lập, quản lý, giải thể và phá sản doanh nghiệp liên doanh. Chơng III - Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh Kết luận và kiến nghị. Để giải quyết đợc các vấn đề nêu trên thì em đã phải su tầm, nghiên cứu các tài liệu nh: Nghiên cứu đờng lối chính sách của Đảng thể hiện trong các nghị quyết đại hội Đảng toàn quốc lần VI, VII, VIII; Hiến pháp năm 1992 của nớc CHXHCN Việt Nam, các văn bản pháp luật về đầu t trực tiếp nớc ngoài và các văn bản pháp luật khác có liên quan nh: Bộ luật đất đai, Luật Công ty, Luật lao động .: Nghiên cứu, s u tầm các tài liệu, sách báo có liên quan. Do những hạn chế nhất định của ngời viết về hiểu biết và trình độ. Mặc dù đã đợc hoàn thành song bản luận văn này không tránh khỏi những thiếu sót và hạn chế. Vì vậy em rất mong nhận đợc những ý kiến góp ý, chỉ bảo của các thầy cô giáo và các bạn để nâng cao nhận thức cho bản thân. 4 Chơng I Lý luận chung về doanh nghiệp liên doanh theo luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam I. Khái niệm về doanh nghiệp liên doanh theo luật đầu t n- ớc ngoài tại Việt Nam. 1. Quá trình hình thành và phát triển của doanh nghiệp liên doanh. Sau khi thống nhất đất nớc, Đảng và Nhà nớc ta đã đa ra nhiều chính sách để phát triển nền kinh tế của đất nớc. Tuy nhiên do nền kinh tế của đất nớc trong giai đoạn này là nền kinh tế thời hậu chiến, nói chung là suy sụp, yếu kém. Chính sách của Nhà nớc ta là tiến hành xây dựng chủ nghĩa xã hội trên cả ba lĩnh vực kinh tế, chính trị, t tởng. Nhà nớc vận hành theo cơ chế tập trung, quan liêu bao cấp và can thiệp sâu vào các hoạt động kinh tế đã kìm hãm sự phát triển khách quan của nó. Trong khi đó Việt Nam là một quốc gia có nguồn tài nguyên thiên nhiên phong phú, nguồn nhân lực dồi dào nhng lại thiếu vốn, kỹ thuật và công nghệ hiện đại, kể cả đội ngũ cán bộ công nhân lành nghề để khai thác có hiệu quả tiềm năng của đất nớc. Chính vì vậy, để phát triển nền kinh tế của đất nớc với cơ sở kinh tế nh vậy thì đi đôi với việc thu hút các nguồn vốn trong nớc, cần phải thu hút các nguồn vốn và kỹ thuật từ bên ngoài để góp phần khôi phục và phát triển nền kinh tế của đất nớc là một việc làm rất cần thiết và cấp bách. Vì vậy, ngày 18 - 4 - 1977 Hội đồng Chính phủ ta đã ra Nghị định số 115 - CP ban hành: Điều lệ về đầu t của nớc ngoài ở nớc cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam. Với việc ban hành điều lệ này, Việt Nam đã tỏ rõ thái độ của mình cho phép đầu t nớc ngoài ở Việt Nam, sẵn sàng tham gia quan hệ hợp tác quốc tế, mở rộng quan hệ kinh tế với các nớc trên thế giới. Điều 5 Nghị định 115 - CP quy định : Bên nớc ngoài có thể đầu t ở Việt Nam theo các hình thức sau đây: 1. Hợp tác sản xuất chia sản phẩm; 2. Xí nghiệp hoặc Công ty hỗn hợp; 3. Xí nghiệp t doanh chuyên sản xuất hàng xuất khẩu. Quy định trên đây là tiền đề đầu tiên cho sự ra đời của các hình thức đầu t đợc quy định trong Luật Đầu t nớc ngoài. Tuy nhiên, trên thực tế bản thân Điều lệ về đầu t nớc ngoài năm 1977 chỉ là một văn bản dới luật nên giá trị pháp lý của nó cha cao, đã làm cho các nhà đầu t nớc ngoài thiếu tin tởng khi tiến hành đầu t tại Việt Nam. Họ không tin tởng vào tính bền vững của Điều lệ này vì đây là một khung pháp lý thiếu chặt chẽ, không đầy đủ. Hơn thế nữa, những vấn đề mà các nhà đầu t nớc 5 ngoài quan tâm nh thời hạn đầu t thì ngắn, chỉ từ 10 - 15 năm; phạm vi đầu t thì không quy định cụ thể, gây khó khăn cho các nhà đầu t trong việc tìm kiếm lĩnh vực đầu t; về phần vốn góp của Bên nớc ngoài ít nhất phải bằng 30% và nhiều nhất không quá 49% tổng số vốn là một vấn đề rất phi thực tế. Không những thế, nếu do yêu cầu của nền kinh tế quốc dân, phải quốc hữu hoá xí nghiệp thì phần vốn này có thể bị quốc hữu hoá. Đây là những vấn đề mà các nhà đầu t nớc ngoài đặc biệt quan tâm, việc quy định nh vậy làm cho các nhà đầu t nớc ngoài không thể yên tâm bỏ vốn đầu t vào Việt Nam. Những vấn đề khác thì điều lệ cũng cha quy định cụ thể, rõ ràng nh trờng hợp u đãi về thuế, miễn giảm thuế; tỷ giá hối đoái; chuyển lợi nhuận; quyền và nghĩa vụ của các nhà đầu t nớc ngoài khi tham gia vào quản lý, điều hành xí nghiệp. Do vậy trong suốt 10 năm khi Nhà nớc ta ban hành Điều lệ về đầu t nớc ngoài, kèm theo nghị định của Hội đồng Chính phủ số 115 - CP ngày 18 - 4 -1977 đến năm 1987 không có một dự án đầu t trực tiếp nào đợc thực hiện tại Việt Nam. Ngoài những hạn chế của Điều lệ không đáp ứng đợc yêu cầu của các nhà đầu t nớc ngoài còn do những điều kiện trong nớc và quốc tế nh đất nớc có những khó khăn về kinh tế - xã hội lại bị bao vây, cấm vận từ bên ngoài. Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI ( năm1986) đã đề ra đờng lối đổi mới, với chính sách đổi mới t duy nói chung và t duy kinh tế nói riêng. Đờng lối đổi mới kinh tế với nội dung là xây dựng nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần, theo cơ chế thị trờng, có sự quản lý của Nhà nớc theo định hớng xã hội chủ nghĩa. Chính sách về đầu t nớc ngoài cũng đứng trớc đòi hỏi phải thay đổi, phải thể hiện đợc t duy kinh tế mới và góp phần vào việc mở rộng và đa dạng hoá các quan hệ kinh tế đôí ngoại. Do vậy ngày 29 - 12 - 1987 Quốc hội nớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa VIII, tại kỳ họp thứ II đã thông qua Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam Có thể nói, sự ra đời của Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1987 xuất phát từ những yêu cầu khách quan của sự vận động xã hôị, đã tạo ra đợc một khung pháp lý khá hoàn chỉnh, hấp dẫn và nhìn chung là phù hợp với tập quán quốc tế. Đây là một bớc tiến đáng kể của Việt Nam trong việc kêu gọi đầu t nớc ngoài, là cơ sở pháp lý vững chắc cho các nhà đầu t nớc ngoài có thể yên tâm khi tiến hành đầu t tại Việt Nam. Theo quy định tại Điều 4 Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1987: Các tổ chức, cá nhân nớc ngoài đợc đầu t vào Việt Nam dới các hình thức sau đây: 1. Hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh; 2. Xí nghiệp hoặc Công ty liên doanh, gọi chung là xí nghiệp liên doanh; 3. Xí nghiệp 100% vốn nớc ngoài. Nh vậy, hình thức Xí nghiệp hoặc Công ty hỗn hợp theo quy định tại Nghị định 115 - 4 - 1977 đã đợc Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm1987 cụ thể hoá thành hình thức đầu t Xí nghiệp hoặc Công ty liên doanh, gọi chung là xí nghiệp liên doanh. Xí nghiệp liên doanh có t cách pháp nhân, theo pháp luật Việt Nam. Do 6 vậy, xí nghiệp liên doanh hoạt động theo nguyên tắc hạch toán độc lập, phù hợp với hợp đồng liên doanh, Điều lệ của xí nghiệp và quy định trong Giấy phép đầu t. Qua thực tiễn áp dụng, do tình hình quốc tế trên thế giới có nhiều thay đổi, cho nên để phù hợp với luật pháp và thông lệ quốc tế và thực tiễn tình hình kinh tế - xã hội của đất nớc, Luật đầu t nớc ngoài năm 1987 đã đợc sửa đổi bổ sung lần thứ nhất vào ngày 30 - 6 - 1990 và sửa đổi bổ sung lần thứ 2 vào ngày 3 - 12 - 1992. Tuy nhiên đứng trớc bối cảnh đất nớc và quốc tế có nhiều thay đổi. Đất nớc bớc vào giai đoạn đẩy mạnh công nghiệp hoá - hiên đại hoá, hội nhập vào nền kinh tế của khu vực và trên thế giới. Để thực hiện chơng trình công nghiệp hoá - hiện đại hoá đất nớc từ nay đến năm 2000, việc tiếp tục thu hút nguồn vốn bằng con đờng đầu t trực tiếp nớc ngoài đứng trớc thách thức mới nh vấn đề khả năng gia tăng vốn nớc ngoài. Bởi vì những năm gần đây, cuộc cạnh tranh thu hút vốn đầu t trực tiếp n- ớc ngoài ngày càng trở nên gay gắt hơn. Các nớc kêu gọi đầu t trong khu vực và trên thế giới đã tiến hành những cải cách theo hớng thông thoáng hơn. Chính vì vậy, ngày 12 - 11 - 1996 Quốc hội nớc CHXHCN Việt Nam khoá IX, kỳ họp thứ 10 đã thông qua Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1996<gọi tắt là Luật đầu t> thay thế Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1987 và hai Luật sửa đổi bổ sung vào năm 1990 và 1992. Việc ban hành Luật đầu t nớc ngoài năm 1996 là nhằm hoàn thiện hành lang pháp lý, khuyến khích mạnh mẽ và phát huy vai trò của việc thu hút nguồn vốn đầu t trực tiếp nớc ngoài với số lợng và chất lợng cao hơn, góp phần chuyển dịch cơ cấu kinh tế, đẩy mạnh xuất khẩu, đổi mới công nghệ, sử dụng có hiệu quả các nguồn lực của đất nớc, góp phần thúc đẩy tiến trình hội nhập kinh tế của nớc ta với các nớc trong khu vực và trên thế giới. Điều 4 Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1996 quy định: Các nhà đầu t nớc ngoài đầu t vào Việt Nam dới các hình thức sau đây: 1. Hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh; 2. Doanh nghiệp liên doanh; 3. Doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài. Nh vậy, Luật đầu t vẫn quy định những hình thức cơ bản nh: Hợp đồng hợp tác kinh doanh, doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài. Tuy nhiên, Luật đầu t còn quy định các phơng thức tổ chức đầu t nh đầu t vào khu chế xuất, khu công nghiệp, đầu t theo hình thức hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao < viết tắt tên tiếng Anh là BOT >, hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (BTO), hợp đồng xây dựng - chuyển giao < BT >. 2. Khái niệm doanh nghiệp liên doanh. Theo quy định tại Điều 2 khoản 7 Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1996: Doanh nghiệp liên doanh là doanh nghiệp do hai bên hoặc nhiều bên hợp tác thành lập tại Việt Nam trên cơ sở hợp đồng liên doanh hoặc hiệp định ký giữa Chính phủ nớc CHXHCN Việt Nam và Chính phủ nớc ngoài hoặc là doanh nghiệp do doanh 7 nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài hợp tác với doanh nghiệp Việt Nam hoặc do doanh nghiệp liên doanh hợp tác với nhà đầu t nớc ngoài trên cơ sở hợp đồng liên doanh. Quy định đó đã đợc cụ thể hoá trong điều 12, Nghị định số 12 - CP của Chính phủ ngày 18 - 2 - 1997 quy định chi tiết thi hành Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam: 1. Doanh nghiệp liên doanh là doanh nghiệp đợc thành lập tại Việt Nam trên cơ sở hợp đồng liên doanh ký giữa Bên hoặc các Bên Việt Nam với Bên hoặc các Bên nớc ngoài để đầu t, kinh doanh tại Việt Nam. 2. Doanh nghiệp liên doanh mới là doanh nghiệp đợc thành lập giữa doanh nghiệp liên doanh đã đợc phép hoạt động tại Việt Nam với nhà đầu t nớc ngoài hoặc với doanh nghiệp Việt Nam hoặc với doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài đã đợc phép hoạt động tại Việt Nam. Trong trờng hợp đặc biệt, doanh nghiệp liên doanh có thể đợc thành lập trên cơ sở hiệp định ký kết giữa Chính phủ CHXHCN Việt Nam với Chính phủ nớc ngoài. Theo Điều 4 luật đầu t năm 1996 thì các nhà đầu t nớc ngoài vào Việt Nam dới các hình thức sau đây: 1.Hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh; 2. Doanh nghiệp liên doanh; 3. Doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài. So với doanh nghiệp liên doanh, hình thức đầu t dới dạng hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài có những đặc điểm sau: a. Hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh. Đây là một hình thức đầu t mà: Hai Bên hoặc nhiều Bên đợc hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh nh hợp tác sản xuất phân chi lợi nhuận, phân chia sản phẩm và các hình thức hợp tác kinh doanh khác. Đối tợng, nội dung, thời hạn kinh doanh, quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm của mỗi bên, quan hệ giữa các bên do các Bên thoả thuận và ghi trong hợp đồng hợp tác kinh doanh. < Điều 5, Luật đầu t >. Theo quy định tại điều 7 Nghị định 12 - CP: Hợp đồng hợp tác kinh doanh là văn bản ký kết giữa hai bên hoặc nhiều bên < sau đây gọi các bên hợp doanh> quy định trách nhiệm và phân chia kết quả kinh doanh cho mỗi bên để tiến hành đầu t kinh doanh ở Việt Nam mà không thành lập pháp nhân. Đặc trng của hình thức đầu t này là, các bên hợp doanh tuỳ ý thoả thuận quyền và nghĩa vụ liên quan trong hoạt động kinh doanh chung: từ góp vốn, quản lý kinh doanh, đại diện cho các bên trớc Toà án và cơ quan Nhà nớc Việt Nam; trách nhiệm của các bên đối với nhau; phân chia tiêu thụ sản phẩm, lợi nhuận và rủi ro 8 đến kết thúc hợp đồng đều do các bên thoả thuận trong khuôn khổ pháp luật và đợc ghi trong hợp đồng. Các bên hợp tác kinh doanh mà không cần thành lập một doanh nghiệp mới có t cách pháp nhân nh trong trờng hợp hợp tác kinh doanh thông qua doanh nghiệp liên doanh. Tài sản đa vào kinh doanh chung sẽ là sở hữu chung theo phần vì nó khác với tài sản của doanh nghiệp liên doanh là một pháp nhân. Nh vậy, theo quy định của pháp luật về đầu t nớc ngoài thì chế độ pháp lý của loại hình hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp tác kinh doanh đợc thể hiện qua các điểm cơ bản sau: + Nội dung của hợp đồng hợp tác kinh doanh do các bên hợp doanh thoả thuận trên cơ sở tuân theo những nội dung chủ yếu đợc quy định tại điều 8 Nghị định 12 - CP. + Hợp đồng hợp tác kinh doanh do đại diện có thẩm quyền của các bên hợp doanh ký và nó chỉ có hiệu lực pháp lý sau khi đợc cơ quan cấp Giấy phép đầu t chấp thuận thông qua việc cấp Giấy phép đầu t trên cơ sở đề nghị của các bên hợp doanh. + Quyền lợi và nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh do các bên thoả thuận và phải đợc ghi trong hợp đồng hợp tác kinh doanh. + Ngoài thực hiện các nghĩa vụ ghi trong hợp đồng, các bên hợp doanh đều phải thực hiện các nghĩa vụ với Nhà nớc Việt Nam. Bên nớc ngoài thực hiện các nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam; Bên Việt Nam thực hiện các nghĩa vụ thuế và nghĩa vụ tài chính khác theo các quy định của pháp luật áp dụng đối với doanh nghiệp trong nớc. b. Doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài: Hình thức doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài và doanh nghiệp liên doanh đều là hình thức Doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài, nhng chúng cũng có đặc điểm riêng. Điều 2 khoản 8 Luật đầu t quy định: Doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài là doanh nghiệp do nhà đầu t nớc ngoài đầu t 100% vốn tại Việt Nam. Nh vậy, doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài là một đơn vị kinh doanh do cá nhân hoặc tổ chức nớc ngoài thành lập nhằm mục đích kinh doanh theo pháp luật Việt Nam mà không có sự góp vốn tham gia của bất kỳ Bên Việt Nam nào. Do vậy, doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài là doanh nghiệp thuộc sở hữu của nhà đầu t nớc ngoài, do nhà đầu t nớc ngoài thành lập tại Việt Nam, tự quản lý và tự chịu trách nhiệm về kết quả kinh doanh. Doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài đợc thành lập tại Việt Nam dới hình thức Công ty trách nhiệm hữu hạn, có t cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam và chịu sự điều chỉnh của pháp luật Việt Nam. Chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn bảo đảm cho các nhà đầu t nớc ngoài yên tâm bỏ vốn đầu t tại Việt Nam. Cơ sở pháp lý để doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài đợc thành lập tại Việt Nam là khi đợc cơ quan cấp Giấy phép đầu t cấp Giấy phép đầu t và điều lệ của doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài đợc cơ quan cấp Giấy phép đầu t chuẩn y. 9 II. Đặc điểm của doanh nghiệp liên doanh. Đầu t dới hình thức doanh nghiệp liên doanh là một hình thức đầu t mà các bên tham gia doanh nghiệp cùng bỏ vốn thành lập tại Việt Nam, cùng quản lý nhằm mục đích kinh doanh chung trên cơ sở hợp đồng liên doanh hoặc hiệp định ký kết giữa Chính phủ CHXHCN Việt Nam với Chính phủ nớc ngoài. Doanh nghiệp liên doanh là một pháp nhân dới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Việt Nam. Pháp nhân mới này là chủ thể thực hiện các hoạt động kinh doanh tại Việt Nam, hoạt động độc lập với các bên liên doanh. Với tính chất là hình thức đầu t có từ hai chủ thể trở lên và một trong các chủ thể đó phải là Bên Việt Nam và Bên nớc ngoài. Do vậy doanh nghiệp liên doanh có những đặc điểm sau: 1. Doanh nghiệp liên doanh đợc thành lập tại Việt Nam nhng có yếu tố n- ớc ngoài. Yếu tố này thể hiện: a. Về chủ thể: Đây là hình thức doanh nghiệp liên doanh nên luôn phải có hai loại chủ thể là Bên Việt Nam và Bên nớc ngoài. Bên Việt Nam là một bên gồm một hoặc nhiều doanh nghiệp Việt Nam thuộc mọi thành phần kinh tế. Bên nớc ngoài là một bên gồm một hoặc nhiều nhà đầu t nớc ngoài. Nhà đầu t nớc ngoài là tổ chức kinh tế hoặc cá nhân nớc ngoài, trực tiếp đa vốn đầu t vào Việt Nam. b. Về vốn: Trong cơ cấu vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh phải có hai loại vốn góp vào doanh nghiệp là vốn của Bên Việt Nam và vốn của Bên nớc ngoài. Tuy nhiên phần vốn góp của Bên nớc ngoài hoặc các Bên nớc ngoài vào vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh thì không bị hạn chế về mức cao nhất theo sự thoả thuận của các bên nhng không dới 30% vốn pháp định, trừ những trờng hợp do Chính phủ quy định. < Điều 8 luật đầu t >. 2. Doanh nghiệp liên doanh là một pháp nhân Việt Nam. Tuy là doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài nhng doanh nghiệp liên doanh là một pháp nhân Việt Nam và thuộc đối tợng điều chỉnh của Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam. Thông qua việc liên doanh các bên thành lập ra một pháp nhân mới và ràng buộc nhau bởi sự tồn tại và hoạt động của pháp nhân mới này. Khi doanh nghiệp liên doanh đợc thành lập, nó hoạt động độc lập với các bên liên doanh và tự chịu trách nhiệm về các hoạt động của mình. Theo quy định của pháp luật Việt Nam (Điều 94 Bộ Luật Dân sự) một pháp nhân đợc thành lập theo pháp luật Việt Nam thì đợc công nhận một cách đơng nhiên là pháp nhân Việt Nam, không phụ thuộc vào địa bàn hoạt động cuả nó ở đâu. Là một pháp nhân Việt Nam, doanh nghiệp liên doanh phải đáp ứng đủ các điều kiện sau: + Đợc thành lập một cách hợp pháp. Việc thành lập doanh nghiệp liên doanh phải theo một thủ tục do pháp luật quy định. Doanh nghiệp liên doanh đợc thành lập 10 . kia, với doanh nghiệp liên doanh trong phạm vi phần vốn góp của mình vào vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh. Nh vậy, doanh nghiệp liên doanh cũng. doanh nghiệp liên doanh. - Doanh nghiệp liên doanh là doanh nghiệp nhiều chủ, doanh nghiệp liên doanh có thể đợc thành lập từ hai Bên hoặc nhiều Bên. Doanh