Pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Namo

Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài Luận án “Pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam” có mục đích trước hết là làm sáng tỏ

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

1 PGS.TS NGUY ỄN VĂN VÂN

2 PGS.TS BÙI XUÂN H ẢI

TP.HỒ CHÍ MINH, năm 2017

Với sự kính trọng và biết ơn sâu sắc, tác giả xin gửi

lời cảm ơn chân thành nhất đến PGS.TS Nguyễn Văn

Vân và PGS.TS Bùi Xuân Hải đã luôn tận tâm động viên,

hướng dẫn, giúp đỡ tác giả trong suốt quá trình đăng ký,

thực hiện và hoàn thành Luận án này

Tác giả cũng xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Ban

Giám hiệu Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, Ban

Giám hiệu Trường Đại học Đà Lạt, Ban Chủ nhiệm Khoa

Luật Thương Mại, Phòng Đào tạo Sau Đại học, Thư viện

Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, Thư viện Quốc

gia, Thư viện Tổng hợp TP Hồ Chí Minh và quý thầy cô

đã tận tình động viên, giúp đỡ, hỗ trợ tác giả trong suốt

thời gian nghiên cứu của mình

Tác giả xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến gia đình, bạn

bè, những người đã quan tâm, động viên tác giả trong suốt

quá trình học tập, nghiên cứu và hoàn thành luận án này

Trân trọng cảm ơn!

Tác gi ả xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của chính tác

gi ả Các số liệu, phân tích, lập luận và kết quả nêu trong luận án là trung thực và chưa từng được công bố trong bất kỳ công trình nghiên cứu nào khác

TP Hồ Chí Minh, ngày tháng năm 2017

Người cam đoan

Nguyễn Xuân Bang

TỪ, NGỮ NGUYÊN NGHĨA VIẾT TẮT

Ngân hàng th ế giới (World Bank) WB

Qu ỹ Tiền tệ quốc tế (International Monetary Fund) IMF

T ổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (Organization

for Economic Co-operation and Development)

OECD

PH ẦN MỞ ĐẦU 1

1 Lý do l ựa chọn đề tài 1

2 M ục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài 2

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài 3

4 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài 3

5 Nh ững điểm mới của luận án 4

6 K ết cấu của luận án 5

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ VẤN ĐỀ NGHIÊN CỨU 6

1.1 Tình hình nghiên c ứu liên quan đến bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín d ụng của các ngân hàng thương mại 6

1.2 Tình hình nghiên c ứu liên quan đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 10

1.3 Tình hình nghiên c ứu liên quan đến các biện pháp bảo đảm an toàn trong ho ạt động cấp tín dụng tiếp cận ở góc độ phòng ngừa rủi ro 13

1.4 Tình hình nghiên c ứu liên quan đến các biện pháp bảo đảm an toàn trong ho ạt động cấp tín dụng tiếp cận ở góc độ xử lý rủi ro 18

1.5 Cơ sở lý thuyết và phương pháp nghiên cứu 21

K ết luận Chương 1 29

CHƯƠNG 2 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG HO ẠT ĐỘNG CẤP TÍN DỤNG CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 30

2.1 S ự tất yếu phải bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại 30

2.1.1 Ho ạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại và những rủi ro của nó 30

2.1.2 Khái ni ệm, các tiêu chí đánh giá và nội dung của bảo đảm an toàn trong ho ạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 46

2.2 Khái ni ệm và vai trò của pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động c ấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 56

động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 56

c ủa các ngân hàng thương mại 58

2.3 N ội dung chủ yếu của pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động

c ấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 60

hàng thương mại 61

thương mại 67

2.4 Yêu c ầu đối với việc điều chỉnh bằng pháp luật về bảo đảm an toàn

trong ho ạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 72

hàng phát tri ển hiệu quả, bền vững 73

ngân hàng thương mại 74 2.4.3 B ảo đảm quyền tự do kinh doanh của ngân hàng thương mại 75

m ại 76

K ết luận Chương 2 77 CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO ĐẢM AN TOÀN

M ẠI VIỆT NAM 79 3.1 Th ực trạng pháp luật về phòng ngừa rủi ro trong hoạt động cấp tín

d ụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam 79

ng ừa rủi ro trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại 79

ng ừa rủi ro trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại 89

3.2 Th ực trạng pháp luật về xử lý rủi ro trong hoạt động cấp tín dụng của

các ngân hàng thương mại Việt Nam 115

r ủi ro trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại 115

r ủi ro trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại 121

3.3 Đánh giá chung về thực trạng pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt

động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại Việt Nam 126

động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 127

ho ạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 131

K ết luận Chương 3 134 CHƯƠNG 4 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG

VI ỆT NAM 136 4.1 Định hướng cho việc hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong

ho ạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại Việt Nam 136

Nam 136

an toàn trong ho ạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 139

an toàn ho ạt động ngân hàng 141

d ụng của các ngân hàng thương mại 142

4.2 Nh ững giải pháp hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt

động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại Việt Nam 147

ho ạt động cấp tín dụng 147

ngân hàng thương mại 149 4.2.3 Quy định chế tài nghiêm khắc hơn đối với các hành vi vi phạm an toàn

trong ho ạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại 151 4.2.4 Các gi ải pháp khác 151

b ảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại

Vi ệt Nam 152

Nam 152 4.3.2 Ki ến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và thực hiện pháp luật về xử lý rủi

thương mại Việt Nam 160

K ết luận Chương 4 164

K ẾT LUẬN 166 TÀI LI ỆU THAM KHẢO

PH Ụ LỤC

hàng thương mại Việt Nam theo FSIs

động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại

NH ỮNG CÔNG TRÌNH LIÊN QUAN ĐẾN LUẬN ÁN ĐÃ CÔNG BỐ

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Lý do lựa chọn đề tài

Cấp tín dụng là hoạt động cơ bản của các ngân hàng thương mại (NHTM), là một kênh quan trọng đáp ứng các nguồn lực tài chính cho nền kinh tế - xã hội, góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, nâng cao đời sống vật chất và tinh thần của nhân dân Về bản chất, cấp tín dụng là hoạt động kinh tế, do vậy nó cũng chịu sự tác động và điều tiết bởi các quy luật của nền kinh tế thị trường Ngoài ra, cấp tín dụng là hoạt động kinh doanh đặc biệt, liên quan đến lợi ích của nhiều chủ thể, chứa đựng sự rủi ro, dễ tác động dây chuyền đến các hoạt động kinh tế khác Chính vì vậy, bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng (HĐCTD) của các NHTM Việt Nam là nhu cầu rất cần thiết, đặc biệt trong bối cảnh xây dựng và vận hành nền kinh tế thị trường định hướng XHCN và hội nhập quốc tế của Việt Nam hiện nay

Cho đến nay, hệ thống pháp luật Việt Nam điều chỉnh an toàn trong hoạt động ngân hàng nói chung và HĐCTD nói riêng đã được quan tâm xây dựng và thực hiện, bởi lẽ một hệ thống tài chính - ngân hàng mạnh, ổn định, có sức “đề kháng” tốt luôn đóng vai trò cốt lõi và quyết định đến sự sự tăng trưởng bền vững của nền kinh tế tại bất kỳ quốc gia nào Ngược lại, một hệ thống ngân hàng (HTNH) tiềm ẩn nhiều rủi ro,

dễ bị tổn thương trước các biến động của nền kinh tế xã hội; HĐCTD không hiệu quả, chất lượng tín dụng thấp, nợ xấu cao, năng lực tài chính của các NHTM yếu… là mầm mống cho sự bất ổn của nền kinh tế quốc gia

Có thể nhận thấy những văn bản pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong việc bảo đảm an toàn trong HĐCTD như Luật Ngân hàng Nhà nước Việt Nam năm 2010, Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010 và những văn bản khác có liên quan đã tạo lập hành lang pháp lý cơ bản nhằm bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Tuy vậy các quy định của pháp luật còn chưa toàn diện, thống nhất và phù hợp với yêu cầu bảo đảm an toàn hoạt động ngân hàng (HĐNH) trong điều kiện mới Bên cạnh đó, thực tiễn áp dụng pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM còn nhiều hạn chế, vướng mắc như công tác thanh tra giám sát ngân hàng chưa đáp ứng được yêu cầu bảo đảm an toàn HĐNH, công tác xét xử tại toà án chưa thực sự bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các NHTM, hiện tượng sở hữu chéo, lũng đoạn ngân hàng diễn ra tại một số NHTM đã ảnh hưởng xấu đến an toàn trong HĐCTD Cùng với đó, hệ thống lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM ở Việt Nam còn non yếu, thiếu hệ thống, cơ sở kinh tế và pháp lý chưa thuyết phục, đồng thời thiếu những công trình nghiên cứu chuyên sâu về lĩnh vực này

Do đó việc nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM là

nhiệm vụ rất cần thiết Chính vì vậy, tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật về bảo đảm

an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam”

làm luận án tiến sĩ Luật học

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Luận án “Pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam” có mục đích trước hết là làm sáng tỏ những vấn đề

lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM; Đồng thời phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM và thực tiễn thực hiện các quy định pháp luật này, trên cơ sở đó đề xuất định hướng, giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật và cơ chế thực thi pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM tại Việt Nam

Để thực hiện được mục đích nêu trên, nhiệm vụ nghiên cứu của luận án là:

Thứ nhất, phân tích, đánh giá có hệ thống những công trình nghiên cứu trong và

ngoài nước có liên quan đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM, trên cơ sở đó tiếp thu những kết quả nghiên cứu đã đạt được, đồng thời tiếp tục nghiên cứu phát triển những vấn đề lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM;

Thứ hai, làm sáng tỏ sự tất yếu phải bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các

NHTM thông qua việc phân tích rõ bản chất HĐCTD của các NHTM và những rủi ro của nó; khái niệm, tiêu chí đánh giá và nội dung của bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Từ đó, làm sáng tỏ khái niệm, vai trò, nội dung cũng như yêu cầu của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM;

Thứ ba, phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật

về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Việt Nam nhằm phát hiện những hạn chế, bất cập trong các quy định của pháp luật và những khó khăn, vướng mắc trong thực tiễn thi hành pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Việt Nam;

Thứ tư, xác định những định hướng cơ bản của việc hoàn thiện pháp luật và đề

xuất những giải pháp, kiến nghị cụ thể để hoàn thiện pháp luật và cơ chế thực thi pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

Đối tượng nghiên cứu:

Đối tượng nghiên cứu của luận án là hệ thống lý thuyết liên quan đến bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM; những quy định của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam và thực tiễn thực hiện pháp luật về bảo đảm

an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam

Phạm vi nghiên cứu:

Bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM là vấn đề có thể được nghiên cứu, tiếp cận ở nhiều góc độ khác nhau Trong phạm vi của luận án, tác giả tập trung nghiên

cứu khía cạnh pháp lý của bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Ở góc độ cụ thể, phạm vi nghiên cứu của luận án bao gồm:

Thứ nhất, về không gian, tác giả nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong

HĐCTD của NHTM ở Việt Nam Đồng thời trong quá trình nghiên cứu, tác giả cũng

đề cập đến kinh nghiệm quốc tế về bảo đảm an toàn HĐNH, đặc biệt là khuyến nghị của Uỷ ban Basel về an toàn trong HĐCTD;

Thứ hai, về thời gian, tác giả chủ yếu nghiên cứu các quy định của pháp luật đang

có hiệu lực về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM trên cơ sở Luật Ngân hàng Nhà nước năm 2010, Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010 và các văn bản có liên quan

Thứ ba, về lĩnh vực nghiên cứu, tác giả nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn

trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam mà không nghiên cứu pháp luật về bảo đảm

an toàn trong các hoạt động khác của NHTM (như huy động vốn, thanh toán, tham gia thị trường tiền tệ, thị trường ngoại hối, thị trường chứng khoán…); Đồng thời, tác giả nghiên cứu thực trạng pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam thông qua hai nội dung: pháp luật về phòng ngừa rủi ro (quy định về những trường hợp không được cấp tín dụng, hạn chế cấp tín dụng, giới hạn tín dụng; thẩm định hồ sơ tín dụng và kiểm tra sử dụng vốn; các biện pháp bảo đảm tín dụng; thông tin tín dụng; công tác thanh tra, giám sát của NHNN, phân loại nợ và trích lập dự phòng rủi ro, tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu và hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ); pháp luật về xử lý rủi ro trong HĐCTD của các NHTM (quy định về cơ cấu lại thời hạn trả nợ; chấm dứt cấp tín dụng, xử lý nợ; mua bán nợ, sử dụng dự phòng rủi ro

và một số quy định khác có liên quan)

Thứ tư, tác giả đề tài luận án chỉ nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong

HĐCTD của các NHTM Việt Nam mà không nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các tổ chức tín dụng (TCTD) khác như TCTD phi ngân hàng,

tổ chức tài chính vi mô, quỹ tín dụng nhân dân, Ngân hàng Chính sách xã hội, Ngân hàng Phát triển Việt Nam, Ngân hàng Hợp tác xã

4 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

5 Những điểm mới của luận án

Tiếp thu kết quả nghiên cứu của các nhà khoa học đi trước, đề tài đã nghiên cứu, phân tích và có một số điểm mới cơ bản như sau:

Về lý luận: khác với những công trình nghiên cứu có liên quan ở trong và ngoài

nước, đề tài tiếp cận và phân tích cơ sở lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại dựa trên cơ cấu và trình tự phòng ngừa và xử lý rủi ro trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Đó là cơ sở quan trọng trong việc nghiên cứu, đánh giá thực trạng pháp luật, đề xuất định hướng, giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại

Về thực tiễn: đề tài đã làm nổi bật hai vấn đề cơ bản của thực trạng pháp luật về

bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại là: (i) Pháp luật thực định về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại tuy đã có những ưu điểm nhất định, song các quy định đó còn chưa toàn diện, thống nhất và phù hợp với yêu cầu bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam hiện nay (ii) Trên cơ sở phân tích các

vụ án điển hình trong lĩnh vực ngân hàng như vụ án Nguyễn Đức Kiên, vụ án Huỳnh Thị Huyền Như, vụ án tại Công ty thủy sản Phương Nam, vụ án tại Ngân hàng Xây dựng (VNCB) , đề tài đã làm sáng tỏ việc thực hiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại còn chưa nghiêm: nhiều hành vi vi phạm pháp luật của cán bộ lãnh đạo và nhân viên ngân hàng cũng như khách hàng vay vốn trong việc nâng khống giá trị tài sản bảo đảm tín dụng, không thẩm định hồ sơ tín dụng, thực hiện sai nghĩa vụ kiểm tra sử dụng vốn vay gây thiệt hại hàng nghìn tỷ đồng cho các ngân hàng Hệ quả tất yếu là hệ thống ngân hàng phải hứng chịu gánh nặng nợ xấu hàng trăm nghìn tỷ đồng Từ đó cho thấy, thực trạng pháp luật vẫn chưa thực sự bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

Về giải pháp: từ những vấn đề lý luận và thực tiễn nêu trên và dựa vào các lý

thuyết nghiên cứu chính là lý thuyết về sự can thiệp của Nhà nước trong đời sống kinh

tế xã hội, lý thuyết về hiệu quả của pháp luật trong điều chỉnh các quan hệ xã hội trong nền kinh tế thị trường cũng như cách tiếp cận kinh tế học pháp luật, đề tài đã phân tích định hướng hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

bao gồm: phù hợp với chủ trương, đường lối, chính sách của Đảng; khắc phục những hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM; tiếp thu những kinh nghiệm, chuẩn mực và thông lệ quốc tế về bảo đảm an toàn HĐNH Đặc biệt, định hướng cốt lõi là cần bảo đảm hài hòa hóa lợi ích giữa các chủ thể trong quan hệ tín dụng; bảo đảm sự phù hợp và bền vững trong việc điều chỉnh bằng pháp luật đối với bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM; chấm dứt sự lũng đoạn ngân hàng cũng như kiểm soát tốt HĐNH

Từ đó, đề tài phân tích ba giải pháp chủ yếu là quy định nghĩa vụ của NHTM về bảo đảm an toàn trong HĐCTD; giám sát chặt chẽ trạng thái an toàn trong HĐCTD của NHTM và quy định chế tài nghiêm khắc hơn đối với các hành vi vi phạm an toàn trong HĐCTD của NHTM Trên cơ sở đó, đề tài kiến nghị sửa đổi, bổ sung hệ thống pháp luật hiện hành tập trung vào Luật Ngân hàng Nhà nước năm 2010 và Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010 cũng như kiến nghị bảo đảm cơ chế thực hiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

6 Kết cấu của luận án

Ngoài lời nói đầu, kết luận, tài liệu tham khảo và phụ lục, nội dung của luận án gồm 04 chương như sau:

Chương 1 Tổng quan về vấn đề nghiên cứu;

Chương 2 Những vấn đề lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại;

Chương 3 Thực trạng pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam;

Chương 4 Hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại Việt Nam

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ VẤN ĐỀ NGHIÊN CỨU

Bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM là vấn đề rộng và phức tạp, hiện nay còn có nhiều quan điểm và cách tiếp cận khác nhau về vấn đề này Với mục đích và trong phạm vi của đề tài luận án, bảo đảm an toàn trong HĐCTD là hoạt động của những chủ thể nhất định nhằm giữ (hay duy trì) được sự an toàn, bảo vệ cho HĐCTD không bị những thiệt hại do các tác nhân bên trong và bên ngoài NH tác động vào, đồng thời duy trì được một mức độ rủi ro có thể chấp nhận được Bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM thông qua hai nội dung chủ yếu là phòng ngừa rủi ro và xử lý rủi ro Từ đó trước hết tác giả khảo sát các công trình nghiên cứu có liên quan đến bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM, tiếp đến là khảo sát các công trình nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM, sau đó khảo sát các công trình nghiên cứu liên quan đến bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng tiếp cận ở góc độ phòng ngừa rủi ro và xử lý rủi ro

1.1 Tình hình nghiên cứu liên quan đến bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại

Bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM thu hút sự quan tâm không chỉ của các

cơ quan quản lý nhà nước, của các ngân hàng (NH), mà còn nhận được sự quan tâm của nhiều nhà nghiên cứu Trước hết, một số tác giả cố gắng giải mã thuật ngữ “an toàn” trong HĐNH trong mối liên hệ với an ninh tài chính nói chung

Cụ thể, tiến sĩ Vũ Đình Ánh, trong bài viết “An ninh tài chính trong hoạt động

chính ổn định, an toàn và vững mạnh “An toàn” được hiểu là trạng thái không bị nguy hiểm từ phía các tác động bên trong và bên ngoài

Cách tiếp cận khác, tiến sĩ Lê Thị Thuỳ Vân trong bài viết “Bảo đảm an toàn tài

chính trong hệ thống ngân hàng thương mại Việt Nam năm 2012-2013 và thách thức chính sách trong những năm tiếp theo” 2 cho rằng “an toàn” được hiểu là việc duy trì được sự ổn định (tiếng Anh: stability) và lành mạnh (tiếng Anh: soundness) trên cơ sở

đó sẽ giảm thiểu và hạn chế được rủi ro

Khác với các quan điểm trên, tác giả Nguyễn Văn Hưng, trong luận án tiến sĩ Kinh

tế: “Giải pháp hoàn thiện quy chế bảo đảm an toàn trong cho vay của các ngân hàng

thu hồi được đầy đủ và đúng hạn số tiền đã cho vay (cả gốc và lãi) Cùng với đó, an toàn

1 Vũ Đình Ánh, “An ninh tài chính trong hoạt động ngân hàng”, Tạp chí Tài chính tháng 9 năm 2001

2 Lê Thị Thuỳ Vân, “Bảo đảm an toàn tài chính trong hệ thống ngân hàng thương mại Việt Nam năm 2012-2013

và thách thức chính sách trong những năm tiếp theo”, Tạp chí Ngân hàng, số 1,2 tháng 01 năm 2014

3 Nguyễn Văn Hưng (2003), Giải pháp hoàn thiện quy chế bảo đảm an toàn trong cho vay của các ngân hàng

thương mại Việt Nam”, luận án tiến sỹ Kinh tế, Trường Đại học Kinh tế quốc dân Hà Nội

trong cho vay còn bao hàm cả việc bảo đảm cho sự phát triển ổn định của doanh nghiệp

và của cả nền kinh tế Như vậy, hai tác giả Nguyễn Văn Hưng và Lê Thị Thuỳ Vân đều khẳng định khía cạnh quan trọng của an toàn là sự ổn định Tuy nhiên tác giả Nguyễn Văn Hưng có đề cập trực tiếp đến an toàn trong cho vay thông qua việc NH thu hồi được số tiền gốc và lãi cho vay

Theo quan điểm của tác giả luận án, “an ninh” và “an toàn” là những thuật ngữ

có liên quan mật thiết với nhau, nhiều lúc có thể được sử dụng tương đồng với nhau, nhưng không đồng nhất với nhau, bởi lẽ cả hai thuật ngữ trên đều chỉ một “trạng thái” của một chủ thể (hay một hoạt động) nhất định mà không bị nguy hiểm từ các yếu tố bên trong và bên ngoài tác động vào Tuy nhiên thuật ngữ an ninh (tiếng Anh là security) khác với an toàn (tiếng Anh là safety) ở chỗ nó chỉ những mức độ chống lại hoặc bảo vệ từ các tác nhân nguy hại và được sử dụng khá rộng trong các lĩnh vực của đời sống kinh tế xã hội, trong khi đó an toàn lại được hiểu ở góc độ được bảo vệ trước những nguy hiểm trong phạm vi rủi ro có thể chấp nhận được

Quan niệm của tác giả Nguyễn Văn Hưng đã phân tích rất cụ thể về tiêu chí an toàn trong cho vay thông qua việc NH thu hồi gốc và lãi cho vay Song đây lại là cách tiếp cận khá hẹp về an toàn, vì nếu NH chỉ thu hồi gốc và lãi số tiền đã cho vay thì đó mới chỉ là mục tiêu phòng tránh được rủi ro tín dụng vốn dĩ ảnh hưởng đến khả năng thu hồi vốn gốc và lãi cấp tín dụng Trong khi đó rủi ro trong HĐCTD bao hàm cả rủi

ro tín dụng, rủi ro thị trường, rủi ro vận hành và các rủi ro khác

Chính vì vậy, vẫn cần phải có một cách tiếp cận khoa học hơn về an toàn trong HĐCTD của NHTM

Bên cạnh những công trình nêu trên, một số nhà khoa học nghiên cứu bản chất của bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Tác giả Phạm Thanh Chung, trong luận

văn thạc sĩ “Pháp luật bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các tổ chức

hiện các biện pháp nhất định theo quy định của pháp luật và yêu cầu của hoạt động tín dụng sao cho bảo đảm cho HĐCTD an toàn và hiệu quả

Khác với cách tiếp cận nêu trên, trong luận văn thạc sĩ “Pháp luật về bảo đảm an

toàn trong hoạt động ngân hàng của ngân hàng thương mại tại Việt Nam – thực trạng và

, tác giả Tạ Chương Lâm không nêu định nghĩa về bảo đảm an toàn trong HĐNH, mà tiếp cận bảo đảm an toàn dưới góc độ quản trị rủi ro trong HĐNH Một cách tiếp cận khác đáng chú ý về bảo đảm an toàn trong HĐNH là nghiên cứu

của tác giả Lê Văn Luyện trong luận án tiến sĩ Kinh tế: “Những giải pháp đảm bảo an

4

Phạm Thanh Chung (2005), Pháp luật bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các tổ chức tín dụng

ở Việt Nam, luận văn thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

5 Tạ Chương Lâm (2009), Pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động ngân hàng của ngân hàng thương mại tại

Việt Nam – thực trạng và hướng hoàn thiện, luận văn thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh

toàn cho hoạt động ngân hàng Việt Nam trong điều kiện hội nhập với hệ thống tài

điều kiện hội nhập với hệ thống tài chính, tiền tệ quốc tế là việc đảm bảo các điều kiện cần thiết và trợ giúp cho HTNH nâng cao sức cạnh tranh, duy trì được sự phát triển bền vững, hiệu quả trong quá trình hội nhập quốc tế Cách tiếp cận này phân tích bảo đảm an toàn trong HĐNH gắn với yêu cầu của quá trình hội nhập NH, thông qua đó nhấn mạnh các yếu tố cạnh tranh, phát triển bền vững và hiệu quả trong HĐNH

Tác giả Kim Thị Huyền, trong luận văn thạc sĩ Luật học “Vấn đề bảo đảm an toàn

cho rằng bảo đảm an toàn trong HĐNH là những quy phạm pháp luật mà Nhà nước đặt

ra nhằm quản lý, xác lập và tăng cường sự an toàn, hiệu quả trong các hoạt động huy động vốn, cấp tín dụng, kinh doanh ngoại tệ và cung cấp các dịch vụ thanh toán của các TCTD

Theo tác giả luận án, nếu coi an toàn trong HĐCTD là trạng thái không bị nguy hiểm từ các tác nhân bên trong và bên ngoài theo một mức độ rủi ro có thể chấp nhận được, thì bảo đảm an toàn trong HĐCTD là hoạt động của những chủ thể nhất định nhằm giữ (hay duy trì) được sự an toàn, bảo vệ cho HĐCTD không bị những thiệt hại

do các tác nhân bên trong và bên ngoài NH tác động vào, đồng thời duy trì được một mức độ rủi ro có thể chấp nhận được

Một vấn đề được đặt ra là những chủ thể nào có trách nhiệm bảo đảm an toàn trong HĐCTD? Tác giả Phạm Thanh Chung khẳng định chỉ NHTM là có trách nhiệm bảo đảm an toàn trong HĐCTD Ngược lại, tác giả Nguyễn Văn Hưng (trong luận án mà đã được đề cập ở phần trên) cho rằng trách nhiệm bảo đảm an toàn trong HĐNH không chỉ thuộc về từng NH, mà còn là trách nhiệm của Quốc hội, Chính phủ và Ngân hàng trung ương Đây là một vấn đề khá quan trọng nên cần được làm sáng tỏ dưới góc độ lý luận Đồng thời, không thể coi bảo đảm an toàn trong HĐCTD chỉ là việc quản trị rủi ro như tác giả Tạ Chương Lâm phân tích, bởi lẽ quản trị rủi ro là hoạt động cụ thể của NH nhằm nhận diện, đo lường, kiểm soát và hạn chế rủi ro – vốn dĩ hẹp hơn so với khái niệm bảo đảm an toàn trong HĐCTD Không những vậy, vấn đề cạnh tranh, phát triển bền vững và hiệu quả HĐNH luôn gắn liền với an toàn trong HĐCTD của NHTM, song nếu tiếp cận sự an toàn trong HĐCTD dưới các góc độ nêu trên của tác giả Lê Văn Luyện thì sẽ cần được tiếp tục nghiên cứu rõ hơn Quan điểm về an toàn trong HĐNH của tác giả Kim Thị Huyền cũng cần được làm rõ thêm, vì không thể đồng nhất bảo đảm

6

Lê Văn Luyện (2003), Những giải pháp đảm bảo an toàn cho hoạt động ngân hàng Việt Nam trong điều kiện

hội nhập với hệ thống tài chính, tiền tệ quốc tế, luận án tiến sĩ Kinh tế, Học viện Ngân hàng

7 Kim Thị Huyền (2008), Vấn đề bảo đảm an toàn trong hoạt động ngân hàng gắn với quyền tự do kinh doanh

của các tổ chức tín dụng, luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

an toàn HĐNH là những quy định pháp luật Vì vậy, cần thiết phải nghiên cứu vấn đề bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM một cách khoa học, chính xác hơn Một vấn đề cũng cần được làm sáng tỏ là đề tài luận án tiến sĩ mà tác giả đang nghiên cứu có điểm khác như thế nào so với hai luận văn thạc sĩ Luật của tác giả Phạm Thanh Chung và tác giả Tạ Chương Lâm như vừa được đề cập ở trên?

Tuy tên đề tài có những nét tương đồng nhất định liên quan đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐNH, nhưng sự khác biệt trước hết về đối tượng được nghiên cứu: tác giả Phạm Thanh Chung xác định đối tượng nghiên cứu là pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các tổ chức tín dụng bao gồm các NH, tổ chức tín dụng phi NH

và các loại hình TCTD khác; tác giả Tạ Chương Lâm xác định đối tượng nghiên cứu là pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐNH của các NHTM HĐNH bao gồm ba hoạt động cơ bản nhất là huy động vốn, cấp tín dụng và cung ứng dịch vụ thanh toán qua tài khoản Như vậy đối tượng nghiên cứu trong hai luận văn của các tác giả trên là rộng hơn

so với đề tài luận án tác giả nghiên cứu Vì vậy, tác giả đề tài luận án có cơ hội nghiên cứu sâu hơn về pháp luật bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Bên cạnh đó, nghiên cứu của hai tác giả nêu trên từ khá lâu (tác giả Phạm Thanh Chung bảo vệ năm 2005 và tác giả Tạ Chương Lâm bảo vệ năm 2009) trong bối cảnh Luật Ngân hàng nhà nước năm

1997 và Luật Các tổ chức tín dụng năm 1997 đang có hiệu lực Nhưng đến nay, hệ thống pháp luật hiện hành ở Việt Nam đã có nhiều thay đổi so với thời điểm trước với sự ra đời của Luật Ngân hàng nhà nước năm 2010, Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010, Bộ luật dân sự (BLDS) năm 2015 và hàng loạt các văn bản mới có hiệu lực thì cơ chế pháp lý nhằm bảo đảm an toàn trong HĐNH có nhiều thay đổi so với trước Vì vậy đề tài luận án

mà tác giả nghiên cứu có nhiều điểm mới hơn so với các đề tài tương tự trước đó

Tóm lại, có một số công trình nghiên cứu của các nhà khoa học liên quan đến khía cạnh bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Nội dung các nghiên cứu nêu trên tập trung vào các vấn đề như: quan niệm về an toàn trong HĐNH cũng như bảo đảm an toàn trong HĐNH Tuy vậy, những quan niệm về an toàn và bảo đảm an toàn trong HĐNH cần tiếp tục phải nghiên cứu chi tiết hơn; một số công trình tiếp cận bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM ở các khía cạnh cụ thể như hội nhập quốc tế, an toàn

và an ninh tài chính; một số công trình phân tích các khía cạnh bảo đảm an toàn trong HĐNH từ khá lâu, không bảo đảm tính cập nhật Mặc dù vậy, các nghiên cứu nêu trên

là những tài liệu quý báu cho tác giả luận án trong việc tiếp thu, chọn lọc và phát triển nhằm làm sáng tỏ cơ sở lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam

1.2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại

Các nhà khoa học đã quan tâm nghiên cứu đến cơ sở lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM cũng như nghiên cứu dưới những góc độ khác nhau về pháp luật bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

Cụ thể, tác giả Nguyễn Ngọc Lương, trong luận án tiến sĩ Luật học “Pháp luật điều

tỏ những vấn đề chung về cấp tín dụng và pháp luật về HĐCTD của NHTM; thực trạng pháp luật về HĐCTD của NHTM ở Việt Nam; từ đó đưa ra các giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật điều chỉnh HĐCTD của NHTM ở Việt Nam Trong luận án này, tác giả Nguyễn Ngọc Lương đã làm rõ một số vấn đề làm cơ sở lý luận cho việc nghiên cứu bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM như: khái niệm, đặc điểm, bản chất và nguyên tắc của HĐCTD của các NHTM; vai trò của HĐCTD của các NHTM trong nền kinh tế thị trường; những yếu tố ảnh hưởng đến pháp luật điều chỉnh HĐCTD của NHTM Đặc biệt, tác giả có phân tích pháp luật quy định về giới hạn an toàn trong HĐCTD của NHTM Đây là nội dung có liên quan chặt chẽ đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam

Tuy nhiên, do mục đích, phạm vi và nội dung nghiên cứu của tác giả Nguyễn Ngọc Lương tập trung vào các quy định của pháp luật điều chỉnh HĐCTD của các NHTM, vì vậy việc phân tích, đánh giá các quy định về an toàn trong HĐCTD của các NHTM mới chỉ dừng lại ở mức độ nhất định, chưa nhận được sự quan tâm thích đáng

Nghiên cứu những vấn đề lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐNH thông qua việc phân tích vai trò, tác động cũng như mức độ điều chỉnh bằng pháp luật đối với sự an toàn trong HĐNH, hai giáo sư Jeroen Klomp và Jacob De Haan, trong

tác phẩm: “Banking risk and regulation: does one size fit all?” 9 (tạm dịch: rủi ro NH

và sự điều chỉnh của pháp luật: liệu sự điều chỉnh có phù hợp với tất cả ngân hàng?),

đã sử dụng dữ liệu từ hơn 200 ngân hàng từ 21 quốc gia trong Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (tiếng Anh: Organization of Economic Co-operation and Development - OECD), trong khoảng thời gian từ năm 2002 đến 2008, nhằm xem xét ảnh hưởng của các quy định pháp luật và giám sát NH đối với các rủi ro NH Tác giả kết luận các quy định pháp luật và giám sát NH có sự ảnh hưởng nhiều đến những NH

có rủi ro cao Ngược lại, các quy định pháp luật và giám sát NH lại không có ảnh hưởng lớn đến những NH có rủi ro thấp

8 Nguyễn Ngọc Lương (2017), Pháp luật điều chỉnh hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại ở

Việt Nam, luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

9 Jeroen Klomp, Jacob De Haan, “Banking risk and regulation: does one size fit all?” DNB Working Paper,

11/2011 Jeroen Klomp hiện đang công tác tại Trường Đại học Groningen, Hà Lan; Jacob De Haan là nhà nghiên cứu về kinh tế ở Munich, Đức Xem bài viết của các tác giả tại trang web: http://www.dnb.nl/binaries/Working%20Paper%20323_tcm46-261983.pdf

Cùng với hướng nghiên cứu này, các giáo sư Abdelkader Boudriga, Neila Boulila

Taktak và Sana Jellouli có bài viết “Banking supervision and nonperforming loan: a

gia) Các tác giả của bài viết cho rằng: tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu cao và chính sách dự phòng rủi ro tốt sẽ làm giảm nợ xấu; cách thức hiệu quả nhất nhằm giảm nợ xấu đó là tăng cường hiệu quả của hệ thống pháp luật, tăng cường minh bạch thông tin và dân chủ, tăng cường sự tham gia của nhà đầu tư nước ngoài trong HTNH, tăng cường sự lành mạnh của hệ thống tài chính NH ở mỗi quốc gia

Hai tiến sĩ Tung-Hao Lee và Shu-Hwa Chih (Trường Đại học Quốc gia

Chengchi, Đài Loan), trong bài viết “Does financial regulation affect the profit

efficiency and risk of banks? Evidence from China’commercial banks”11

(tạm dịch: quy định về tài chính có ảnh hưởng đến hiệu quả lợi nhuận và rủi ro của NH?, minh chứng từ các NHTM Trung Quốc), đã xem xét những quy định mới về tiêu chuẩn an toàn của Ủy ban Giám sát NH Trung Quốc (tiếng Anh: China Banking Regulatory Commission - CBRC), đã phân tích ảnh hưởng của những quy định đó đối với hiệu quả và rủi ro của NH Trung Quốc Hai tác giả trên đã kết luận: tỷ lệ dự phòng rủi ro và

tỷ lệ chi phí trên thu nhập chỉ phù hợp với các NH lớn, trong khi tỷ lệ cho vay so với tiền gửi, tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu, tỷ lệ thanh khoản phù hợp với NH nhỏ Cũng theo Tung-Hao Lee, tỷ lệ thanh khoản hiện thời không ảnh hưởng đến rủi ro và có thể dẫn đến những kết quả khác nhau về tính hiệu quả giữa NH lớn và NH nhỏ

Cách tiếp cận khác, tiến sĩ George Hanc, trong bài viết “The future of banking in

lai HĐNH tại Hoa Kỳ), đã quan tâm nghiên cứu đến những thách thức của pháp luật điều chỉnh tổ chức và hoạt động của những NH lớn, bởi lẽ các NH lớn thường có cơ cấu tổ chức phức tạp, hoạt động với phạm vi rộng bằng nhiều nghiệp vụ khác nhau, vì vậy rủi ro cũng cao hơn so với các NH nhỏ

Nhìn chung, nội dung các công trình nghiên cứu nêu trên đều khẳng định vai trò không thể thiếu của pháp luật là một trong những phương tiện quan trọng nhất nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong việc tổ chức thực hiện các biện pháp nhằm bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM

10 Abdelkader Boudriga, Neila Boulila Taktak and Sana Jellouli, “Banking supervision and nonperforming loan:

a cross – country analysis”, Journal of Financial Economic Policy, 4/2009 Abdelkader Boudriga là giáo sư ngành tài chính học tại Trường Đại học Cathage và giáo sư thỉnh giảng Trường Đại học Orleans, Pháp; Neila Boulila Taktak là giáo sư công tác tại Trường Đại học Tunis, Tunisia; còn Sana Jellouli đang giảng dạy tại Trường Electronic Commerce, Tunis, Tunisia

11 Tung-Hao Lee and Shu-Hwa Chih, “Does financial regulation affect the profit efficiency and risk of banks? Evidence from China’commercial banks” North American Journal of Economics and Finance, 2013

12 George Hanc, “The future of banking in America, summary and conclusion”, FDIC Banking Review, 16, 2004

Ông nguyên là Phó Chủ tịch Cơ quan Bảo hiểm và Nghiên cứu, Công ty Bảo hiểm tiền gửi Liên bang Hoa Kỳ

Một trong những vấn đề quan trọng khi nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐNH là mức độ điều chỉnh của pháp luật đến sự an toàn HĐNH Tiến sĩ

Nguyễn Văn Tuyến, trong bài viết “Xác định giới hạn can thiệp của Nhà nước đối với

giao dịch thương mại của ngân hàng thương mại trong điều kiện kinh tế thị trường ở Việt Nam” 13 , đã cho rằng, Nhà nước chỉ can thiệp đến bảo đảm an toàn trong hoạt

động của các NHTM ở tầm vĩ mô, nghĩa là thông qua việc xây dựng hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, đồng bộ và phù hợp, tạo cơ sở pháp lý an toàn và hiệu quả cho việc xây dựng và thực hiện hoạt động bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Đây là cách tiếp cận rất phù hợp trong giai đoạn hiện nay vì Nhà nước không cần can thiệp sâu vào hoạt động của các doanh nghiệp nói chung và NH nói riêng Điều quan trọng nhất là thông qua pháp luật, Nhà nước tạo lập hành lang pháp lý cho vận hành nền kinh tế nói chung, cho HĐNH cũng như bảo đảm an toàn HĐNH nói riêng

Nghiên cứu các vấn đề liên quan đến nội dung của pháp luật điều chỉnh HĐNH nói chung và bảo đảm an toàn trong HĐCTD nói riêng, giáo sư Roland Benediker,

trong bài viết “European answers to the Financial Crisis: Social Banking and Social

hội và tài chính xã hội), đã làm rõ bản chất của “ngân hàng xã hội” với 3 đặc trưng cơ bản: trách nhiệm với cộng đồng, sự minh bạch và sự bền vững Đồng thời, tác giả đã chỉ ra những “ngân hàng xã hội” ở châu Âu và đưa ra những ý tưởng cho việc tìm kiếm những HĐNH hiệu quả, an toàn trong thời gian tới

Trên thực tế, khi nền kinh tế có những biến động bất lợi hoặc khủng hoảng, ảnh hưởng trực tiếp đến các lĩnh vực của đời sống kinh tế xã hội nói chung và HĐNH nói riêng, các quốc gia cần phải tìm những giải pháp tháo gỡ những khó khăn, bất lợi do khủng hoảng mang lại Theo Roland Benediker, việc xây dựng mô hình HĐNH dựa trên các tiêu chí như trách nhiệm với cộng đồng, minh bạch và sự bền vững là cách tiếp cận nhằm bảo đảm an toàn trong HĐNH mà các quốc gia có thể áp dụng Đây là cách tiếp cận khá mới mẻ và thú vị, có thể được nghiên cứu khi xây dựng pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM ở Việt Nam hiện nay

Ở góc độ rộng hơn, tác giả Ngô Quốc Kỳ, trong luận án tiến sĩ Luật học “Hoàn

thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động của ngân hàng thương mại trong nền kinh tế thị

, đã phân tích ba nhân tố cơ bản

13 Nguyễn Văn Tuyến, “Xác định giới hạn can thiệp của Nhà nước đối với giao dịch thương mại của ngân hàng

thương mại trong điều kiện kinh tế thị trường ở Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 11 năm 2003

14 Roland Benediker là một nhà nghiên cứu về chính trị và xã hội tại Trung tâm Nghiên cứu quốc tế tại Trường Đại học California tại Santa Barbara Từ năm 2009-2013 là Giáo sư thỉnh giảng tại Trung tâm châu Âu của Đại học Stanford Đến nay, ông cộng tác, nghiên cứu và giảng dạy tại European University, Đức Xem bài viết của ông tại trang web:

http://spice.stanford.edu/docs/european_answers_to_the_financial_crisis_social_banking_and_social_finance/

15 Ngô Quốc Kỳ (2003), Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động của ngân hàng thương mại trong nền kinh tế

thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam, luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

ảnh hưởng đến pháp luật điều chỉnh hoạt động của NHTM là: tính đặc thù về hoạt động của NHTM, cơ chế quản lý kinh tế và trình độ phát triển kinh tế xã hội Đó cũng chính là những nhân tố tác động đến sự điều chỉnh của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Trong luận án, bên cạnh việc phân tích những nội dung cơ bản của pháp luật điều chỉnh hoạt động của NHTM như cấp tín dụng, huy động vốn và thanh toán, tác giả còn đánh giá thực trạng bảo đảm an toàn trong HĐNH, thông qua

đó đưa ra giải pháp hoàn thiện bảo đảm an toàn trong hoạt động của NHTM, bao gồm những nội dung cơ bản như dự trữ bắt buộc, dự phòng rủi ro, bảo hiểm tiền gửi, thanh tra, kiểm tra, giám sát NH

Có thể nhận thấy, pháp luật điều chỉnh hoạt động của NHTM có nội dung rất rộng,

vì nó bao gồm các quy định về huy động vốn, cấp tín dụng, cung ứng dịch vụ thanh toán qua tài khoản Với phạm vi của đề tài luận án tiến sĩ, tác giả Ngô Quốc Kỳ đã cố gắng nghiên cứu khá toàn diện những vấn đề trên Song cũng vì đó mà tác giả chưa đi sâu phân tích pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Mặt khác những biện pháp bảo đảm an toàn trong HĐNH mà tác giả đã đề cập bao gồm dự trữ bắt buộc,

dự phòng rủi ro, bảo hiểm tiền gửi, thanh tra, kiểm tra, giám sát NH cần tiếp tục phải làm sáng tỏ trong mối liên hệ với bảo đảm an toàn trong HĐCTD

Tóm lại, có một số công trình nghiên cứu của các tác giả trong và ngoài nước liên quan đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Nội dung các nghiên cứu nêu trên tập trung vào các vấn đề như: bản chất, vai trò, phạm vi cũng như nội dung của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐNH Tuy vậy, những quan niệm về pháp luật bảo đảm an toàn trong HĐNH cần tiếp tục phải nghiên cứu chi tiết hơn; một số công trình nghiên cứu tiếp cận ở góc độ rất rộng (nghiên cứu pháp luật điều chỉnh HĐNH nói chung hoặc bảo đảm an toàn trong HĐNH nói riêng) Vì vậy cần thiết phải có nghiên cứu chuyên sâu các vấn đề lý luận và thực tiễn của pháp luật

về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Tác giả luận án nhận thấy, các kết quả nghiên cứu nêu trên là những tài liệu quý báu để tiếp thu, chọn lọc và phát triển nhằm làm sáng tỏ cơ sở lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam

1.3 Tình hình nghiên cứu liên quan đến các biện pháp bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng tiếp cận ở góc độ phòng ngừa rủi ro

Phòng ngừa rủi ro là một nội dung quan trọng của bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Có nhiều công trình nghiên cứu trong và ngoài nước liên quan đến vấn đề này

Trước hết là chuyên khảo “Pháp luật về các biện pháp hạn chế rủi ro trong hoạt

động cho vay của tổ chức tín dụng ở Việt Nam và một số nước trên thế giới” do

PGS.TS Lê Thị Thu Thủy chủ biên, Nhà xuất bản Đại học Quốc gia Hà Nội, xuất bản

năm 2016 Công trình này đã giải quyết ba vấn đề quan trọng: Thứ nhất, làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về rủi ro và các biện pháp hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay của TCTD; Thứ hai, nghiên cứu pháp luật về các biện pháp hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay của TCTD ở một số nước trên thế giới và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam; Thứ ba, phân tích thực trạng và đưa ra các giải pháp hoàn thiện pháp luật về các biện pháp hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay ở Việt Nam hiện nay

Tác giả luận án nhận thấy, công trình nghiên cứu này có liên quan chặt chẽ đến

đề tài luận án, cung cấp những cơ sở khoa học và thực tiễn cho việc tiếp tục nghiên cứu và hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam Luận án kế thừa kết quả nghiên cứu từ công trình này, đặc biệt liên quan đến cơ

sở lý luận của pháp luật về hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay; kinh nghiệm xây dựng pháp luật về hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay tại Anh, Hoa Kỳ, Úc, Nga, Nhật Bản cũng như những giải pháp hoàn thiện pháp luật về hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay của TCTD Từ đó, luận án tiếp tục làm sáng tỏ cơ sở lý luận và thực tiễn

về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

Bên cạnh đó, có một số nghiên cứu bàn về khái niệm, phạm vi, nội dung của phòng ngừa rủi ro trong HĐNH ở nhiều góc độ khác nhau, trong đó có hạn chế rủi ro, quản lý rủi ro, kiểm soát rủi ro và quản trị rủi ro

Tác giả Lê Thị Ngân Hà, trong luận văn thạc sỹ: “Pháp luật về hạn chế rủi ro

đối chi tiết những nội dung của hoạt động thẩm định cho vay cũng như rủi ro phát sinh trong hoạt động này Tuy không đề cập đến bản chất, nội dung cụ thể của hạn chế rủi

ro tín dụng, nhưng tác giả luận văn đã phân tích các khía cạnh của pháp luật điều chỉnh hoạt động thẩm định cho vay nhằm hạn chế rủi ro như năng lực chủ thể của bên vay, khả năng tài chính của bên vay, mục đích sử dụng vốn, phương án sử dụng vốn vay, thẩm định tài sản bảo đảm tiền vay

Tiếp cận tương tự về hạn chế rủi ro nhưng ở góc độ rộng hơn, tác giả Đinh Thị Thuỳ

Nga, trong luận văn thạc sĩ Luật học: “Phân tích pháp luật về các biện pháp hạn chế rủi

những rủi ro, hệ quả của rủi ro và các tiêu chí đánh giá độ rủi ro trong hoạt động cho vay của NHTM Tuy vậy, tác giả Đinh Thị Thuỳ Nga vẫn chưa làm sáng tỏ bản chất của hạn chế rủi ro mặc dù đây là vấn đề lý luận quan trọng của vấn đề được nghiên cứu

Có một số luận án, luận văn và bài viết về quản lý rủi ro trong HĐNH Đáng kể

nhất là luận án tiến sĩ Kinh tế của tác giả Lê Thị Huyền Diệu: “Luận cứ khoa học về

16 Lê Thị Ngân Hà (2011), Pháp luật về hạn chế rủi ro trong hoạt động thẩm định cho vay của ngân hàng

thương mại, luận văn thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh

17 Đinh Thị Thuỳ Nga (2010), Phân tích pháp luật về các biện pháp hạn chế rủi ro trong hoạt động cho vay của

các ngân hàng thương mại ở Việt Nam, luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội

xác định mô hình quản lý rủi ro tín dụng tại hệ thống ngân hàng thương mại Việt Nam” 18 Theo tác giả Lê Thị Huyền Diệu, quản lý rủi ro tín dụng là việc thiết lập cơ chế nhận biết, đo lường, quản lý và kiểm soát được các rủi ro hiện tại và tiềm ẩn trong hoạt động tín dụng một cách đầy đủ, toàn diện nhằm tối đa hoá lợi nhuận được điều chỉnh theo yếu tố rủi ro tín dụng trong một phạm vi chấp nhận được Cũng theo nội dung luận án, quản lý rủi ro là quá trình tác động có tổ chức, có hướng đích của các nhà quản trị NH nhằm nâng cao mức độ an toàn, khả năng sinh lời và đạt được mục tiêu tăng trưởng của mỗi NHTM

Cùng tiếp cận ở góc độ này, tác giả Trương Thị Anh Tú, trong luận văn thạc sĩ Luật

học: “Pháp luật về quản lý rủi ro trong hoạt động cho vay của các tổ chức tín dụng” 19 ,

đã khẳng định: quản lý rủi ro là việc nhận diện và đề ra các biện pháp nhằm hạn chế sự xuất hiện của rủi ro và những thiệt hại khi chúng phát sinh, đồng thời xác định tương quan hợp lý giữa vốn tự có của NH với mức độ mạo hiểm có thể trong sử dụng vốn NH Mặc dù có sự khác nhau nhất định, song quan điểm của hai tác giả nêu trên về quản lý rủi

ro đều có chung ở hai điểm chính: (i) Quản lý rủi ro hướng đến bảo đảm an toàn trong HĐNH; (ii) Quản lý rủi ro không phải là triệt tiêu rủi ro, mà là chấp nhận mức độ mạo hiểm, đồng nghĩa với việc duy trì mức độ rủi ro có thể chấp nhận được

Nghiên cứu về kiểm soát rủi ro tín dụng, tác giả Trần Vũ Hải có bài viết “Những

dung của Basel về giám sát rủi ro tín dụng, tác giả đã phân tích và đưa ra một số giải pháp hoàn thiện những quy định của pháp luật về kiểm soát rủi ro tín dụng Mặc dù không đưa ra khái niệm kiểm soát rủi ro, nhưng tác giả Trần Vũ Hải cho rằng các quy định về kiểm soát rủi ro tín dụng bao gồm: hệ thống kiểm soát nội bộ và kiểm toán nội bộ; quy định về phân loại nợ và trích lập dự phòng; quy định về các tỉ lệ bảo đảm an toàn; quy định về hoạt động giám sát của Ngân hàng Nhà nước (NHNN)

Nghiên cứu về quản trị rủi ro, tác giả Nguyễn Hữu Đương, trong bài viết “Đẩy

mạnh hoạt động thông tín tín dụng nhằm nâng cao chất lượng quản trị rủi ro tại các

thống thông tin tín dụng; đưa ra kết quả điều tra của Ngân hàng thế giới về hiệu quả hoạt động của thông tin tín dụng; đánh giá hiệu quả của hoạt động thông tin tín dụng đối với HĐNH Việt Nam Từ đó, tác giả đưa ra một số giải pháp thúc đẩy hoạt động thông tin tín dụng NH tại Việt Nam nhằm bảo đảm an toàn HĐNH

18

Lê Thị Huyền Diệu (2010), Luận cứ khoa học về xác định mô hình quản lý rủi ro tín dụng tại hệ thống ngân

hàng thương mại Việt Nam, luận án tiến sỹ Kinh tế, Học viện Ngân hàng

19 Trương Thị Anh Tú (2010), Pháp luật về quản lý rủi ro trong hoạt động cho vay của các tổ chức tín dụng,

luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội

20

Trần Vũ Hải “Những vấn đề pháp lý về hoạt động kiểm soát rủi ro tín dụng”, Tạp chí Luật học, số 12 năm 2007

21 Nguyễn Hữu Đương, “Đẩy mạnh hoạt động thông tín tín dụng nhằm nâng cao chất lượng quản trị rủi ro tại các ngân hàng thương mại Việt Nam”, Tạp chí Ngân hàng, số chuyên đề năm 2005

Nghiên cứu của tác giả Nguyễn Hữu Đương về quản trị rủi ro thông qua hoạt động thông tin tín dụng là khá chi tiết, vì thông tin tín dụng đóng một vai trò quan trọng trong bảo đảm an toàn HĐCTD Thực tế ở các NH Việt Nam đã minh chứng vấn

đề này Trong suốt quá trình cấp tín dụng, các NH cần phải nắm rõ những thông tin về khách hàng như năng lực chủ thể, mục đích sử dụng tiền vay, biện pháp bảo đảm và tài sản bảo đảm, khả năng trả nợ Một khi không nắm được thông tin hoặc thông tin tín dụng không chính xác sẽ làm gia tăng rủi ro và nguy cơ thiệt hại cho các NH

Nghiên cứu về các phương pháp, cách thức nhằm phòng ngừa rủi ro trong

HĐNH, nhà kinh tế học nổi tiếng Ross Levine, trong bài viết “The corporate

trị công ty trong ngân hàng: bàn luận ngắn về khái niệm và chứng cứ), đã phân tích và

đề xuất các chính sách quản trị NH nhằm đảm bảo sự an toàn và hiệu quả đối với các

NH thông qua việc củng cố hệ thống kế toán, kiểm toán cũng như vấn đề thông tin NH, thanh tra, giám sát NH và xử lý vi phạm Cùng với hướng nghiên cứu này nhưng hẹp

hơn, Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (OECD) xuất bản báo cáo khoa học “Policy

brief on corporate governance of banks in Asia” (tạm dịch: Khái quát chính sách quản

trị NH ở châu Á), tháng 6 năm 200623 Báo cáo này có nội dung phân tích những nét cơ bản trong quản trị NH, trong đó đặc biệt nhấn mạnh về trách nhiệm quản trị đối với những giao dịch của các bên có liên quan với NH nhằm phòng tránh rủi ro cho NH

Trong sách chuyên khảo “Các biện pháp bảo đảm tiền vay bằng tài sản của các tổ

tiền vay góp phần tạo sự an toàn của các khoản cấp tín dụng, đồng thời nhấn mạnh, các biện pháp này vừa đóng vai trò là các biện pháp bảo đảm hữu hiệu cho sự chuyển giao các khoản vốn vừa đem lại sự dễ dàng được vay vốn của những người có nhu cầu về vốn Trong nghiên cứu của mình, tiến sỹ Lê Thị Thu Thuỷ cho rằng pháp luật về các biện pháp bảo đảm tiền vay tiếp tục cần được hoàn thiện theo hướng tạo thuận lợi hơn nữa cho các chủ thể tham gia giao dịch bảo đảm tiền vay trong việc tiếp nhận, xử lý tài sản bảo đảm, nâng cao tính tự chủ, tự chịu trách nhiệm của TCTD

Cũng theo hướng nghiên cứu này, TS Phạm Văn Tuyết và TS Lê Kim Giang,

trong sách tham khảo “Hợp đồng tín dụng và biện pháp bảo đảm tiền vay” 25 , đã cho

22

Ross Levine, “The corporate governance of banks: A concise discussion of concept and evidence”, www

elibrary.worldbank.org/ /10 /1813-9450-340 Ross Levine là một nhà kinh tế học người Mỹ, hiện đang làm việc tại Trường Đại học California ở Berkeley Ông cũng là một thành viên cao cấp tại Viện Milken, một thành viên của Hội đồng Quan hệ Đối ngoại, và là cố vấn của Diễn đàn Kinh tế Thế giới Tính đến tháng 2 năm 2013, ông là 13 nhà kinh tế được trích dẫn nhiều nhất trên thế giới

23 Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế, viết tắt là OECD, là một diễn đàn gồm 34 quốc gia có nền kinh tế thị trường phát triển nhất thế giới cũng như 70 quốc gia không phải là thành viên Mục đích của OECD là bàn bạc, trao đổi kinh nghiệm để giải quyết các vấn đề kinh tế cũng như các vấn đề chung khác Trụ sở của OECD ở

Paris, Pháp Xem thêm bài viết tại trang web: www.oecd.org/dataoecd/43/41/38187317.pdf

24 Lê Thị Thu Thuỷ (2006), Các biện pháp bảo đảm tiền vay bằng tài sản của các tổ chức tín dụng, NXB Tư pháp

25 Phạm Văn Tuyết và Lê Kim Giang (2012), Hợp đồng tín dụng và biện pháp bảo đảm tiền vay”, NXB Tư pháp

rằng, biện pháp bảo đảm tiền vay là một trong những biện pháp nhằm phòng ngừa rủi ro tín dụng, vì nó tạo ra nguồn thu thứ hai dự phòng cho những trường hợp khách hàng vay không thể trả nợ bằng khả năng tài chính của mình Thông qua công trình nghiên cứu, các tác giả cũng phân tích các quy định của pháp luật về tài sản bảo đảm tiền vay và xử

lý tài sản bảo đảm tiền vay nhằm bảo đảm an toàn cho TCTD trong quan hệ bảo đảm tiền vay

Trong luận văn thạc sỹ Luật học “Phòng ngừa rủi ro tín dụng của ngân hàng

thương mại bằng biện pháp pháp luật” 26 , tác giả Nguyễn Thị Thuỷ đã nghiên cứu

những nội dung gồm tín dụng NH và những yếu tố chi phối nội dung quản lý của nhà nước đối với rủi ro tín dụng của các NHTM; những quy định của pháp luật Việt Nam

về phòng ngừa rủi ro tín dụng của NHTM; thực trạng, phương hướng hoàn thiện pháp luật về phòng ngừa rủi ro tín dụng của các NHTM Tác giả khẳng định những biện pháp pháp luật nhằm phòng ngừa rủi ro tín dụng bao gồm thẩm định và xét duyệt cho vay, biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng tín dụng, thông tin tín dụng, mua bảo hiểm tài sản hình thành từ vốn vay và các biện pháp hạn chế và phân tán rủi ro

Trong luận án tiến sĩ Kinh tế “Giải pháp hoàn thiện quy chế bảo đảm an toàn trong

cho vay của ngân hàng thương mại Việt Nam”, tác giả Nguyễn Văn Hưng cho rằng các

biện pháp bảo đảm an toàn trong hoạt động cho vay bao gồm việc cấp giấy phép thành lập

và kinh doanh của NH; điều kiện, thủ tục và nguyên tắc cho vay; biện pháp bảo đảm tín dụng; duy trì tỷ lệ an toàn; phân loại nợ và trích lập dự phòng rủi ro; giới hạn cho vay; các quy định khác như cho vay hợp vốn, hoán chuyển rủi ro, bảo hiểm tiền vay

PGS.TS Phạm Thị Giang Thu và TS Nguyễn Ngọc Lương có bài viết “Hoàn

đã phân tích hình thức pháp lý của các quy định về phòng ngừa rủi ro tín dụng và nguyên tắc xây dựng các quy định phòng ngừa và xử lý rủi ro; tiêu chí tài chính để xác lập mức dự phòng rủi ro và xử lý rủi ro; tiêu chí nhận diện khách hàng để thiết lập dự phòng và xử lý rủi ro; phương pháp phân loại nợ; giới hạn tín dụng Các tác giả cho rằng, pháp luật cần đưa ra những quy định cụ thể nhằm nâng cao năng lực quản trị rủi

ro của TCTD dựa trên việc yêu cầu xây dựng hệ thống lưu trữ, cập nhật và báo cáo thông tin Ngoài ra, nội dung bài viết còn bao gồm phân tích pháp luật về tiêu chí tài chính để xác lập mức dự phòng và xử lý rủi ro, tiêu chí nhận biết khách hàng để thiết lập dự phòng và xử lý rủi ro, phương pháp phân loại nợ…

Từ những công trình nghiên cứu trên, tác giả có một số nhận định sau đây:

26 Nguyễn Thị Thuỷ (2000), Phòng ngừa rủi ro tín dụng của ngân hàng thương mại bằng biện pháp pháp luật,

luận văn thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh

27 Phạm Thị Giang Thu và Nguyễn Ngọc Lương, “Hoàn thiện pháp luật về phòng ngừa rủi ro tín dụng của các tổ chức tín dụng”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số tháng 3/2011

Thứ nhất, mặc dù có một số công trình nghiên cứu có liên quan đến bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM, nhưng hầu hết các nghiên cứu đó chưa chỉ rõ bản chất, phạm vi, nội hàm của những vấn đề trên Đặc biệt là chưa làm sáng tỏ mối quan

hệ giữa quản lý rủi ro, quản trị rủi ro, hạn chế rủi ro, kiểm soát rủi ro với phòng ngừa rủi ro, đảm bảo an toàn trong HĐCTD của NHTM Vì vậy cần phải tiếp tục nghiên cứu để làm sáng tỏ các mối liên hệ này khi phân tích pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

Thứ hai, phòng ngừa rủi ro là nội dung quan trọng của bảo đảm an toàn trong HĐCTD Tuy có sự khác nhau về cách tiếp cận, phạm vi, nội dung của những biện pháp phòng ngừa rủi ro trong HĐCTD của NHTM, nhưng nhìn chung những nghiên cứu như

đã nêu ở trên đều khẳng định tầm quan trọng của các biện pháp phòng ngừa rủi ro bao gồm biện pháp thẩm định và xét duyệt tín dụng; bảo đảm tín dụng; thông tin tín dụng; duy trì tỷ lệ an toàn; thanh tra giám sát của NHNN; phân loại nợ và trích lập dự phòng rủi ro; các hạn chế ràng buộc TCTD nhằm bảo đảm an toàn cho khoản tín dụng

Tóm lại, có một số công trình nghiên cứu của các tác giả trong và ngoài nước về bảo đảm an toàn tiếp cận dưới góc độ phòng ngừa rủi ro trong HĐNH Nghiên cứu của các nhà khoa học về các cách thức, biện pháp phòng ngừa rủi ro sẽ được tác giả luận

án chọn lọc, tiếp thu Đồng thời, có một số vấn đề cần tiếp tục được nghiên cứu, làm sáng tỏ như mối liên hệ giữa hạn chế rủi ro, quản lý rủi ro, quản trị rủi ro, kiểm soát rủi

ro và phòng ngừa rủi ro trong HĐCTD của NHTM

1.4 Tình hình nghiên cứu liên quan đến các biện pháp bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng tiếp cận ở góc độ xử lý rủi ro

Bên cạnh những nghiên cứu về phòng ngừa rủi ro nhằm bảo đảm an toàn trong HĐNH, các nhà nghiên cứu còn quan tâm đến hoạt động xử lý rủi ro Khi một khoản tín dụng có rủi ro và thiệt hại thì cần có các biện pháp, cách thức xử lý phù hợp

Nghiên cứu về xử lý nợ xấu, hai giáo sư kinh tế John P Bonin và Yiping Huang,

trong tác phẩm “Dealing with the bad loans of the Chinese banks”28 (tạm dịch: xử lý

nợ xấu tại các ngân hàng thương mại Trung Quốc), đã phân tích những kinh nghiệm về

xử lý nợ xấu của Hoa Kỳ, Séc, Hungary và Ba Lan, đồng thời đưa ra giải pháp sửa đổi các quy định về xử lý nợ xấu, đánh giá và xem xét lại mối quan hệ giữa NH và công ty quản lý tài sản (AMCs), thông qua việc chuyển giao những khoản nợ xấu từ NH cho công ty quản lý tài sản

Cũng theo hướng nghiên cứu này, tác giả Phạm Kim Thoa, trong luận văn thạc sỹ

Luật học “Pháp luật về xử lý nợ xấu của ngân hàng thương mại nhà nước ở Việt

28 John P Bonin, Yiping Huang, “Dealing with the bad loans of the Chinese banks”, Jounal of Asean Economics,

197-214, 2001

Nam” 29 , đã phân tích những vấn đề chung về nợ xấu của NHTM nhà nước, đưa ra các

giải pháp xử lý nợ xấu, thành tựu và một số bất cập về pháp luật liên quan đến xử lý

nợ xấu, chỉ ra kinh nghiệm nước ngoài và một số đề xuất về giải pháp hoàn thiện khung pháp luật về xử lý nợ xấu của NHTM nhà nước Tác giả Phạm Kim Thoa đã phân tích, đánh giá khá chi tiết các khía cạnh của pháp luật liên quan đến xử lý nợ xấu như: pháp luật ngân hàng, pháp luật dân sự, pháp luật đất đai, pháp luật doanh nghiệp, pháp luật về phá sản, pháp luật hôn nhân và gia đình

Tiến sỹ Huỳnh Thế Du trong bài viết “Đề xuất chính sách xử lý nợ xấu của hệ

Việt Nam như đẩy mạnh cổ phần hóa, nâng cao hiệu quả và giải pháp thực thi xử lý tài sản đảm bảo, xử lý dứt điểm nợ xấu Theo tiến sỹ Huỳnh Thế Du, yếu tố quan trọng của việc xử lý rủi ro trong HĐCTD không phải là lựa chọn mô hình xử lý rủi ro nào,

mà cần phải tập trung vào việc hạn chế dẫn đến chấm dứt các hành vi tạo ra nợ xấu

Sách “Nợ xấu ngân hàng giải quyết bằng cách nào?” 31 của nhiều tác giả đã phân

tích thực trạng và đưa ra các giải pháp nhằm giải quyết nợ xấu NH ở Việt Nam Công trình này tập trung vào hai vấn đề chủ yếu: (i) các khía cạnh của nợ xấu và xử lý nợ xấu trong mối quan hệ với bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM; (ii) các biện pháp

xử lý nợ xấu và vai trò của pháp luật trong quá trình xử lý nợ xấu tại các NHTM

Một vấn đề được đặt ra khi nghiên cứu về xử lý rủi ro trong HĐCTD là liệu hoán

nợ thành vốn có phải là một biện pháp xử lý hay không? Thực tế ở Việt Nam đã có một số trường hợp NH áp dụng hoán nợ thành vốn để giải quyết rủi ro của khoản tín dụng đã được cấp cho khách hàng32 Có những quan điểm khác nhau về vấn đề này trong giới học thuật

Tác giả Jun Ma, trong bài viết “China’s banking sector: from administrative

control to a regulatory framework” 33

(tạm dịch: HĐNH ở Trung Quốc: chuyển từ quản lý hành chính sang điều chỉnh bằng một khung pháp lý), đã khẳng định hoán nợ thành vốn là một trong những biện pháp xử lý rủi ro của NHTM Trung Quốc Lý do quan trọng bảo vệ cho luận điểm này là khi hoán nợ thành vốn, NH sẽ có khả năng

29 Phạm Kim Thoa (2007), “Pháp luật về xử lý nợ xấu của ngân hàng thương mại nhà nước ở Việt Nam”, luận

văn thạc sỹ Luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội

30 Huỳnh Thế Du, “Đề xuất chính sách xử lý nợ xấu của hệ thống ngân hàng Việt Nam”, Tạp chí Ngân hàng, số

5 năm 2005

31 Nhiều tác giả (2012), Nợ xấu ngân hàng giải quyết bằng cách nào?”, NXB Thanh Niên và Công ty cổ phần

Tri Thức Doanh Nghiệp Quốc Tế

32 Có một số trường hợp ngân hàng áp dụng việc hoán nợ thành vốn như: Ngân hàng Vietinbank tham gia làm cổ đông chiến lược khi cổ phần hóa các cảng thành viên thuộc Tổng công ty hàng hải (Vinalines) VietinBank được chuyển số nợ vay 5.000 tỷ đồng của Vinalines và các đơn vị thành viên thành vốn cổ phần tại các cảng thành viên khi tiến hành cổ phần hóa Tương tự, NH TMCP Á Châu (ACB) cũng đã phải mua lại 12,6 triệu cổ phần của Công ty CP vận tải biển Việt Nam, đơn vị thành viên của Vinalines NH TMCP Sài Gòn - Hà Nội cũng đã thực hiện phương án chuyển nợ thành vốn góp vào Công ty CP thủy sản Bình An (Bianfishco) trong giai đoạn 2011 – 2012

33 Jun Ma, “China’s banking sector: from administrative control to a regulatory framework” Journal of

Contemporary China, Volume 5, Issue 12, 1996, (5:12, 155-169, DOI: 10.1080/10670569608724247)

tham gia sâu hơn trong việc quản lý các doanh nghiệp vay vốn vì vốn nợ vay đã được chuyển thành vốn góp trong đó NH sẽ đóng vai trò là cổ đông hoặc thành viên góp vốn của doanh nghiệp đó Mặt khác hoán nợ thành vốn sẽ làm chấm dứt quan hệ tín dụng

và chuyển thành quan hệ góp vốn và NH sẽ có khả năng thu lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

Ngược lại, hai tác giả Trần Công Hoà và Đỗ Thị Trà Linh, trong bài viết: “Xử lý

rủi ro bằng biện pháp chuyển vốn vay ngân hàng thành vốn góp cổ phần, đôi điều bàn

xử lý rủi ro Theo hai tác giả của bài viết, sở dĩ hoán nợ thành vốn không phải là biện pháp xử lý rủi ro vì nó đơn thuần chỉ chuyển từ quan hệ tín dụng sang quan hệ đầu tư tài chính và như vậy rủi ro sẽ không thay đổi Không những vậy, khi NH chuyển khoản nợ thành vốn góp thì khả năng NH lại “nhấn sâu thêm vào sai lầm đang có” vì

họ sẽ không hiểu rõ về tình hình sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp vốn dĩ khác xa

so với kinh doanh tiền tệ NH

Tiến sĩ Nguyễn Đại Lai trong bài viết “Kinh nghiệm về xử lý rủi ro trong hoạt

ro HĐNH của một số nước và nền kinh tế trong khu vực như Hồng Kông, Trung Quốc, Đài Loan Theo đó, các quốc gia thường áp dụng các biện pháp xử lý rủi ro trong HĐNH như việc thành lập các công ty xử lý nợ (AMCs); vai trò của nhà nước trong việc xử lý nợ xấu tại các NHTM; cơ cấu lại hệ thống các TCTD

Từ những công trình nghiên cứu trên, tác giả luận án có một số nhận định như sau: Thứ nhất, các nhà khoa học chủ yếu quan tâm nghiên cứu đến các quy định của pháp luật trong việc xử lý nợ xấu Bởi lẽ xử lý nợ xấu là vấn đề nan giải và khó khăn nhất trong việc xử lý rủi ro của các NH Trong việc xử lý rủi ro nói chung và xử lý nợ xấu nói riêng cần phải xây dựng được các quy định của pháp luật phù hợp và khoa học Quan điểm của tiến sĩ Huỳnh Thế Du về chính sách xử lý nợ xấu của các NHTM Việt Nam là rất đáng quan tâm vì trong bối cảnh hệ thống NH ở Việt Nam hiện nay, bên cạnh việc xử lý nợ xấu đang hiện hữu thì điều quan trọng là phải hạn chế và chấm dứt các hành vi tạo nợ xấu

Thứ hai, các nhà khoa học cố gắng đưa ra những biện pháp, cách thức xử lý rủi ro trong HĐCTD của các NH Thật vậy, tuy các tác giả có đưa ra nhiều biện pháp xử lý rủi

ro với phạm vi, mức độ và nội dung rộng, hẹp khác nhau nhưng một số biện pháp mà các nhà khoa học quan tâm bao gồm hoạt động mua bán nợ, đặc biệt là xem xét mối quan hệ giữa NH và công ty xử lý nợ trong việc chuyển giao khoản rủi ro tín dụng; hoạt động xử

34 Trần Công Hoà và Đỗ Thị Trà Linh, “Xử lý rủi ro bằng biện pháp chuyển vốn vay ngân hàng thành vốn góp

cổ phần, đôi điều bàn luận và khuyến nghị”, Tạp chí Công nghệ ngân hàng, số 24, tháng 12 năm 2012

35 Nguyễn Đại Lai, “Kinh nghiệm về xử lý rủi ro trong hoạt động ngân hàng của một số nước trong khu vực”, Tạp chí Ngân hàng, số chuyên đề năm 2005

lý nợ và tài sản bảo đảm; sử dụng dự phòng rủi ro, tái cơ cấu các NH cũng như các biện pháp khác

Thứ ba, khi nghiên cứu hoán nợ thành vốn có phải là biện pháp xử lý rủi ro hay không thì điều quan trọng nhất là nó có phải là biện pháp xử lý rủi ro hiệu quả, bền vững và có phù hợp với bối cảnh hệ thống tài chính NH của Việt Nam hay không? Đây là vấn đề quan trọng khi nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM, vì vậy trong luận án, tác giả sẽ làm sáng tỏ vấn đề này

Như vậy, những nghiên cứu của các nhà khoa học về xử lý rủi ro trong HĐNH nói chung và trong HĐCTD của NHTM nói riêng có ý nghĩa về lý luận cũng như thực tiễn Những nghiên cứu này sẽ được tác giả tiếp thu, chọn lọc khi triển khai đề tài luận án Nhận xét chung:

Một là, bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM không chỉ được nghiên cứu dưới góc độ pháp lý, mà còn được nghiên cứu dưới các khía cạnh tài chính, kinh tế, quản trị Các nhà nghiên cứu cố gắng tìm những lời giải đáp cho vấn đề có liên quan đến bảo đảm an ninh tài chính nói chung, bảo đảm an toàn trong HĐNH dưới nhiều góc

độ khác nhau cũng như bảo đảm an toàn trong một khía cạnh cụ thể trong HĐNH; Hai là, xét ở góc độ cụ thể, các đề tài nghiên cứu nêu trên đã giải quyết được một

số vấn đề cụ thể như quản lý rủi ro, quản trị rủi ro, bảo đảm an toàn trong hoạt động cho vay, giải quyết nợ xấu, hạn chế rủi ro, mối quan hệ giữa an toàn HĐNH trong tổng thể an toàn và an ninh tài chính nói chung Tuy vậy, còn nhiều vấn đề mà các tác giả

đề cập vẫn cần được phân tích và làm rõ trên quan điểm khoa học pháp lý như: bản chất của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM, các yếu tố cấu thành của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM

Ba là, những phân tích và quan điểm của các nhà nghiên cứu nêu trên là cơ sở quan trọng để tác giả tiếp tục nghiên cứu và phát triển trong đề tài luận án

Tóm lại, có một số công trình nghiên cứu ở trong nước và nước ngoài liên quan đến đề tài luận án Tác giả nhận thấy rằng, mặc dù những công trình này chỉ nghiên cứu ở một khía cạnh cụ thể liên quan đến pháp luật cũng như các góc độ khác về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM như trên đã đề cập, nhưng những công trình đó

là cơ sở, nền tảng để tác giả đề tài luận án tiếp thu khi nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM ở Việt Nam

1.5 Cơ sở l thu ết và phương pháp nghiên cứu

1.5.1 Cơ sở lý thuyết

1.5.1.1 Câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên cứu

a) Câu hỏi thứ nhất: pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của NHTM được hình thành và phát triển dựa trên những cơ sở lý thuyết nào?

Để giải quyết được câu hỏi tổng quát về lý luận, cần thiết phải trả lời các câu hỏi chi tiết và đưa ra các giả thuyết nghiên cứu sau:

a1) Bản chất của hoạt động cấp tín dụng có tác động như thế nào đến nền kinh tế

và nếu rủi ro trong hoạt động cấp tín dụng xảy ra thì hệ quả của nó đối với hệ thống ngân hàng, đối với nền kinh tế và xã hội như thế nào?

Để giải quyết được câu hỏi này, luận án phân tích những tác động của HĐCTD đối với nền kinh tế, những rủi ro có thể xảy ra trong quá trình cấp tín dụng của NHTM Việc phân tích những yếu tố này nhằm chỉ rõ: Sự tồn tại của HĐCTD của NHTM là tất yếu và cần thiết đối với nền kinh tế và việc tìm hiểu những rủi ro có thể phát sinh từ hoạt động này để nhận diện nhằm đưa ra những biện pháp bảo đảm an toàn phù hợp là nhiệm vụ quan trọng của nhà nước và bản thân các NHTM trong việc quản lý và thực hiện HĐCTD Giả thuyết nghiên cứu cho câu hỏi này là: HĐCTD của các NHTM có tác động rất lớn đến nền kinh tế xã hội; những rủi ro và thiệt hại phát sinh trong HĐCTD là mối nguy hại đối với nền kinh tế; bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM là sự tất yếu trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN ở Việt Nam hiện nay

a2) Bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM được đánh giá dựa trên những tiêu chí nào và pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM được hình thành thông qua những yếu tố cơ bản nào?

Luận án cần phân tích và nhìn nhận một cách thấu đáo những tiêu chí đánh giá sự

an toàn trong HĐCTD của NHTM và những yếu tố cấu thành nên sự an toàn trong HĐCTD của các NHTM Đây chính là những yếu tố có tác động và ảnh hưởng trực tiếp đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Cơ sở lý luận của sự phân tích này dựa trên nền tảng: Pháp luật được ban hành để điều chỉnh các quan hệ xã hội, do vậy, tùy thuộc vào đặc trưng của quan hệ xã hội mà pháp luật có sự điều chỉnh phù hợp

Giả thuyết nghiên cứu cho câu hỏi này là: Hai yếu tố cơ bản cấu thành nên pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM là pháp luật về phòng ngừa rủi

ro và pháp luật về xử lý rủi ro trong HĐCTD của các NHTM

a3) Để bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của NHTM, pháp luật điều chỉnh hoạt động này phải dựa trên những yêu cầu cơ bản nào?

Pháp luật được xây dựng và tổ chức thực hiện phải dựa trên những yêu cầu nhất định Những yêu cầu này sẽ đảm bảo cho pháp luật phù hợp, khả thi và hiệu quả Giả thuyết nghiên cứu cho câu hỏi này là: pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM phải góp phần nâng cao năng lực cạnh tranh, đảm bảo HĐNH phát triển hiệu quả, bền vững; bảo đảm phòng ngừa và xử lý rủi ro trong HĐCTD của các NHTM; bảo đảm quyền tự do kinh doanh của NHTM; đảm bảo sự điều tiết hợp lý của Nhà nước đối với các NHTM

b) Câu hỏi thứ hai: Thực trạng pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật ở Việt Nam có bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của NHTM hay không?

Câu hỏi chi tiết và giả thuyết nghiên cứu của phần này là:

b1) Quy định của pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật hiện hành có bảo đảm phòng ngừa rủi ro trong HĐCTD của các NHTM hay không?

Với câu hỏi này, luận án phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật cũng như quá trình áp dụng các quy định của pháp luật về phòng ngừa rủi ro trong HĐCTD của NHTM Từ thực tiễn áp dụng pháp luật trong lĩnh vực này, luận án chỉ ra những bất cập còn tồn tại trong quy định của pháp luật gây ra những vướng mắc và bất cập trong quá trình áp dụng Cụ thể, những bất cập của quy định pháp luật về không được cấp tín dụng và hạn chế cấp tín dụng; bất cập trong quy định về thẩm định hồ sơ và kiểm tra

sử dụng vốn; bất cập trong trong các quy định về phân loại nợ, trích lập dự phòng; về

tỷ lệ an toàn vốn tối thiếu; hệ thống kiểm soát nội bộ…

Giả thuyết nghiên cứu đặt ra cho câu hỏi này là: pháp luật hiện hành còn những hạn chế, bất cập nên chưa thực sự phòng ngừa rủi ro trong HĐCTD của các NHTM, đồng thời thực tiễn thực hiện các quy định này của pháp luật chưa nghiêm túc, gây mất

an toàn trong HĐCTD của các NHTM

b2) Quy định của pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật hiện hành có bảo đảm xử lý rủi ro trong HĐCTD của các NHTM hay không?

Để bảo đảm an toàn HĐCTD của các NHTM, không chỉ nghiên cứu các quy định về phòng ngừa mà cần thiết phải nghiên cứu các quy định của pháp luật về xử lý rủi ro Phòng ngừa cũng chỉ là các biện pháp mang tính dự phòng, trong khi HĐCTD của NHTM rất đa dạng và phong phú Để hoạt động này thật sự an toàn, phải có các quy định về xử lý rủi ro nếu HĐCTD của NHTM lâm vào các nguy cơ này Luận án phân tích thực trạng áp dụng pháp luật về cơ cấu lại nợ vay, khoanh nợ, miễn giảm lãi suất, xóa nợ; mua bán nợ; sử dụng dự phòng… với mục đích chứng minh rằng, muốn bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM cần thiết phải có những quy định pháp luật

cụ thể, phù hợp với đặc trưng của các hoạt động này trong thực tiễn

Giả thuyết nghiên cứu đặt ra cho câu hỏi này là: pháp luật hiện hành và thực tiễn thực hiện các quy định đó chưa thực sự xử lý tốt những rủi ro trong HĐCTD của các NHTM, vì vậy chưa bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM

c) Câu hỏi thứ ba: việc hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của NHTM phải dựa trên cơ sở nào? Để pháp luật trong lĩnh vực này áp dụng tốt trong thực tiễn cần thiết phải sửa đổi những nội dung nào? Những quy định nào cần thiết được ban hành mới?

Để hoàn thiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM, nhất thiết phải dựa vào những định hướng cơ bản như chủ trương, đường lối, chính sách của Đảng

và Nhà nước; khắc phục những bất cập, hạn chế của pháp luật hiện hành; tiếp thu những kinh nghiệm, chuẩn mực và thông lệ quốc tế về bảo đảm an toàn HĐNH…

Những nội dung hiện có của pháp luật cần thiết phải được sửa đổi để phù hợp với thực tiễn giám sát chặt chẽ trạng thái an toàn tín dụng, sửa đổi các quy định về xử phạt đối với hành vi vi phạm an toàn trong HĐCTD của NHTM…

Ngoài những sửa đổi đã đề cập, luận án còn đưa ra những kiến nghị về việc ban hành mới các quy định của pháp luật trong lĩnh vực này nhằm hướng tới mục đích bảo đảm an toàn HĐCTD của NHTM

Để giải quyết câu hỏi lớn trên đây, luận án dựa vào các giả thuyết, trong trường hợp đề tài chỉ nghiên cứu và trả lời được câu hỏi tổng quan 1 và 2 trên đây mà không trả lời được câu hỏi thứ ba thì hiệu quả nghiên cứu của luận án sẽ không đạt được Những nội dung lý luận cũng như những điểm mới về mặt lý luận ở câu hỏi tổng quát

1 và thực trạng áp dụng ở câu hỏi tổng quát 2 nếu được xử lý bằng việc hoàn thiện quy định pháp luật ở câu hỏi 3 sẽ chứng minh sự gắn kết giữa lý luận và thực tiễn khi sửa đổi, bổ sung các quy định của pháp luật về bảo đảm an toàn HĐCTD của NHTM

1.5.1.2 Lý thuyết nghiên cứu

Khi nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM Việt Nam,

có một số lý thuyết quan trọng làm cơ sở cho việc nghiên cứu và hoàn thiện pháp luật như:

a) Cách tiếp cận kinh tế học pháp luật

Kinh tế học pháp luật được hình thành như một trường phái lý luận pháp luật từ khoảng giữa thế kỷ XX, theo đó, các nhà nghiên cứu dùng tri thức, phương pháp của khoa học kinh tế để phân tích quá trình hình thành, phát triển của pháp luật; đánh giá, lượng hoá tương tác giữa pháp luật với xã hội Trường phái này gắn bó với nhiều nhà kinh tế nổi tiếng đã dành nhiều thời gian cho hoạt động nghiên cứu các vấn đề pháp lý như Ronald Coase (được giải thưởng Nobel về kinh tế năm 1991, Gary S Becker (được giải thưởng Nobel về kinh tế năm 1992)36 Có thể nói, lợi ích rõ nét nhất mà trường phái kinh tế học pháp luật mang lại cho khoa học là việc thúc đẩy hình thành một tư duy phân tích pháp luật mới – dung hợp cả tư duy pháp lý với tư duy kinh tế Nếu tư duy pháp lý thông thường chủ yếu đánh giá, nhìn nhận hành vi ứng xử của một chủ thể từ góc độ hợp pháp hay không thì tư duy pháp lý kinh tế còn đặt ra yêu cầu đánh giá tính hiệu quả của hành vi ứng xử ấy Nói khác đi, kinh tế học pháp luật thực hiện phân tích pháp luật dưới góc độ kinh tế, theo đó các quy tắc pháp lý được đánh giá chi phí/lợi ích để xem liệu một sự thay đổi pháp luật từ trạng thái này sang trạng thái khác sẽ làm tăng hay giảm hiệu quả sử dụng và phân bổ nguồn lực, tăng hay giảm sự giàu có của xã hội37

Cơ sở của việc vận dụng lý thuyết kinh tế học pháp luật vào việc nghiên cứu đề tài luận án là do những vấn đề kinh tế - pháp lý mà xã hội đang phải đối mặt sẽ khó được giải quyết nếu chỉ dựa vào các giải pháp kinh tế hoặc pháp lý thuần tuý, mà thay vào đó phải có sự kết hợp nhuần nhuyễn cả hai giải pháp này Xét về phương pháp, kinh tế học pháp luật sử dụng phương pháp cơ bản là phân tích chi phí/lợi ích, theo đó mọi quy phạm pháp luật, hành vi pháp lý và giải pháp pháp lý đều được đánh giá từ góc độ so sánh chi phí và lợi ích Chẳng hạn, khi ban hành một quy phạm mới thì sẽ gây ra những thiệt hại và lợi ích gì cho xã hội? Liệu có giải pháp nào thay thế cho việc ban hành quy phạm đó hay không? Đối với người thực hiện pháp luật, bên cạnh việc phải thực hiện nghiêm chỉnh các quy phạm pháp luật thì còn tính đến các yếu tố nguồn lực và các điều kiện bảo đảm thực hiện các quy phạm đó cho hiệu quả nhất

Áp dụng lý thuyết kinh tế học pháp luật vào việc nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM sẽ gợi mở ra nhiều vấn đề cần làm sáng tỏ như làm cách nào để dự đoán, đo lường được tác động của pháp luật đến sự an toàn trong HĐCTD của các NHTM? Chẳng hạn, việc xây dựng và ban hành một quy phạm pháp luật mới sẽ có khả năng thay đổi, tác động đến hoạt động ngân hàng như thế nào? Hiệu quả của quy phạm ấy ra sao? Mối quan hệ giữa pháp luật và mức độ hiệu quả trong việc điều chỉnh sự an toàn trong HĐCTD của các NHTM như thế nào?

b) Lý thuyết về sự can thiệp của nhà nước trong đời sống kinh tế xã hội

Những lý thuyết về sự can thiệp của nhà nước trong đời sống kinh tế xã hội thể hiện mối quan hệ giữa nhà nước và thị trường Cho đến nay đã có ba lý thuyết sau đây:

Một là, lý thuyết về tự do kinh tế: Lý thuyết này đề cao vai trò của thị trường, ủng

hộ tự do kinh tế và hạn chế đến mức thấp nhất sự can thiệp của nhà nước Lý thuyết này

ra đời từ nửa cuối thế kỷ XVIII và trở thành trường phái thống trị cho tới đầu thế kỷ XX với các đại biểu chính: A Smith, J.B.Say, T.R Maithus, J.S.Mill, D Ricardo; trong đó tiêu biểu nhất là A.Smith (1723-1790) với thuyết “Bàn tay vô hình”38 Theo các học giả ủng hộ lý thuyết này, sự phát triển kinh tế bình thường không cần có sự can thiệp của nhà nước và nhà nước không nên can thiệp vào kinh tế Nhà nước chỉ cần thực hiện tốt các chức năng quản lý cơ bản là xây dựng thể chế pháp luật để giữ gìn trật tự kinh tế, bảo vệ quyền sở hữu, bảo vệ an ninh và trật tự an toàn xã hội, bảo vệ đất nước

Nếu vận dụng lý thuyết này khi nghiên cứu đề tài luận án chúng ta thấy, bảo đảm

an toàn trong HĐCTD của các NHTM là công việc tự thân của các ngân hàng và của thị trường tài chính ngân hàng, vì vậy nhà nước hạn chế hoặc thậm chí không cần can thiệp vào sự an toàn của các ngân hàng Những ngân hàng hoạt động hiệu quả, an toàn

38 Nguyễn Hồng Sơn, “Mối quan hệ giữa Nhà nước và thị trường trong một số lý thuyết về kinh tế”, Tạp chí Lý luận chính trị, số 12/2015, tr 16

thì sẽ tự đứng vững và phát triển trong nền kinh tế Ngược lại, các ngân hàng kém hiệu quả, mất an toàn thì sẽ bị đào thải, chấm dứt hoạt động

Hai là, lý thuyết kinh tế có điều tiết: Đây là lý thuyết về nền kinh tế có sự can

thiệp mạnh của nhà nước do J.M Keynes (1884-1946) đề ra Lý thuyết này khẳng định vai trò to lớn của nhà nước trong nền kinh tế và nhấn mạnh thị trường không thể tự khắc phục khủng hoảng kinh tế cũng như các vấn đề khác của nền kinh tế Nhằm đảm bảo cho sự cân bằng của nền kinh tế và ngăn chặn các cuộc khủng hoảng thì không thể dựa vào cơ chế thị trường tự điều tiết mà cần có sự giúp sức của “bàn tay hữu hình” của nhà nước Về sau, trên cơ sở lý thuyết kinh tế của điều tiết của Keynes, trường phát Keynes mới ra đời và phát triển với những xu hướng vận dụng mới39, trong đó cũng đề cao vai trò, chức năng quản lý kinh tế của nhà nước, đồng thời nhấn mạnh công cụ kế hoạch của nhà nước và chính sách tài chính của nhà nước Nhìn chung, những người ủng hộ học thuyết này đều cho rằng nhà nước cần can thiệp thích hợp, gián tiếp vào thị trường thông qua việc định ra đường lối phát triển, khung pháp luật, môi trường, thể chế cho các tổ chức, cá nhân đi đúng hướng chứ nhà nước không làm thay thị trường

Nếu vận dụng lý thuyết này khi nghiên cứu đề tài luận án chúng ta thấy, nhà nước cần can thiệp mạnh mẽ vào lĩnh vực tài chính ngân hàng, đặc biệt là sự an toàn trong HĐCTD của các NHTM

Ba là, lý thuyết về nền kinh tế hỗn hợp: Đây là lý thuyết ra đời từ thế kỷ XIX,

được P.A Samuelson nâng lên thành tư tưởng chủ yếu trong “kinh tế học” của mình với chủ trương muốn phát triển kinh tế phải dựa vào cả “bàn tay vô hình” và “bàn tay hữu hình” là thị trường và nhà nước40 Nội dung của lý thuyết này dựa trên cơ sở: thị trường cần được kiểm soát thông qua sự chỉ huy vô hình của các quy luật kinh tế thị trường, còn nhà nước nên có chức năng quản lý kinh tế bằng sự điều tiết, kiểm soát thị trường do tự thân thị trường không thể giải quyết được các vấn đề như khủng hoảng, lạm phát, thất nghiệp Vai trò, chức năng quản lý kinh tế của nhà nước trong nền kinh

tế thị trường là thiết lập hệ thống pháp luật, thúc đẩy thị trường hoạt động có hiệu quả, đảm bảo sự công bằng và ổn định kinh tế vĩ mô

Vận dụng lý thuyết này vào việc nghiên cứu đề tài luận án chúng ta thấy, bảo đảm

an toàn trong HĐCTD của các NHTM không chỉ là vấn đề tự thân của mỗi ngân hàng và

hệ thống ngân hàng, mà còn là vấn đề hệ trọng đối với nền kinh tế và nhà nước, vì vậy nhà nước cần điều tiết hợp lý HĐCTD thông qua pháp luật nhằm bảo đảm sự an toàn, ổn định, hiệu quả HĐNH, góp phần tích cực cho sự phát triển nền kinh tế nói chung

c) Lý thuyết về hiệu quả của pháp luật trong điều chỉnh các quan hệ xã hội trong nền kinh tế thị trường

39 Nguyễn Hồng Sơn, Tlđd (số 38), tr 19

40

Nguyễn Hồng Sơn, Tlđd (số 38), tr 20

Hiệu quả của pháp luật là yếu tố rất quan trọng trong cơ chế điều chỉnh pháp luật,

là “cái đích” của sự điều chỉnh bằng pháp luật đối với các quan hệ xã hội Vấn đề hiệu quả của pháp luật cũng được nhiều nhà khoa học pháp lý quan tâm nghiên cứu như Kerimov, Phaculin, Truliukin (Liên Xô cũ) Ở Việt Nam, một số học giả tập trung nghiên cứu về hiệu quả của pháp luật như giáo sư Đào Trí Úc, Lê Minh Tâm, Nguyễn Minh Đoan Về cơ bản, hiệu quả của pháp luật là sự so sánh giữa kết quả đạt được do

sự điều chỉnh, tác động của pháp luật mang lại, trong những phạm vi và điều kiện nhất định, biểu hiện ở trạng thái của các quan hệ xã hội, phù hợp với những mục đích, yêu cầu và định hướng của pháp luật, với mức chi phí thấp41 Nhìn chung, tiêu chí đánh giá hiệu quả của pháp luật vừa thể hiện trong bản thân pháp luật, vừa thể hiện trong môi trường tác động của nó Đối với bản thân pháp luật thì đó là chất lượng của pháp luật, những mục đích, yêu cầu và định hướng của pháp luật Còn đối với môi trường tác động của pháp luật thì đó là kết quả tác động của pháp luật thể hiện ở trạng thái của các quan hệ xã hội trước và sau khi có sự điều chỉnh, tác động của pháp luật cùng với mức chi phí để đạt được các kết quả đó42

Áp dụng lý thuyết về hiệu quả của pháp luật trong việc điều chỉnh các quan hệ xã hội trong nền kinh tế thị trường có ý nghĩa không những trong việc đánh giá thực trạng pháp luật và thực hiện pháp luật trong việc bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM, mà còn tạo những cơ sở quan trọng cho những định hướng, giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật và thực thi pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM ở Việt Nam

1.5.2 Phương pháp nghiên cứu

1.5.2.1 Phương pháp luận nghiên cứu

Luận án được thực hiện trên cơ sở vận dụng phương pháp luận duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Đồng thời, luận án còn dựa trên cơ sở các quan điểm của Đảng Cộng sản Việt Nam về HĐNH và bảo đảm an toàn HĐNH, về đường lối phát triển kinh tế

- xã hội, xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật, xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam XHCN

1.5.2.2 Phương pháp nghiên cứu cụ thể

Trong quá trình nghiên cứu, tác giả luận án sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể khác nhau như: phân tích, phân tích - tổng hợp, thống kê và so sánh luật học, cụ thể như sau:

a) Phương pháp phân tích và phân tích – tổng hợp

Phương pháp phân tích, phân tích – tổng hợp được sử dụng xuyên suốt luận án nhằm xác định, đánh giá và làm sáng tỏ những vấn đề lý luận của pháp luật về bảo đảm

41 Nguyễn Minh Đoan (2012), Hiệu quả của pháp luật, những vấn đề lý luận và thực tiễn, NXB Chính trị quốc gia, tr 30

42 Nguyễn Minh Đoan (2012), Tlđd (số 41), tr 39

an toàn trong HĐCTD của các NHTM thông qua việc làm sáng tỏ sự tất yếu phải bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM, khái niệm, vai trò, nội dung và yêu cầu của pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Bên cạnh đó, phương pháp này còn đánh giá và làm sáng tỏ thực trạng pháp luật Việt Nam về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Trên cơ sở đó, các phương pháp này cũng được sử dụng triệt để trong việc đề xuất định hướng, giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật và cơ chế thực hiện pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việt Nam

b) Phương pháp thống kê

Phương pháp này được sử dụng để mô tả, đánh giá những công trình nghiên cứu

có liên quan đến đề tài cũng như những quan điểm của các nhà khoa học về những nội dung liên quan đến việc nghiên cứu Phương pháp này cũng được sử dụng trong chương 3 (thực trạng pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM) nhằm thống kê có hệ thống các văn bản pháp luật điều chỉnh bảo đảm an toàn trong HĐCTD của các NHTM Việc sử dụng phương pháp này sẽ đảm bảo cho việc phân tích, đánh giá luận án được toàn diện hơn Khi sử dụng phương pháp này, tác giả có kết hợp giữa thống kê mô tả và thống kê suy luận

c) Phương pháp so sánh luật học

Phương pháp này được sử dụng nhằm thể hiện mối tương quan, đối chiếu và đánh giá những quy định pháp luật về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của Việt Nam ở những thời kỳ khác nhau cũng như giữa pháp luật Việt Nam với pháp luật một số quốc gia trên thế giới và thông lệ quốc tế về bảo đảm an toàn hoạt động ngân hàng Sử dụng phương pháp này cho thấy những thay đổi theo hướng tích cực của pháp luật Việt Nam

về bảo đảm an toàn trong HĐCTD của NHTM trong thời gian vừa qua; những ưu điểm của pháp luật các quốc gia về an toàn trong HĐNH mà Việt Nam có thể tham khảo Bên cạnh đó, phương pháp so sánh luật học còn được sử dụng để đánh giá, phân tích các quan điểm khoa học trong chương 1 (tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài) cũng như các quan điểm của các nhà khoa học đối với các nội dung liên quan đến đề tài luận án Việc sử dụng phương pháp này tạo điều kiện cho tác giả luận

án làm sáng tỏ các vấn đề cơ sở lý luận của bảo đảm an toàn và pháp luật về bảo đảm

an toàn trong HĐCTD của các NHTM; đánh giá thực trạng pháp luật và đề xuất các giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật có liên quan

Các phương pháp phân tích, phân tích – tổng hợp, thống kê và so sánh luật học được sử dụng kết hợp và bổ trợ cho nhau trong từng nội dung của đề tài luận án nhằm đạt được mục đích nghiên cứu

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Trong chương 1, tác giả đã nêu và phân tích được tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến bốn nội dung gồm: (i) Tình hình nghiên cứu liên quan đến bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại; (ii) Tình hình nghiên cứu liên quan đến pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại; (iii) Tình hình nghiên cứu liên quan đến các biện pháp bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại dưới góc độ phòng ngừa rủi ro; (iv) Tình hình nghiên cứu liên quan đến các biện pháp bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại dưới góc độ xử lý rủi

ro Bên cạnh đó, tác giả cũng phân tích cơ sở lý thuyết và phương pháp nghiên cứu đề tài luận án Trên cơ sở những nghiên cứu đó và bằng phương pháp chủ đạo là phân tích, phân tích – tổng hợp, thống kê và so sánh, tác giả đưa ra một số kết luận như sau:

Thứ nhất, các công trình nghiên cứu trong và ngoài nước liên quan đến đề tài

luận án được các nhà khoa học nghiên cứu ở nhiều góc độ, phạm vi, nội dung khác nhau Những nghiên cứu đó có thể được tác giả đề tài luận án chọn lọc và tiếp thu, đặc biệt là những nghiên cứu về nội dung của bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại thông qua việc phòng ngừa rủi ro và xử lý rủi ro;

Thứ hai, nhiều vấn đề tuy đã được các công trình nghiên cứu của các nhà khoa

học đề cập đến, nhưng vẫn cần tiếp tục nghiên cứu và phát triển, đặc biệt là làm sáng

tỏ cơ sở lý luận của pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại cũng như đề xuất các giải pháp hoàn thiện lĩnh vực pháp luật này dựa trên nền tảng lý thuyết phù hợp và khoa học;

Thứ ba, tác giả đề tài luận án nhận thấy việc nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an

toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các ngân hàng thương mại là vấn đề mới, có ý nghĩa thực sự về mặt khoa học cũng như thực tiễn trong bối cảnh của nền kinh tế xã hội ở Việt Nam hiện nay;

Thứ tư, tác giả phân tích cơ sở lý thuyết trong việc nghiên cứu đề tài luận án,

thông qua việc xác định ba câu hỏi nghiên cứu chính tương ứng với các nội dung chính cần phải giải quyết trong đề tài, cùng với đó là các giả thuyết nghiên cứu và dự kiến kết quả nghiên cứu Luận án cũng triển khai dựa trên các lý thuyết nghiên cứu chính là cách tiếp cận kinh tế học pháp luật; lý thuyết về sự can thiệp của Nhà nước trong đời sống kinh tế xã hội và lý thuyết về hiệu quả của pháp luật trong điều chỉnh các quan hệ

xã hội trong nền kinh tế thị trường

CHƯƠNG 2 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG HOẠT ĐỘNG CẤP TÍN DỤNG CỦA CÁC

NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

2.1 Sự tất ếu phải bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại

2.1.1.Hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại và những rủi ro của nó

2.1.1.1 Bản chất hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng thương mại

Đi tìm bản chất HĐCTD của NHTM có ý nghĩa quan trọng trong việc nghiên cứu pháp luật về bảo đảm an toàn trong hoạt động này Trên thực tế, cấp tín dụng được coi là hoạt động chủ yếu và rất quan trọng của NHTM.43

HĐCTD của NHTM được quy định trong Hiệp định thương mại dịch vụ của Tổ chức thương mại thế giới (WTO)44 Theo đó, nó được coi là một dịch vụ tài chính, bao gồm hoạt động cho vay dưới tất cả các hình thức, như tín dụng tiêu dùng, tín dụng cầm

cố thế chấp, bao thanh toán và tài trợ giao dịch thương mại, bảo lãnh và cam kết Theo Khoản 14, Điều 4 Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010, cấp tín dụng là việc TCTD thỏa thuận để tổ chức, cá nhân sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép

sử dụng một khoản tiền theo nguyên tắc có hoàn trả bằng nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bao thanh toán, bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác Từ quy định trên của pháp luật chúng ta thấy, cấp tín dụng là giao dịch về tài sản giữa tổ chức tín dụng và khách hàng (tổ chức, cá nhân), theo đó tổ chức tín dụng giao hoặc cam kết chuyển giao nguồn vốn tín dụng cho khách hàng; khách hàng

sử dụng vốn tín dụng đó có thời hạn, có hoàn trả bằng nhiều nghiệp vụ tín dụng khác nhau theo quy định

Cấp tín dụng được thực hiện bởi nhiều TCTD khác nhau, trong đó NHTM là chủ thể cơ bản, quan trọng nhất, thực hiện cấp tín dụng đa dạng và chuyên nghiệp nhất45

Trong việc nghiên cứu khái niệm HĐCTD của NHTM, tác giả cho rằng cấp tín dụng

của NHTM là việc NHTM thỏa thuận để tổ chức, cá nhân sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép sử dụng một khoản tiền theo nguyên tắc có hoàn trả bằng nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, bao thanh toán, bảo lãnh ngân hàng, phát hành thẻ tín dụng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác Bản chất HĐCTD của NHTM được thể hiện dưới hai

khía cạnh là bản chất kinh tế và pháp lý

43 Theo báo cáo thường niên của Ngân hàng Vietcombank, năm 2015, tỷ lệ tổng dư nợ tín dụng trên tổng tài sản của ngân hàng này là 57,4% Năm 2016, tỷ lệ trên là 58,5% Đối với Vietinbank, vào hai năm 2015, 2016, tỷ lệ trên lần lượt là 78,2% và 76% Ở các ngân hàng khác cũng cho thấy tỷ trọng lớn của tín dụng trong tổng tài sản

44 Tổ chức Thương mại thế giới, Hiệp định thương mại dịch vụ (tài liệu WT/ACC/VNM/48/Add.2 27/10/2006)

45 Nguyễn Ngọc Lương (2017), tlđd (số 8), tr 34

Xét về bản chất kinh tế, cấp tín dụng của NHTM là mối quan hệ về kinh tế giữa NHTM với các tổ chức và cá nhân Trong mối quan hệ này, NHTM giao hoặc cam kết giao cho khách hàng nguồn vốn tín dụng nhằm mục tiêu lợi nhuận trên cơ sở chênh lệch giữa lãi suất cấp tín dụng và lãi suất huy động vốn Trong khi đó khách hàng sử dụng vốn tín dụng đó nhằm đáp ứng nhu cầu sản xuất kinh doanh hay phục vụ nhu cầu đời sống của mình Về cơ bản, cấp tín dụng của NHTM luôn gắn với một lượng giá trị xác định, sự chuyển giao không đơn thuần một lượng tiền (hoặc tài sản) nhất định, với điều kiện phải trả lại có lợi tức46

Trong HĐCTD, các NHTM sử dụng nguồn vốn tự có và vốn huy động để cấp tín dụng cho khách hàng, trong đó vốn huy động là chủ yếu Vốn tự có bao gồm giá trị thực có của vốn điều lệ, các quỹ dự trữ và một số tài sản nợ khác theo quy định của NHNN Vốn huy động bao gồm bốn dạng cơ bản là tiền gửi của các tổ chức và cá nhân; vốn có được từ phát hành các giấy tờ có giá, vốn vay NHNN và vốn vay từ các

tổ chức tín dụng khác Để bảo đảm hiệu quả của nguồn vốn cũng như bảo vệ quyền lợi người gửi tiền, các NHTM luôn phải bảo đảm khả năng thanh khoản nhằm hoàn trả gốc và lãi cho những người gửi tiền Chính vì thế, việc giám sát tín dụng và quản lý rủi

ro luôn được pháp luật quy định chặt chẽ và NHTM thực hiện một cách cẩn trọng Bên cạnh đó, cơ sở cho NHTM thực hiện HĐCTD là có sự tín nhiệm của NHTM đối với khách hàng Điều đó nghĩa là NHTM có sự tin tưởng về khả năng hoàn trả gốc

và lãi của khoản tín dụng từ khách hàng Nếu khách hàng không có khả năng hoàn trả gốc và lãi của khoản tín dụng đã được cấp thì NHTM sẽ gặp rủi ro

Xét về bản chất pháp lý, HĐCTD của NHTM thiết lập một quan hệ pháp luật mà chủ thể của quan hệ này bao gồm ít nhất 2 bên: bên cấp tín dụng là các NHTM được thành lập và hoạt động hợp pháp; bên được cấp tín dụng là các tổ chức và cá nhân đáp ứng đầy đủ các điều kiện tham gia quan hệ pháp luật tín dụng ngân hàng Bên cạnh đó, khách thể của quan hệ cấp tín dụng là những lợi ích vật chất mà NHTM và khách hàng hướng tới Đó có thể là một lượng tiền tệ nhất định hoặc các loại tài sản khác Về nội dung, quan hệ cấp tín dụng giữa NHTM với khách hàng được thể hiện thông qua những quyền và nghĩa vụ pháp lý mang tính song vụ Quyền của NHTM cũng là nghĩa vụ của khách hàng và ngược lại

Tác giả đồng thuận với quan điểm của TS Nguyễn Ngọc Lương về vấn đề bản chất pháp lý của HĐCTD của NHTM còn được thể hiện dưới góc độ là một dạng của hoạt động vay tài sản trong dân sự47, bởi lẽ quan hệ cấp tín dụng của NHTM có đầy đủ các yếu tố của quan hệ vay tài sản như: tính chất thỏa thuận, có sự chuyển giao giao hoặc cam kết chuyển giao tài sản và sự hoàn trả tài sản vay Tương tự như quan hệ cho vay tài

46 Nguyễn Ngọc Lương (2017), Tlđd (số 8), tr 32

47 Nguyễn Ngọc Lương (2017), Tlđd (số 8), tr 37

sản, trong quan hệ cấp tín dụng, khách hàng vay trở thành chủ sở hữu tài sản vay kể từ thời điểm nhận tài sản vay theo Điều 464 BLDS năm 2015

Một vấn đề pháp lý được đặt ra là các NHTM được thực hiện HĐCTD thông qua những nghiệp vụ nào? Sự khác nhau giữa các nghiệp vụ đó ra sao?

Qua khái niệm về HĐCTD của các NHTM như phần trên đã đề cập, tác giả nhận thấy, NHTM được thực hiện các nghiệp vụ cho vay, bảo lãnh, chiết khấu, bao thanh toán, phát hành thẻ tín dụng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác Tuy có cùng một bản chất của HĐCTD, nhưng chúng đều có sự khác nhau ở những khía cạnh nhất định, cụ thể như sau:

Xét về hình thức pháp lý, hoạt động cho vay của NHTM được thực hiện thông qua

hình thức pháp lý là hợp đồng cho vay (tên gọi có thể là hợp đồng tín dụng) Còn hoạt động chiết khấu giấy tờ có giá lại được biểu hiện dưới hình thức pháp lý là hợp đồng chiết khấu giấy tờ có giá Trong khi đó, các HĐCTD khác như bảo lãnh NH, bao thanh toán lại được biểu hiện bằng hình thức pháp lý tương ứng là hợp đồng bảo lãnh, hợp đồng bao thanh toán Sự khác nhau của các loại hợp đồng này cũng được thể hiện ở chỗ nếu hợp đồng cho vay là hợp đồng vay tài sản, thì hợp đồng chiết khấu giấy tờ có giá và hợp đồng bao thanh toán là hợp đồng mua bán các trái quyền dân sự Trong khi đó, hợp đồng bảo lãnh NH là hợp đồng dịch vụ bảo đảm Tuy hình thức pháp lý có khác nhau, nhưng các loại hợp đồng này đều chứa đựng những rủi ro trong HĐCTD của NHTM, như rủi ro tín dụng, rủi ro thị trường, rủi ro vận hành và các loại rủi ro khác

Xét về mục đích, hoạt động cho vay của NHTM có mục đích là hưởng lãi cho vay

thông qua việc giao hoặc cam kết giao cho khách hàng một khoản tiền để sử dụng vào mục đích xác định trong một thời gian nhất định theo thỏa thuận với nguyên tắc có hoàn trả cả gốc và lãi Còn bảo lãnh NH có mục đích là hưởng phí dịch vụ bảo lãnh thông qua việc cam kết với bên nhận bảo lãnh về việc NHTM sẽ thực hiện nghĩa vụ tài chính thay cho khách hàng khi khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đầy

đủ nghĩa vụ đã cam kết; khách hàng phải nhận nợ và hoàn trả cho NHTM theo thỏa thuận Trong khi đó, chiết khấu giấy tờ có giá và bao thanh toán có mục đích là hưởng lợi tức chiết khấu và bao thanh toán thông qua việc mua có kỳ hạn hoặc mua có bảo lưu quyền truy đòi các công cụ chuyển nhượng, giấy tờ có giá khác của người thụ hưởng trước khi đến hạn thanh toán hoặc mua lại có bảo lưu quyền truy đòi các khoản phải thu hoặc các khoản phải trả phát sinh từ việc mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch

vụ theo hợp đồng mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ

Xét về thời gian, đối với hoạt động cho vay, bảo lãnh và phát hành thẻ tín dụng,

thời gian của các hoạt động này có thể là ngắn hạn, trung hoặc dài hạn tuỳ thuộc vào thoả thuận của các bên nhằm đáp ứng nhu cầu của việc sử dụng nguồn vốn tín dụng Trong khi đó, hoạt động chiết khấu giấy tờ có giá và bao thanh toán lại có thời hạn ngắn