TAP CHÍ KHOA HOC ĐHQGHN, KINH T É - LUẬT T.XIX, số 4, 2003 C s TRIẾT HỌC CỦA HƠP Đ ổN G t h n h l ậ p c ô n g t y N g ô H uy C ơn g(*} pháp luật nước ta, đố lỗi cho cách thức tiếp cận vấn đề pháp lý từ phương diện lý luận mà trước hết từ phương diện thực tế Và, chừng mực đó, họ nắm bắt phần kiến thức truyền thông Common Law, nên mong muôn học tập phong cách tư pháp lý luật gia theo Common Law từ thực tiễn tới nguyên tắc đề cao chủ nghía kinh nghiệm Nhưng th ật đáng tiếc, luật gia Hoa Kỳ Anh Quốc ngày đã, phát triển r ấ t nhiều học thuyết nhằm làm sở cho việc giải vấn đề pháp lý Chẳng hạn, Hoa Kỳ có khoảng gần chục học thuyết khác chất pháp lý công ty dùng, pháp luật cơng ty Việt Nam không dựa tảng học thuyết mà dưòng có tính cách chép luật thực định nước Cần nhấn mạnh rằng, chép, hồn của qui định cần phải nắm bắt Quả không ngoa nhận định rằng, đời loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần đóng vai trò đáng kể việc thúc đẩy phát triển củng cố kinh tế thị trường [5, tr 39; 10, tr.8] Thực tê cho thấy công ty với tất loại hình nó, khơng riêng loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cồ phẫn, nhân tô làm biến đổi mật kinh tế-xã hội nhận thức Việt Nam Trái với quan niệm coi thường nghể nghiệp buôn bán, thương mại phủ nhận kinh tê tư tư nhân, sở hữu tư nhân kinh tế, ngày nhiều người Việt tỏ hăng hái đòi hòi tơn vinh doanh nghiệp mà có doanh nghiệp tư doanh Tuy nhiên, bàn doanh nghiệp hay công ty, người ta thường nhắc tới khía cạnh thực tế Và tấ t nhiên, bị vướng phải hạn chế pháp luật hay hành vi quan công việc thành lập hoạt động cơng ty, đòi hỏi giới doanh nhân việc tháo gõ rào cản chưa có sở lý luận vững Sự phát triển vũ bão thê giới ngày mang đến nhiều khác biệt mà kinh nghiệm ngày giá trị Khi vấp phải vấn đề thực tiễn mẻ, dù muon hay không luật gia phải giải sở thê giới quan, nhân sinh quan định Vấn đề chỗ: Cơ sở triết học nào? Có lẽ, theo tác giả, mn có sở lý luận vững chắc, cần phải tìm kiếm tối tảng triết học vấn đề Tuy nhiên, trước tiên, cần bày tỏ rằng, nhiều luật gia ngày chưa nhìn thấy lối n Th.s., Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội N h n g s u y n g h ĩ b a n đ ầ u Thật đáng ngạc nhiên, lần tìm Bộ luật Dân 1995 Luật Doanh nghiệp 1999 Việt Nam, khơng thấy điều khoản hợp đồng thành lập công ty Trong Bộ luật Dân nước theo truyền thống pháp điển hố có điều khoản chương riêng viết hợp đồng thành lập công ty Pháp luật nước theo truyền thơng Common Law thường có khái niệm thoả thuận lập hội (the memorandum of association) mà xem hợp đồng th àn h lập công ty Và phần quan trọng hồ sơ trình lên nhà chức trách nưỏc đế xin thành lập công ty [7, tr 107-110; 6, tr 246-264; 3, tr.34-39 ] Ở Việt Nam có th u ật ngữ thông dụng khác sử dụng cho loại hợp đồng “k h ế ước lập hội” mà tìm thấy dễ dàng Bộ Luật Dân chế độ cũ Tuy nhiên, hợp đồng thành lập công ty, nhiều Bộ luật Dân nước theo quan niệm cơng ty hợp danh khồng có tư cách pháp nhân, xem chế định riêng biệt với chế định hợp đồng hợp danh Nhưng rấ t may mắn, thiếu thông nh ất với Bộ lu ật Dân 1995, sô' văn pháp luật hành Việt Nam có đề cập tối loại hợp đồng như: Luật Đầu tư Nưốc Việt Nam Nghị định số 24/2000/NĐ-CP ngày 31/7/2000 Chính phu qui định chi tiết thi hành Luật Việc thiết lập qui định loại hợp đồng có lẽ bước hướng, xác đáng m ặt khoa học, phù hợp với nhận thức chung thê N g ô Huy C ương giới Song cần phải nói rằng, Việt Nam chưa có sở lý luận vững vấn đề này, dù khó khăn lớn cho việc thiết lập qui định Về mặt pháp lý, giảng giải vê khái niệm công ty, học giả thuộc Họ Pháp luật La Mã - Đức cho công ty hợp đồng mà theo người đầu tư tiến hành hoạt động chung nhằm tìm kiếm lợi nhuận chịu lỗ Trong đó, phải nói rằng, ngồi học thuyết xem cơng ty hợp đồng, nước thuộc Họ Pháp luật Anh - Mỹ phát triển nhiều học thuyết khác chất cơng ty Có lẽ luật gia thuộc họ pháp luật có tư pháp lý linh động Nhưng dù họ không bỏ qua việc gắn chất pháp lý công ty với hợp đồng Việc thực có ý nghĩa cho khoa học pháp lý thực tiễn giải tranh chấp liên quan tới công ty Công ty hợp đồng nói lên việc thành lập cơng ty việc trì tồn có liên quan tới vấn đề trọng yếu việc giao kết thực hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Điều có nghĩa cơng ty có chung sở triết học với pháp luật vê nghĩa vụ hợp đồng Hơn nữa, đặc điểm hợp đồng thành lập công ty tạo pháp nhân, nên có liên quan tới sở triết học lập hội Cũng cần khẳng định rằng, người sinh có quyền sông, muôn sông thực người xã hội ngày nay, cần phải có phương tiện để kiếm sơng Một phương tiện có ý nghĩa triết học không thê khác quyền tự kinh doanh Và phải Tạp chi Khoa học Đ H Q G H N , Kinh tế - Luật, T.XIX, S ố 4, 2003 sỡ triết h ọ c cúa hợp đ ổ n g thành lập c ô n g ly thừa nhận rằng, vấn để cơng ty ln ln gắn bó chặt chẽ với quyền tự kinh doanh, hợp đồng thành lập công ty sủng bao hàm ý nghĩa triết học Từ cách tiếp cận vấn đề vậy, khảo cứu sở triết học hợp đồng thành lập công ty nói ỏ Tự ý chí Trong st thê kỷ 19 luật gia phát triển học thuyết tự ý chí Hợp đồng giải thích điều kiện tự ý chí Và tài sản định nghĩa phạm vi quyền chủ sỏ hữu làm nhừng theo lựa chọn Tuy nhiên khơng phải học thuyết tự ý chí đòi, chế định hợp đồng xuất Nhưng học thuyết dã mang đến cho chê định ý nghía Trước có học thuyết tự ý chí đời, thực tiễn, pháp luật thừa nhận quyền xác lập hợp đồng định đoạt tài sản thông qua việc biểu lộ ý chí; và, lý thuyết, luật gia phát triển nhiều học thuyết tài sản hdp đồng mà có sử dụng khái niệm ý chí Trước kỷ 19, Common Law chưa cấu trúc theo chế định hợp đồng, tài sản bồi thường thiệt hại hợp đồng mà theo hệ thông writ Những writ khác cho phép án hoàng gia xét xử vụ việc khác Và writ có qui tắc riêng Đầu thê kỷ 17, tồ án Anh Quốc sử dụng writ tên “assumpsit” đê buộc thi hành hợp đồng [8, tr.68] Trong nước châu Au lục địa, từ th ế kỷ 12 tìm kiếm lại Luật La Mã thêm vào yếu Tạp Khoa h ọ c D H Q G H N Kinh tế - Luật, T.XIX, Sơ'4,2003 tơ thời đại Các tồ án Pháp Đức cường chế thi hành hợp đồng phù hợp vói Luật La Mã Trong thòi gian này, Common Law Civil Law đểu cho phép quyền lợi tài sản chuyên nhượng theo ý chí chủ sở hữu Người ta nhận định rằng, th ế kỷ 19 thời kỳ chuyến đổi từ kinh tế tiền tư sang kinh tê tư mà trao đổi tự hàng hoá sức lao động nguồn lực vật chất khác trở nên r ấ t cần thiết Đó điều kiện quan trọng để học thuyết tự ý chí đời Học thuyết có xuất phát điểm từ cơng trình nhà tư tưởng Adam Smith, Jeremy Bentham, Im m anuel Kant Tự ý chí vấn đề luật nghĩa vụ kê từ xuất Các học giả thường xem xét tự ý chí ba phương diện: triết học, đạo đức kinh tế Học thuyết tự ý chí dựa tảng tự cá nhân, có nghĩa khơng bị ép buộc làm hay khơng làm việc ngồi ý muốn họ Học thuyết cho khơng bị ép buộc làm hav không làm công việc mà không xuất phát từ lợi ích họ Do vậy, hợp đồng xem sản phẩm ý chí hình thành từ lợi ích bên tham gia giao kết Nhận định lợi ích cá nhân động lực thúc đẩy hoạt động kinh tế, học thuyết nhân mạnh tự ý chí phải đề cao để người, lợi ích xã hội tự cạnh tranh, mang lại lợi ích chung Tuy nhiên ngày nay, với luận điếm này, người ta cho rằng, học thuyết tự ý chí bộc lộ sơ" nhược điểm Nó khơng thể giải cách thoả đáng môi quan hệ phức tạp xã hội mà người sông phụ thuộc lẫn nhau, vị th ế kinh tế, xã hội họ khác đòi hỏi phát triển kinh tế có can thiệp nhà nưốc Nên tự cá nhân bị hạn chế; hành động mình, người cần ý thích đáng tới lợi ích chung cộng đồng; kinh tế tự hồn tồn khó có thê trì Chính pháp luật phải đưa nhiều qui định có tính chất bắt buộc, dù chúng điều tiết quan hệ tư Điều có nghĩa tự ý chí bị hạn chế Chẳng hạn nhiều loại hợp đồng nhà làm luật ấn định đạo luật như: hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng lao động, hợp đồng thành lập công ty Tỉ lệ nhừng nghĩa vụ phát sinh từ nguồn gốc hợp đồng giảm xuông đáng kể nghĩa vụ luật định tăng lên Chủ nghĩa ưng thuận xây dựng tảng tự ý chí cho cần có thơng nh ất ý chí đủ để làm phát sinh nghĩa vụ, khơng kê tới hình thức nó, đả phải nhường bước phần cho chủ nghĩa trọng thức Hình thức văn hợp đồng ngày trọng Sự vô hiệu hợp đồng nhà lập pháp nhìn nhận từ giác độ trật tự cơng cộng, có nghĩa hợp đồng vơ hiệu, chông lại tr ậ t tự công cộng Các qui định nhằm bảo đảm đời sông chung cộng đồng, đơi giải thích theo hai hưỏng khác Một khuynh hưống cho tri qui định nhằm hạn chế bớt phần tự cá nhân lợi ích lớn tồn p hát triển xã hội, mà có đại diện lớn J J Rousseau vối học thuyết khê ước xã hội Một khuynh hướng khác lại lập luận rằng, khái niệm trậ t tự cơng cộng hình thành từ kỷ 19 nhằm bảo đảm tự cá nhân sở hữu cá nhân trường hợp cần thiết [1, tr.6 ] N g ô H uy Cương Những nghiên cứu cho thấy, cần phải tìm tới chất tự ý chí hay ý nghĩa học thuyết tự ý chí Có lẽ cơng khảo cứu nên xuất phát từ tranh luận luật gia kỷ 19 Khi nói cơng lý, luật gia thời kỳ thường tập trung vào vai trò nhà nước hợp đồng quyền tư hữu Tại xuất hai trường phái trái ngược nhau: (1) Nhà nưỏc không can thiệp vào quan hệ tư lĩnh vực này; (2) Nhà nước nên can thiệp vào quan hệ để cắt xén lợi ích số người sơ' người khác tạo (ở phải kể khía cạnh bóc lột giá trị thặng dư) Và vậy, có lẽ tự ý chí có giá trị bật hạn chế can thiệp quyền vào tự công dân, đối vối quan hệ hợp đồng việc định đoạt tài sản, bên cạnh giá trị quan trọng khác Tự ý chí lĩnh vực thuộc tư tưởng luật tự nhiên (nền tảng Nhà nước Pháp quyền), nên mang chất luật tự nhiên giới hạn quyền lực nhà nước thông qua ràng buộc nhà nước pháp luật Những vấn đề có ý nghía đốỉ với Việt Nam giai đoạn nay, khơng xây dựng Nhà nước Pháp quyền, mà xố đói giảm nghèo khơng cách thức để người dân tự lo cho thơng qua tự lựa chọn hình thức liên kết tương thân tương làm ăn Nhớ rằng, thòi kỳ kinh tế kê hoạch hố tập trung, quan liêu, bao cấp, tư liệu sản xuất khó nằm tay tư nhân, quyền tự khê ước, quyền định đoạt tài sản theo ý chí sở nắm giữ tư liệu sản xuất bị hạn chế đa, nên hẳn kéo theo trì trệ kinh tế Tạp chí Khoa học Đ H Q G H N , Kinh tế - Luật T XIX, S ố 4, ( m [ C sở triết h ọ c cú a hợp đ ổ n g thành lập c ô n g ty giao cho, có trách nhiệm tạo mơi trường, cung cấp phương tiện chí dẫn cách thức đê cá nhân có thê đáp ứng nhu cầu vật chát tinh thần ngày tăng Trong dẫn giải quyền tự kinh doanh nối lên trung tâm điểm mà đoạn 2, Điều 46 Bộ luật Dân 1995 tóm lược quyền lựa chọn hình thức, lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh, lập doanh nghiệp, tự giao kết hợp đồng, thuê lao động Tất nhiên thực sở thái độ trân trọng quyền tư hữu Hợp đồng thành lập công ty thực chất thoả thuận nhà đầu tư mang tư sản góp vơn hoạt động nhàm mục tiêu lợi nhuận hay làm tăng tư sản Thông qua hoạt động nhu cầu xà hội đáp ứng ngày tốt Quy trình phản ánh thiên hướng vĩnh viễn người trao đối sản phẩm cho phục vụ lẫn [11, tr 20-24] Từ thây tự kinh doanh hệ thống quyền gắn kết vỏi mà pháp luật phải thừa nhận Các quyền thiểu bao gồm : Quyền bảo đảm sở hữu ẩối với tài sản; Quyền tự th àn h lập doanh nghiệp; Quyền tự CỈO hợp đồng; Quyền tự cạnh tranh theo pháp luật; Quyển định đoạt lĩnh vực giải tran h chấp [2, tr 16] T h a y ch o lời k ế t Tự ý chí, tự lập hội tự kinh doanh quyền tự người tạo tiền đê sông cho người Các quyền tự nàv lĩnh vực luật tự nhiên Chúng đặt sở cho hợp đồng thành lập công ty hay công ty lấy hợp đồng công ty làm phương tiện cách thức để trì tồn Do dó có thê nói cơng ty hay hợp đồng thành lập cơng ty giá trị thừa nhận chung loài người TÀI LIỆU THAM KHẢO Boris Starck, Droit Civil, Obligations, Contrat, Troisième edition, Litec, 1989 Bùi Ngọc Cường, Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm bảo đám quyền tự kinh doanh nước tay Luận án tiến sỷ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2001 c J Bevan- LBC, Corporations Law, The Law Book Company LTD, 1995 David Lieberman, Contract Before “Freedom o f Contract'”, The State and Freedom of Contract edited by Harry N Scheiber, Standford University Press, Standforcl, California, 1998 Friedrich Kuebler & Juegen Simon, Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hoà Liên bang Đức, NXB Pháp lý, 1992 H.G Henn & J.R Alexander, Law of Corporations and Other Business Enterprises, Third Edition, West Publishing Company, 1983 H.R Light, The Legal Aspects of Business and General Principles o f Law, Sir Issac Pitman & Sons LTD, London, Sixth Edition, 1965 Tap chi Khoa học Đ H Q G H N Kinh rể - Luật T.XiX So (W N g ỏ H uy C ương 8 James Gordley, Contract, property, and the Will, The Civil Law and Common Law Tradition, The State and Freedom of Contract edited by Harry N Scheiber, Standford University Press, Standford, California, 1998 Jean Jacques Rousseau, Bàn khế ước xã hội, NXB Thanh niên Thành phơ Hồ Chí Minh, 1992 10 Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ, Nguyễn Tân, Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải, Tập I, Sài gòn, 1972 11 uỷ ban Khoa học Nhà nước Quỹ hoà bình Sasakawa, Kinh tế thị trường: Lý thuyết thực tiễn, Tập 1, 1993 12 Vũ Văn Mẫu, Dàn luật khái luận, Sài gòn, 1972 VNU JOURNAL OF SCIEN CE, ECONOMICS-LAW, T.XIX, N04, 2003 PH IL O S O P H IC A L BASE O F T H E M EM O RA N D U M O F A SSO C IA TIO N N go H uy C uong, LLM Faculty of Law, Vietnam National University, Hanoi Carrying out a research into philosophical base of the memorandum of association according to the author, is very useful for enhancing the role of companies in Vietnam toda^ where an honour to them is necessary For companieè legal nature are contract, the article analyses will autonomy, freedom of association and freedom of doing business those an supposed philosophical base of memorandum of association Tạp chi Khoa học Đ H Q G H N , K in h tế - Luật, T.XỈX, Sô'4,200 ... thực hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Điều có nghĩa cơng ty có chung sở triết học với pháp luật vê nghĩa vụ hợp đồng Hơn nữa, đặc điểm hợp đồng thành lập công ty tạo pháp nhân, nên có liên quan tới sở. .. đồng thành lập công ty sủng bao hàm ý nghĩa triết học Từ cách tiếp cận vấn đề vậy, khảo cứu sở triết học hợp đồng thành lập công ty nói ỏ Tự ý chí Trong suôt thê kỷ 19 luật gia phát triển học. .. gắn chất pháp lý công ty với hợp đồng Việc thực có ý nghĩa cho khoa học pháp lý thực tiễn giải tranh chấp liên quan tới công ty Công ty hợp đồng nói lên việc thành lập cơng ty việc trì tồn có