Đang tải... (xem toàn văn)
Trong thực tiễn của đời sống, các giao dịch trong các lĩnh vực dân sự kéo theo đó là sự phát sinh các quy trình đàm phán, ký kết, thực hiện hợp đồng ngày càng nhiều. Song song với sự phát triển đó, thì những rủi ro pháp lý cũng xảy ra ngày một nhiều hơn và không hề báo trước. Những rủi ro một khi xảy ra sẽ kéo theo những hậu quả là những thiệt hại không nhỏ về tài sản, đẩy các bên vào tình thế xảy ra tranh chấp, gây khó khăn trong quá trình thực hiện giao dịch.
MỤC LỤC * Từ viết tắt bài: - BLDS: Bộ luật dân - BLTTDS: Bộ luật tố tụng dân MỞ ĐẦU Trong thực tiễn đời sống, giao dịch lĩnh vực dân kéo theo phát sinh quy trình đàm phán, ký kết, thực hợp đồng ngày nhiều Song song với phát triển đó, rủi ro pháp lý xảy ngày nhiều không báo trước Những rủi ro xảy kéo theo hậu thiệt hại không nhỏ tài sản, đẩy bên vào tình xảy tranh chấp, gây khó khăn trình thực giao dịch Để làm rõ số vấn đề pháp lý trình đàm phán, ký kết thực hợp đồng, em xin chọn đề số làm nội dung tập học kỳ: “Phân tích rủi ro pháp lý biện pháp phòng ngừa q trình đàm phán, ký kết thực hợp đồng.” NỘI DUNG I – Nhận thức chung đàm phán, ký kết thực hợp đồng Khái quát đàm phán, ký kết hợp đồng Hợp đồng thỏa thuận bên Còn hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân Đàm phán hợp đồng q trình trao đổi thơng tin bên nhằm đến thống nội dung thỏa thuận với hình thức cụ thể Phụ thuộc vào ý chí bên tham gia quan hệ hợp đồng mà việc đàm phán, ký kết hợp đồng trình đàm phán kéo dài diễn giây lát Các bên trao đổi thông tin với nhiều phương thức khác nhau, hỗ trợ nhiều phương tiện khác Trong thực tiễn có số cách thức đàm phán, ký kết hợp đồng sau: - Phương thức giao dịch trực tiếp: Là việc bên đại diện hợp pháp bên trực tiếp gặp gỡ, bàn bạc để đến thống xác nhận nội dung hợp đồng Phương thức mang tính truyền thống, có ưu điểm đơn giản thủ tục, chặt chẽ mặt pháp lý Tuy nhiên, hạn chế phương thức tốn thời gian chi phí cho bên, bên địa điểm cách xa Bởi vậy, phương thức thích hợp để đàm phán, kí kết hợp đồng có giá trị lớn, tính chất phức tạp, đỏi hỏi thủ tục ký kết trang trọng, bên lần đầu ký hợp đồng với - Phương thức giao dịch gián tiếp: Là phương thức bên ký kết không cần phải trực tiếp gặp để đàm phán mà cần trao đổi thông tin để thống với nội dung hợp đồng xác nhận nội dung thỏa thuận với giúp đỡ phương tiện thông tin , liên lạc thư tín, điện tín, điện thoại, mạng Enternet Phương thức có nhiều ưu điểm tiết kiệm thời gian chi phí di chuyển cho bên Tuy nhiên, phương thức có hạn chế định như: khó xác định thời điểm xác lập hợp đồng, thẩm quyền người ký hợp đồng tính tồn vẹn nội dung hợp đồng Tuy vậy, với phát triển thông tin liên lạc nhu cầu mở rộng giao lưu dân sự, kinh tế, phương thức gián tiếp ngày phổ biến trở thành phương thức quan trọng để thiết lập quan hệ hợp đồng - Phương thức giao dịch hỗn hợp: Trong nhiều trường hợp, để đàm phán, ký kết hợp đồng, bên phối hợp sử dụng phương thức trực tiếp, phương thức gián tiếp Phương thức phát huy ưu điểm, hạn chế nhược điểm phương thức trực tiếp phương thức gián tiếp Các hoạt động tư vấn thường gặp giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng Yêu cầu khách hàng liên quan đến tư vấn hợp đồng nói chung tư vấn giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng nói riêng phong phú, đa dạng , khó khái quát hóa thành nhóm cụ thể Trong thực tế hành nghề, luật sư thường gặp nhóm yêu cầu sau: - Giải thích quy định pháp luật hợp đồng, giao kết hợp đồng, quy định liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng, trường hợp hợp đồng vô hiệu, - Tư vấn giúp khách hàng lựa chọn loại hợp đồng phù hợp để bên ký với nhau; - Tham gia thực số công việc chuẩn bị cho việc đàm phán hợp đồng; - Trực tiếp chuẩn bị giúp khách hàng chuẩn bị văn phục vụ việc đàm phán, ký kết hợp đồng; - Tư vấn trực tiếp giúp khách hàng thực công việc giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng Tư vấn thực hợp đồng dân Sau bên giao kết hợp đồng hình thức định phù hợp với pháp luật hợp đồng đáp ứng đầy đủ điều kiện mà pháp luật yêu cầu (quy định Điều 117 BLDS 2015) hợp đồng có hiệu lực bắt buộc bên Nghĩa từ thời điểm đó, bên hợp đồng bắt đầu có quyền nghĩa vụ dân Theo nội dung hợp đồng, bên tiến hành hành vi mang tính nghĩa vụ với tính chất đối tượng, thời hạn, phương thức địa điểm mà nội dung hợp đồng xác định Vì vậy, thực hợp đồng dân việc bên tiến hành hành vi mà bên tham gia hợp đồng phải thực nhằm đáp ứng quyền dân tương ứng bên BLDS 2015 có hiệu lực vào ngày 01/01/2017, khơng có quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng Nguyên tắc giao kết hợp đồng quy định Điều 389 Bộ luật dân 2005 sau: “Việc giao kết hợp đồng dân phải tuân theo nguyên tắc sau đây: Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức xã hội; Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng.” Như pháp luật quy định việc giao kết hợp đồng dân phải mang tính tự không trái với quy định pháp luật đạo đức xã hội; bên giao kết hợp đồng cách tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng - Thực hợp đồng đơn vụ: Đối với hợp đồng đơn vụ, bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ thỏa thuận, thực trước sau thời hạn bên có quyền đồng ý - Thực hợp đồng song vụ: Trong hợp đồng song vụ, bên thỏa thuận thời hạn thực nghĩa vụ bên phải thực nghĩa vụ đến hạn; khơng hỗn thực với lý bên chưa thực nghĩa vụ mình, trừ trường hợp hỗn thực nghĩa vụ hợp đồng quy định Điều 411 BLDS trường hợp nghĩa vụ không thực lỗi bên quy định Điều 413 BLDS Trường hợp bên không thỏa thuận bên thực nghĩa vụ trước bên phải đồng thời thực nghĩa vụ nhau; nghĩa vụ khơng thể thực đồng thời nghĩa vụ thực nhiều thời gian nghĩa vụ phải thực trước - Thực hợp đồng có tham gia người thứ ba: Khi thực hợp đồng lợi ích người thứ ba người thứ ba có quyền trực tiếp yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ mình; bên hợp đồng có tranh chấp việc thực hợp đồng người thứ ba khơng có quyền u cầu thực nghĩa vụ tranh chấp giải Bên có quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ thực hợp đồng lợi ích người thứ ba Không sửa đổi hủy bỏ hợp đồng lợi ích người thứ ba, người thứ ba đồng thời có quyền từ chối lợi ích - Thỏa thuận phạt vi phạm thực hợp đồng Phạt vi phạm thỏa thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm Mức phạt vi phạm bên thỏa thuận, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác Các bên thỏa thuận việc bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm mà bồi thường thiệt hại vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm khơng thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm - Thực hợp đồng hoàn cảnh thay đổi Trong trường hợp hoàn cảnh thay đổi bản, bên có lợi ích bị ảnh hưởng có quyền u cầu bên đàm phán lại hợp đồng thời hạn hợp lý Trường hợp bên thỏa thuận việc sửa đổi hợp đồng thời hạn hợp lý, bên yêu cầu Tòa án: + Chấm dứt hợp đồng thời điểm xác định + Sửa đổi hợp đồng để cân quyền lợi ích hợp pháp bên hồn cảnh thay đổi Tòa án định việc sửa đổi hợp đồng trường hợp việc chấm dứt hợp đồng gây thiệt hại lớn so với chi phí để thực hợp đồng sửa đổi Trong trình đàm phán sửa đổi, chấm dứt hợp đồng, Tòa án giải vụ việc, bên phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo hợp đồng, trừ trường hợp có thỏa thuận khác II – Những rủi ro pháp lý trình đàm phán, ký kết thực hợp đồng Những rủi ro chung thường gặp: Thứ nhất, lỗi hình thức hợp đồng Về nguyên tắc, bên có quyền tự định hình thức hợp đồng Hình thức hợp đồng thể lời nói, văn hành vi cụ thể, trừ số trường hợp pháp luật yêu cầu hợp đồng phải thể hình thức định nhằm đảm bảo trật tự cơng, ví dụ hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất phải thể văn Doanh nghiệp cần biết rằng, để phù hợp với xu phát triển mạnh mẽ công nghệ thông tin việc ứng dụng công nghệ thông tin vào lĩnh vực đời sống xã hội, pháp luật ghi nhận hình thức hợp đồng thể thơng qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu hình thức coi hợp đồng văn bản(1) Trường hợp luật quy định giao dịch dân phải thể văn có cơng chứng, chứng thực, đăng ký phải tn theo quy định Ví dụ: Trong hợp đồng mua bán quyền sử dụng đất, bất động sản nhà chung cư phải lập thành văn phải có cơng chứng Nhiều trường hợp mua bán quyền sử dụng đất, tài sản khác theo quy định phải có cơng chứng Nếu khơng cơng chứng trường hợp có giao dịch khác thiết lập song song với giao dịch giao dịch có cơng chứng theo quy định pháp luật bảo vệ Thứ hai, ký kết hợp đồng việc uỷ quyền ký kết hợp đồng BLDS xác định thời điểm có hiệu lực hợp đồng sở công nhận hiệu lực cam kết, thoả thuận bên, không phụ thuộc vào hình thức hợp đồng Do đó, mặt nguyên tắc, hợp đồng giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận chấp nhận giao kết Hợp đồng xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng, bên có thoả thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết Trên sở hình thức hợp đồng, pháp luật quy định cụ thể trường hợp Ví dụ: hợp đồng giao kết lời nói thời điểm giao kết hợp đồng thời điểm bên thoả thuận nội dung hợp đồng; hợp đồng giao kết văn thời điểm giao kết hợp đồng thời điểm bên sau ký vào văn bản(2) Theo quy định pháp luật, hợp đồng giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật liên quan có quy Khoản Điều 119 BLDS 2015 Điều 400 BLDS 2015 định khác Ví dụ: hợp đồng bên ký vào ngày 01/01/2016 bên thoả thuận hợp đồng coi ký kết vào ngày 01/02/2016 pháp luật có quy định khác Theo quy định pháp luật đất đai thời điểm có hiệu lực hợp đồng chấp thời điểm đăng ký thời điểm bên ký hợp đồng công chứng xác nhận Trên thực tế nhiều doanh nghiệp rõ quy định lý mà khơng đăng ký nên rủi ro pháp lý lớn Vấn đề uỷ quyền ký kết hợp đồng không BLDS quy định cụ thể, nhiên, hợp đồng dạng giao dịch dân áp dụng quy định việc uỷ quyền xác lập, thực giao dịch dân (3) Theo cá nhân, người đại diện theo pháp luật pháp nhân uỷ quyền cho người khác xác lập, thực hợp đồng theo chế định người đại diện Thứ ba, thời hiệu khởi kiện tranh chấp hợp đồng dân Theo quy định hành, thời hiệu khởi kiện để yêu cầu Tòa án giải tranh chấp hợp đồng 03 năm, kể từ ngày người có quyền yêu cầu biết phải biết quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm (4) Ví dụ: A B ký hợp đồng mua bán hàng hoá vào ngày 01/01/2016, sau có tranh chấp xảy ra, quyền lợi A bị vi phạm vào ngày 01/03/2016 A khởi kiện u cầu tồ án giải khoảng thời gian kể từ quyền lợi bị xâm phạm từ ngày 01/03/2016 đến hết ngày 01/03/2019 (là 03 năm kể từ ngày quyền lợi A bị vi phạm) Thực tế nhiều doanh nghiệp hoạt động kinh doanh thường quy định đẫn đến việc hết thời hạn khởi kiện, nộp đơn Tòa án trả lại đơn kiện hết thời hạn khởi kiện biết muộn Một số biện pháp phòng ngừa rủi ro trình đàm phán, kí kết, thực hợp đồng Dựa vào tìm hiểu thực tiễn vận dụng quy định pháp luật em xin đề xuất số biện pháp phòng ngừa rủi ro q trình đàm phán, kí kết, thực hợp đồng sau: Điều 138 đến 142 BLDS 2015 Điều 429 BLTTDS 2015 Thứ nhất, tìm hiểu kỹ, đầy đủ quy định pháp luật hợp đồng quy định có liên quan đến giao dịch ký kết, thực hợp đồng Việc làm cần thiết lẽ đảm bảo cho việc ký kết hợp đồng, nội dung thỏa thuận pháp luật, đảm bảo giá trị pháp lý hợp đồng hạn chế rủi ro hợp đồng trái pháp luật gây Việc tìm hiểu kỹ pháp luật cho phép trình đàm phán, ký kết hợp đồng ln thận trọng, xác, đạt độ chuẩn cao loại trừ việc lợi dụng sơ hở bên đối tác để vi phạm hợp đồng Thứ hai, nghiên cứu kỹ đầy đủ quy định hình thức hợp đồng chủ thể tham gia ký kết hợp đồng Trước hết hình thức hợp đồng phải bảo đảm pháp luật Những loại hợp đồng pháp luật quy định lập thành văn phải triệt để tn thủ Nếu có quy định phải đăng ký (như giao dịch bảo đảm) cơng chứng, chứng thực khơng tùy tiện bỏ qua Việc vơ tình hay cố ý bỏ qua không đăng ký, công chứng chứng thực làm hợp đồng bị vô hiệu hiệu lực pháp lý Cũng cần lưu ý loại hợp đồng pháp luật không bắt buộc phải thực văn nên cố gắng viết thành văn để bảo đảm chắn không bên từ chối nội dung thỏa thuận mà hai bên ký Đối với chủ thể hợp đồng, người tham gia ký kết hợp đồng phải bảo đảm đủ tư cách như: đủ độ tuổi luật định, đủ lực hành vi trường hợp đại diện để ký kết hợp đồng mà khơng phải đại diện theo pháp luật phải có giấy ủy quyền hợp lệ Thứ ba, soạn thảo nội dung hợp đồng phải chặt chẽ, đầy đủ nội dung ngơn ngữ phải xác Yếu tố có ý nghĩa quan trọng Để bảo đảm chặt chẽ đầy đủ nội dung hợp đồng, nên tham khảo mẫu hợp đồng nhờ luật sư, luật gia tư vấn giúp đỡ Ngoài cần phải xem lại giao dịch có u cầu cần đưa vào hợp đồng không Chỉ tất yêu cầu liên quan đến giao dịch thỏa mãn thức ký hợp đồng Về mặt ngơn ngữ, văn phong hợp đồng thực cho thấy “sai ly, dặm”, nghĩa nhiều trường hợp ngôn ngữ, cách hành văn văn hợp đồng chưa chuẩn, tùy tiện gây hậu không nhỏ Do vậy, soạn thảo văn phải bảo đảm ngôn ngữ sáng, rõ ràng, văn phong phải mạch lạc dễ hiểu không hàm chứa nhiều nghĩa, tức hiểu nghĩa mà Từng dấu chấm, dấu phẩy phải đặt chỗ đặt dấu sai chỗ làm thay đổi hồn tồn nghĩa câu Điều cần ý sau soạn thảo, đánh máy phải đọc, dò lại để kiểm tra xem khâu đánh máy có thiếu sót khơng thêm lần để kiểm tra, cân nhắc lại câu chữ hợp đồng Thứ tư, nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật trái đạo đức xã hội Nếu nội dung mà hai bên thỏa thuận hợp đồng mà vi phạm điều cấm pháp luật trái đạo đức xã hội, nội dung bị vơ hiệu, nhiều trường hợp làm cho hợp đồng bị vơ hiệu tồn bộ, điều làm bạn phải gánh chịu hậu nặng nề, chẳng hạn tài sản giao dịch bị tịch thu, khơng thu hồi vốn, không pháp luật bảo hộ Thứ năm, áp dụng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng pháp luật quy định Pháp luật dân quy định biện pháp bảo đảm thực hợp đồng gồm: cầm cố, chấp, bảo lãnh, đặt cọc, ký quỹ, ký cược tín chấp Tùy theo nội dung giao dịch mà người tham gia giao kết xem xét nên đưa hình thức bảo đảm vào cho phù hợp giao dịch giống áp dụng hình thức bảo đảm giống Thứ sáu, nhờ luật sư, luật gia người có kinh nghiệm lĩnh vực giao kết hợp đồng, tư vấn lĩnh vực soạn thảo hợp đồng Việc nhờ luật sư, luật gia cố vấn từ soạn thảo, ký kết hợp đồng có ý nghĩa quan trọng, xem biện pháp hữu hiệu Luật gia, luật sư người có chun mơn pháp luật, có khả sử dụng kiến thức pháp lý vận dụng quy định pháp luật để giúp người tham gia giao dịch dân sự, kinh doanh – thương mại soạn thảo hợp đồng đạt yêu cầu ký kết bên vững tin 10 KẾT LUẬN Thơng qua tìm hiểu rủi ro thường xảy trình đàm phán, ký kết thực hợp đồng, thấy việc đề biện pháp phòng, tránh hạn chế rủi ro pháp lý ký kết, thực hợp đồng cần thiết, vấn đề nhiều người quan tâm yêu cầu chung cho giao dịch dân hay giao dịch khác mà cá nhân, tổ chức tham gia Trên toàn nội dung tập học kỳ em, lượng kiến thức hạn hẹp nên q trình thực tập khơng thể tránh khỏi sai sót Rất mong nhận ý kiến đóng góp từ thầy để làm hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn! 11 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình kỹ tư vấn pháp luật – Học viện tư pháp (NXB CAND); Bộ Luật Dân 2005, 2015 Bộ Luật Tố tụng dân 2015 http://quantri.vn/dict/details/172-rui-ro-trong-soan-thao-va-ky-ket-hop-dongngoai-thuong http://luattienphong.vn/hop-dong-mua-ban-can-tranh-nhung-rui-ro-nao/ http://www.baomoi.com/doanh-nghiep-viet-gap-rui-ro-vi-thieu-kinhnghiem/c/20505334.epi 12 ... kỳ: Phân tích rủi ro pháp lý biện pháp phòng ngừa q trình đàm phán, ký kết thực hợp đồng. ” NỘI DUNG I – Nhận thức chung đàm phán, ký kết thực hợp đồng Khái quát đàm phán, ký kết hợp đồng Hợp đồng. .. ngừa rủi ro q trình đàm phán, kí kết, thực hợp đồng Dựa vào tìm hiểu thực tiễn vận dụng quy định pháp luật em xin đề xuất số biện pháp phòng ngừa rủi ro q trình đàm phán, kí kết, thực hợp đồng. .. việc đàm phán, ký kết hợp đồng; - Tư vấn trực tiếp giúp khách hàng thực công việc giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng Tư vấn thực hợp đồng dân Sau bên giao kết hợp đồng hình thức định phù hợp