Quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo pháp luật việt nam

Tuy vậy, thực tiễn áp dụng pháp luật trongthời gian qua tiếp tục bộc lộ những hạn chế bất cập như: còn lẫn lộn về thẩmquyền giữa Chủ sở hữu doanh nghiệp với với người đại diện Chủ sở hữu

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN THỊ ……

QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT

THÀNH VIÊN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành : Lý luận và lịch sử Nhà nước và pháp luật

Mã số : 60380101 Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS ………

HÀ NỘI – NĂM 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi.Các ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trungthực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công bố trongbất kỳ công trình nào khác Tác giả hoàn toàn chịu trách nhiệm về tính xácthực và nguyên bản của Luận văn

Hà Nội, ngày 01 tháng 08 năm 2016

Học viên

LỜI CẢM ƠN

Với tấm lòng chân thành và sự biết ơn sâu sắc nhất, tôi xin gửi lời cảm

ơn tới TS Phan Chí Hiếu - người thầy đã chỉ bảo, hướng dẫn và giúp đỡ tôirất tận tình trong suốt thời gian thực hiện và hoàn thiện luận văn

Tôi xin gửi lời tri ân tới các thầy cô Khoa Pháp luật Kinh tế và các thầy cô

bộ môn Luật Thương mại đã trang bị cho tôi kiến thức nền tảng trong suốt hainăm đào tạo

Tôi xin chân thành cảm ơn Khoa Sau Đại học - Trường Đại học Luật HàNội đã tạo điều kiện và giúp đỡ tôi thực hiện Luận văn

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm ơn các thành viên trong gia đình, bạn

bè đã động viên, ủng hộ, chia sẻ và là chỗ dựa tinh thần giúp tôi tập trungnghiên cứu và hoàn thành bài luận văn của mình

Hà Nội, ngày … tháng … năm 2017

Học viên

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn 3

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn 4

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn 4

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn 5

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 5

8 Bố cục của luận văn 6

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG

TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 7

1.1 Nhận thức chung về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 71.1.1 Khái niệm quản trị nội bộ công ty 7

1.1.2 Vai trò của quản trị nội bộ đối với hoạt động của công ty 12

1.1.3 Đặc trưng trong quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 14

1.2 Pháp luật về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 16

1.2.1 Cấu trúc pháp luật về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 161.2.2 Mối quan hệ giữa pháp luật và Điều lệ công ty 20

1.3 Một số mô hình quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên trên thếgiới và bài học kinh nghiệm với Việt Nam 22

1.3.1 Mô hình quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở Đức 221.3.2 Mô hình quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở Hoa Kỳ 24

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 28

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 29

2.1 Về bộ máy quản lýcông ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 29

2.1.1 Bộ máy quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên đối với Chủ sở hữucông ty là tổ chức 29

2.1.2 Bộ máy quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên đối với Chủ sở hữucông ty là cá nhân 35

2.2 Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý công

ty 37

2.2.1 Hội đồng thành viên 37

2.2.2 Chủ tịch công ty 42

2.2.3 Giám đốc (Tổng giám đốc) 43

2.2.4 Kiểm soát viên 46

2.3 Chế độ làm việc của bộ máy quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thànhviên 50

2.3.1 Hội đồng thành viên 51

2.3.2 Chủ tịch công ty 53

2.3.3 Giám đốc (Tổng giám đốc) 53

2.3.4 Kiểm soát viên 54

2.4 Người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH một thành viên 56

2.5 Vấn đề kiểm soát các giao dịch giữa công ty với những người có liên quan và các giaodịch lớn 59

2.5.1 Vấn đề kiểm soát các giao dịch giữa công ty với những người có liên quan 59

2.5.2 Vấn đề kiểm soát các giao dịch lớn ở công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 64

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 66

Chương 3 MỘT SỐ ĐỀ XUẤT, KIẾN NGHỊ NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VÀ TIẾP TỤC HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 67

3.1 Sự cần thiết phải nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật và tiếp tục hoàn thiện pháp luật

về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 67

3.1.1 Sự cần thiết phải nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật quản trị nội bộ công ty tráchnhiệm hữu hạn một thành viên 67

3.1.2 Sự cần thiết phải tiếp tục hoàn thiện pháp luật về quản trị nội bộ công ty trách nhiệmhữu hạn một thành viên 68

3.2 Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật về quản trị nội bộ công tytrách nhiệm hữu hạn một thành viên 72

3.2.1 Tiến hành xây dựng cơ chế thi hành những quy định về quản trị nội bộ công ty tráchnhiệm hữu hạn một thành viên 72

3.2.2 Phát huy vai trò của Điều lệ công ty 73

3.2.3 Tăng cường phổ biến, tuyên truyền về Luật Doanh nghiệp 2014 và văn bản hướngdẫn thi hành với những đổi mới quan trọng về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạnmột thành viên 74

3.2.4 Tiếp tục đổi mới công tác quản lý tại các công ty trách nhiệm hữu hạn một thànhviên, tăng cường công tác đào tạo, nâng cao kỹ năng, nghiệp vụ chuyên môn cho nhữngngười quản lý ở công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên 75

3.3 Một số đề xuất nhằm hoàn thiện pháp luật về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữuhạn một thành viên 76

3.3.1 Thống nhất khái niệm và nội dung của quản trị nội bộ công ty nói chung và quản trịnội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên nói riêng 76

3.3.2 Chính xác hóa tên gọi của Hội đồng thành viên 77

3.3.3 Cụ thể hóa các tiêu chuẩn của Kiểm soát viên 78

3.3.4 Quy định rõ ràng hơn về việc kiểm soát các giao dịch lớn 79

3.3.5 Quy định, hướng dẫn cụ thể đối với trường hợp có nhiều hơn một người đại diệntheo pháp luật 80

3.3.6 Quy định rõ về thời hạn, chế tài xử lý đối với các trường hợp khôngtuân thủ các quyđịnh về quản trị nội bộ công ty 81

3.3.7 Hoàn thiện chế độ thanh tra, kiểm soát và công khai thông tin về người có liên quantrong công ty và chế độ công bố thông tin đối với hoạt động quản trị nội bộ công ty tráchnhiệm hữu hạn một thành viên 82

KẾT LUẬN CHƯƠNG III 83

KẾT LUẬN 84

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Công ty TNHH một thành viên là loại hình doanh nghiệp được nhiềunhà đầu tư trong và ngoài nước ưa chuộng Với tính chất gọn nhẹ về cơ cấu,

tổ chức và quản lý, công ty TNHH một thành viên đã và đang thu hút sự quantâm của đông đảo các nhà đầu tư Ngày 12/06/1999 Luật Doanh nghiệp đãđược Quốc hội thông qua, trong đó lần đầu tiên ghi nhận một loại hình doanhnghiệp mới: công ty TNHH một thành viên Loại hình công ty này ra đời đã

đa dạng hóa các hình thức doanh nghiệp để các nhà đầu tư lựa chọn, đồngthời đáp ứng nhu cầu của các nhà đầu tư muốn đầu tư toàn bộ vốn vào mộtdoanh nghiệp, không muốn chia sẻ lợi ích với người khác, hoàn toàn chủđộng điều hành các hoạt động Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp 1999 vẫn cònnhiều bất cập, chưa đáp ứng được nhu cầu điều chỉnh hoạt động của các loạihình doanh nghiệp bao gồm cả hoạt động của công ty TNHH một thành viêntrong giai đoạn công nghiệp hoá, hiện đại hoá Trước tình hình đó, Quốc hội

đã ban hành Luật Doanh nghiệp 2005 thay thế Luật Doanh nghiệp 1999 Đểtiếp tục hoàn thiện địa vị pháp lý của các doanh nghiệp, ngày 26 tháng 11năm 2014 Quốc hội đã thông qua Luật Doanh nghiệp sửa đổi (Luật Doanhnghiệp 2014) Luật Doanh nghiệp 2014 có nhiều nội dung mới về doanhnghiệp nói chung, công ty TNHH một thành viên nói riêng, góp phần tiếp tụccải thiện môi trường đầu tư kinh doanh ở Việt Nam

Là doanh nghiệp một Chủ sở hữu, được pháp luật công nhận là phápnhân, công ty TNHH một thành viên có bộ máy quản lý nội bộ riêng củamình, hoàn toàn độc lập với Chủ sở hữu Để thiết kế, vận hành cơ chế quản lý

nội bộ cho công ty TNHH một thành viên, Luật Doanh nghiệp năm 2014 vàcác văn bản hướng dẫn có liên quan đã có nhiều quy định về tổ chức quản lýcông ty TNHH một thành viên Tuy vậy, thực tiễn áp dụng pháp luật trongthời gian qua tiếp tục bộc lộ những hạn chế bất cập như: còn lẫn lộn về thẩmquyền giữa Chủ sở hữu doanh nghiệp với với người đại diện Chủ sở hữu và

bộ máy quản lý nội bộ công ty; việc tổ chức bộ máy quản lý không đúng quyđịnh; tổ chức hoạt động cho các bộ phận, các chức danh quản lý công ty cónhiều lúng túng, hiệu quả không cao; nhiều quyết định quản lý không có hiệulực; vai trò của Điều lệ, mối quan hệ giữa Điều lệ công ty với pháp luật liênquan đến tổ chức quản lý nội bộ công ty không được đề cao… Mặt khác, từnền kinh tế kế hoạch tập trung sang nền kinh tế thị trường định hướng XHCNđến nay, quy định về quản trị doanh nghiệp ở Việt Nam khá đơn giản nếu sosánh với các thông lệ chung của quốc tế Do đó, yêu cầu về tìm hiểu và tăngcường thực hiện cũng như hoàn thiện cơ chế quản trị công ty trong thị trườngvốn, đúng pháp luật, hướng đến sự phù hợp với thông lệ quốc tế và các quyđịnh quản trị là vô cùng cấp thiết

Xuất phát từ những vấn đề trên, với mong muốn nghiên cứu làm rõnhững luận cứ khoa học và thực tiễn liên quan đến quản trị công ty TNHH

một thành viên hiện nay, tác giả xin lựa chọn đề tài: “Quản trị nội bộ công ty

trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài

luận văn tốt nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trên thế giới, vấn đề tổ chức quản lý nội bộ, quản trị nội bộ công ty đã

được chú trọng từ khá lâu Đầu những năm 1990, sự sụp đổ của nhiều tập

đoàn kinh tế lớn của Anh như Polly Beck, BIIC và Maxwell đã đòi hỏi nhữngbước cải thiện nhất định trong các thông lệ quản trị công ty để bảo vệ các nhàđầu tư Các bộ nguyên tắc quản trị công ty cũng như các báo cáo liên quan lầnlượt được ban hành và xuất bản Năm 1999, Tổ chức Hợp tác và Phát triển

kinh tế OECD xuất bản Các nguyên tắc quản trị công ty, là bộ quy chuẩn

quốc tế đầu tiên về quản trị công ty

Ở Việt Nam, cùng với sự phát triển và gia tăng nhanh chóng các doanhnghiệp trong khối kinh tế tư nhân, quản trị công ty cũng được các nhà đầu tư,quản lý kinh tế và nghiên cứu chú trọng hơn Các công trình liên quan đến

vấn đề này đã được thực hiện ở nhiều góc độ khác nhau Dưới góc độ kinh tế,các công trình thường xoay quanh vấn đề đánh giá thực trạng và hướng dẫn

quản trị cho doanh nghiệp Một số công trình nổi bật như: “Hướng dẫn về

những thông lệ tốt nhất trong quản trị công ty cho Việt Nam” do Ủy ban

Chứng khoán Nhà nước soạn thảo và phát hành năm 2002; “So sánh thực

trạng quản trị công ty tại Việt Nam với các nguyên tắc Quản trị công ty của

tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế OECD” – Học viện Tài chính và công ty

tư vấn quản lý MCG nghiên cứu, năm 2004; “Thực trạng về quản trị doanh

nghiệp ở Việt Nam” – MPDF & IFC, năm 2004; “Báo cáo đánh giá tình hìnhquản trị công ty của Việt Nam” do ngân hàng quốc tế WB thực hiện, tháng

6/2006; “Cẩm nang quản trị công ty” được ban hành bởi Tổ chức Tài chính

Quốc tế IFC và Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Việt Nam trong chương trình

tư vấn của IFC ở Đông Á – Thái Bình Dương, năm 2010;

Dưới góc độ luật pháp, quản trị công ty gần đây thu hút khá nhiều bình

luận, phân tích từ nhiều tác giả trên các tạp chí chuyên ngành luật, một số vàiviết như: “Đánh giá khung pháp lý về quản trị công ty và các kiến nghị hoànthiện” – TS Lê Vũ Nam, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 14 năm 2012; “Lýluận và mô hình quản trị công ty ở nước ngoài và vấn đề tiếp nhận vào ViệtNam” – PGS.TS Bùi Xuân Hải, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 2 năm2012; “Tiếp cận quản trị công ty cổ phần trên phương diện kết hợp hài hòalợi ích giữa các bên” – Ths Cao Đình Lành, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật,

số 2 năm 2008…

Tuy nhiên, đặt trong bối cảnh thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2014thì chưa có công trình nghiên cứu ở cấp độ luận văn thạc sĩ luật học nào đềcập một cách toàn diện, chuyên sâu dưới góc độ pháp lý về vấn đề quản trịnội bộ công ty TNHH một thành viên

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu:

Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật về quản trị nội bộcông ty TNHH một thành viên trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các vănbản hướng dẫn thi hành; Điều lệ về tổ chức và hoạt động của một số công tyTNHH một thành viên; thực tế vận dụng các quy định pháp luật về quản trịnội bộ công ty TNHH một thành viên

nghiên cứu dưới khía cạnh pháp lý.

Các quy định về quản trị nội bộ doanh nghiệp nói chung, công tyTNHH một thành viên nói riêng tản mát trong nhiều văn bản pháp luật khácnhau, ngoài Luật Doanh nghiệp còn có các văn bản chuyên ngành như: LuậtChứng khoán; Luật các tổ chức tín dụng năm 2010; Luật Kiểm toán độc lậpnăm 2011; Luật kinh doanh bảo hiểm,… nhưng luận văn tập trung nghiên cứucác quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 Để làm rõ những điểm mới củaLuật Doanh nghiệp 2014, luận văn còn liên hệ, đối chiếu với các Luật Doanhnghiệp năm 1999, 2005

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Luận văn đặt ra mục tiêu nghiên cứu làm sáng tỏ những vấn đề lý luận

về quản trị công ty và pháp luật về quản trị nội bộ công ty; phân tích, đánhgiá thực trạng pháp luật về quản trị công ty TNHH một thành viên ở Việt namhiện nay để từ đó đề xuất các phương hướng, giải pháp nâng cao hiệu quả ápdụng pháp luật và hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty TNHH một thànhviên ở Việt Nam hiện nay

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Luận văn trả lời cho các câu hỏi sau:

Quản trị nội bộ công ty là gì? Vai trò của quản trị nội bộ công ty? Quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên có đặc trưng gì?

Pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên là gì? Bao

gồm những nội dung gì? Mối quan hệ giữa pháp luật và Điều lệ công ty nhưthế nào?

Quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên hiện nay được pháp luật

Việt Nam quy định như thế nào?

Những điểm mới của pháp luật Việt Nam về quản trị nội bộ công tyTNHH một thành viên?

Những tồn tại, bất cập của các quy định pháp luật hiện hành về quản trịnội bộ công ty TNHH một thành viên?

Tại sao phải nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật và hoàn thiện hệthống pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên ở nước tahiện nay?

Làm thế nào để nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật và hoàn thiện cácquy định pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩaduy vật biện chứng, duy vật lịch sử Mác – Lenin, tư tưởng Hồ Chí Minh, chủtrương, đường lối phát triển kinh tế thị trường, hội nhập quốc tế, hoàn thiện hệthống pháp luật của Đảng, Nhà nước ta

Để thực hiện các nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể, luận văn sử dụng cácphương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể khác nhau, như: phân tích, tổnghợp, thống kê, so sánh, khảo cứu thực tiễn nhằm minh chứng cho những lậpluận, những nhận xét đánh giá, kết luận khoa học của luận văn

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Luận văn có những đóng góp về khoa học và thực tiễn như sau:

Thứ nhất, luận văn tiếp tục làm rõ một số vấn đề lý luận về quản trị nội

bộ công ty TNHH một thành viên như: khái niệm quản trị nội bộ, vai trò của

quản trị nội bộ, đặc trưng của quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên,cấu trúc pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên, mối quan

hệ giữa pháp luật và Điều lệ công ty, và liên hệ với một số mô hình quản trịnội bộ công ty TNHH một thành viên trên thế giới như Đức, Hoa Kỳ

Thứ hai, luận văn đã phân tích một cách toàn diện về các quy

định của pháp Luật Doanh nghiệp, nhất là các quy định mới về quản trị nội

bộ, chỉ ra các điểm mới…; đánh giá thực tiễn áp dụng để tìm ra điểm chưahợp lý, xác định tính khả thi của các quy phạm pháp luật về quản trị nội bộcông ty TNHH một thành viên trong thực tiễn

8 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, bố cụccủa Luận văn gồm ba phần:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về quản trị nội bộ công ty trách

nhiệm hữu hạn một thành viên

Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam về quản trị nội bộ công tytrách nhiệm hữu hạn một thành viên

Chương 3: Một số đề xuất, kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả áp dụngpháp luật và tiếp tục hoàn thiện pháp luật về quản trị nội bộ công ty tráchnhiệm hữu hạn một thành viên

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN

1.1 Nhận thức chung về quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu

hạn một thành viên

1.1.1 Khái niệm quản trị nội bộ công ty

Quản trị nội bộ công ty hay quản trị công ty (QTCT) là thuật ngữ pháp

lý được chuyển ngữ từ khái niệm “Coporate Governance”1 Tuy đã xuất hiện

từ lâu nhưng cho đến đầu những năm 1990, sau sự thất bại và khủng hoảng có

hệ thống của nhiều công ty, tập đoàn lớn trên thế giới, QTCT mới được chú

trọng nghiên cứu nhằm giải quyết một cách có hệ thống các vấn đề pháp lý,

thể chế và thông lệ quản lý của các công ty2

Khái niệm QTCT được tiếp cận dưới nhiều góc độ khác nhau như góc

độ kinh tế, khoa học quản lý, pháp lý… Dưới góc độ kinh tế, QTCT là một

lĩnh vực kinh doanh học nghiên cứu cách thức khuyến khích quá trình quản trịkinh doanh hiệu quả trong các công ty bằng việc sử dụng các cơ cấu động

viên lợi ích, cấu trúc tổ chức và quy chế - quy tắc QTCT thường giới hạn

trong phạm vi câu hỏi về cải thiện hiệu suất tài chính, chẳng hạn, những cáchthức nào mà người Chủ sở hữu doanh nghiệp khuyến khích các Giám đốc của

họ sử dụng để đem lại hiệu suất đầu tư cao hơn.3

Dưới góc độ khoa học quản lý, QTCT được hiểu là hệ thống được xâydựng để điều khiển và kiểm soát các doanh nghiệp Cấu trúc QTCT chỉ ra

cách thức phân phối quyền và trách nhiệm trong số những thành phần khác

nhau có liên quan tới công ty cổ phần như Hội đồng quản trị, Giám đốc, cổ

đông, và những chủ thể khác có liên quan QTCT cũng giải thích rõ quy tắc

và thủ tục để ra các quyết định liên quan tới vận hành công ty Bằng cách này,QTCT cũng đưa ra cấu trúc thông qua đó người ta thiết lập các mục tiêu công

ty, và cả phương tiện để đạt được mục tiêu hay giám sát hiệu quả công việc Dưới góc độ pháp lý, QTCT được giải thích bao gồm các quá trình ápdụng, thực thi và rà soát các chính sách một cách đúng đắn và thường xuyên.Quá trình này thường được thực hiện thông qua bộ phận quản lý công ty, vớimục đích giải trình và cân bằng quyền lực, qua đó nâng cao giá trị bền vữngcủa một công ty.4

Cho đến nay, kế thừa nguồn gốc cũng như điều chỉnh phù hợp với sựphát triển của QTCT ở từng thể chế, thời kì, các nhà nghiên cứu trên thế giới

đã đưa ra rất nhiều quan điểm xung quanh nội dung của quản trị công ty.Theo đó, QTCT được nhìn nhận dưới hai góc độ rộng và hẹp

Theo nghĩa rộng, QTCT thiết lập một tổ hợp các mối quan hệ giữa cácbên tham gia vào công ty và các mục tiêu đầy đủ của QTCT Dưới góc nhìnnhận này, QTCT không chỉ dừng lại ở quản lý nội bộ công ty mà còn quantâm tới các bên có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan; mục tiêu của QTCT cũngkhông chỉ dừng lại ở điều hành và kiểm soát công ty mà hướng tới đảm bảohài hòa tất cả lợi ích của tất cả thành viên, nhà đầu tư, các bên có quyền lợinghĩa vụ liên quan và cả lợi ích xã hội Hầu hết các tác giả, tổ chức trên thếgiới khi nghiên cứu đều phát triển nội dung của QTCT theo hướng này

Trong một ấn phẩm về quản trị công ty của US RoundTable tháng 9

năm 1997, quản trị công ty cũng được miêu tả “không phải là một mục tiêutrừu tượng, mà tồn tại để phục vụ các mục đích của công ty bằng cách cung

cấp một cấu trúc mà trong đó các cổ đông, giám đốc và quản lý có thể theođuổi một cách hiệu quả nhất các mục tiêu của công ty”5.

Ngân hàng thế giới (World Bank) cũng định nghĩa: “Quản trị công ty

đề cập đến các cơ cấu và quá trình cho việc định hướng và kiểm soát cáccông ty Quản trị công ty liên quan đến mối quan hệ giữa ban giám đốc, Hộiđồng quản trị, các cổ đông lớn, các cổ đông nhỏ và những bên có quyền lợiliên quan”6

Rõ ràng hơn, Phòng Thương mại quốc tế ICC (International Chamber

of Commerce) xác định “Quản trị công ty là mối quan hệ giữa các nhà quản

lý công ty, các giám đốc và các Chủ sở hữu vốn, người dân và các tổ chức giữ

và đầu tư vốn của họ vào công ty để kiếm lợi nhuận Nó đảm bảo rằng hộiđồng quản trị chịu trách nhiệm cho việc theo đuổi các mục tiêu của công ty vàrằng các hệ thống của công ty phù hợp với luật pháp và các quy tắc”7

Tuy nhiên đến nay, định nghĩa về QTCT được xem là rộng nhất và cósức ảnh hưởng nhiều nhất là của Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế OECD(Organization for Economic Co-operation and Development) ghi nhận trongtài liệu mang tên “Các nguyên tắc quản trị công ty”, được tổ chức này xuấtbản năm 1999 Trong đó định nghĩa “Quản trị công ty là những biện pháp nội

bộ để điều hành và kiểm soát công ty, liên quan đến các mối quan hệ giữaBan giám đốc, Hội đồng quản trị và các cổ đông của một công ty với các bên

có quyền lợi liên quan Quản trị công ty cũng tạo ra một cơ cấu để đề ra cácmục tiêu của công ty, và xác định các phương tiện để đạt được những mụctiêu đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt động của công ty Quản trị công ty

chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được Ban giám đốc và Hội đồngquản trị theo đuổi các mục tiêu vì lợi ích của công ty và của các cổ đông,cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát các hoạt động củacông ty một cách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lựcmột cách tốt hơn”8 Định nghĩa này xác định một cách đầy đủ, rõ ràng phạm

vi cũng như mục đích mà QTCT hướng tới

Theo nghĩa hẹp, QTCT được mô tả là các vấn đề về cấu trúc quản lýcủa công ty, bao gồm các mối quan hệ giữa các thành viên, bộ phận trongcông ty với mục tiêu kiểm soát công ty Quan điểm về quản trị công ty trong

Luật Công Ty của Vương Quốc Anh năm 1985, của giáo sư Giáo sư Ira M.Millstein, Trường Quản lý Yale, Hoa Kỳ vào năm 1998, hay của Peter

Gourvetich và James J Shinn trong tác phẩm “Quyền lực chính trị và kiểmsoát công ty” được đề cập theo cách nhìn này Cụ thể:

Luật Công ty của Vương quốc Anh năm 1985 xác định: “Quản

 Luật Công ty của Vương quốc Anh năm 1985 xác định: “Quản

trị công ty là một thiết chế pháp lý về mối quan hệ giữa cổ đông, các nhàquản lý và Kiểm soát viên”

Cũng giống quan điểm đề cập trong Luật Công ty của Vương

 Luật Công ty của Vương quốc Anh năm 1985 xác định: “Quản

quốc Anh, Giáo sư Ira M Millstein cho rằng: “Quản trị công ty là việc công

ty áp dụng những phương pháp mang tính nội bộ để quản lý hoạt động củacông ty Nó được thể hiện qua những mối liên hệ nội bộ về cơ cấu quyền hạn

và trách nhiệm giữa các chủ thể góp vốn, hội đồng quản trị và các nhà quảnlý”.9

Tương tự, Peter Gourvetich và James J Shinn trong tác phẩm

 Luật Công ty của Vương quốc Anh năm 1985 xác định: “Quản

“Quyền lực chính trị và kiểm soát công ty” đề cập tới QTCT như một khái

niệm "nói về quyền lực và trách nhiệm Nó là cấu trúc quyền lực trong đó mỗicông ty sẽ quyết định rõ ai chi tiền, ai nhận tiền, ai chỉ định công việc; Ai

quyết định về việc nghiên cứu và phát triển, về việc sáp nhập và mua lại, cũngnhư thuê và sa thải giám đốc điều hành…”10

Có thể thấy, ở các tài liệu pháp lý trên Thế giới “Corporate

Governance” hay “Quản trị công ty” chỉ tập trung và được sử dụng để đề cập

đến trong công ty cổ phần, đặc biệt là các công ty đại chúng Còn đối với

công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, QTCT ít được đề cập đến

Tuy nhiên có thể thấy, hoạt động QTCT ở bất cứ loại hình công ty nào cũng

là các quy định về cơ cấu bộ máy quản trị công ty, xác định chức năng, nhiệm

vụ, cách thức hoạt động, chế độ làm việc của bộ máy quản trị và vấn đề kiểm

soát trong công ty

Tại Việt Nam, khái niệm về QTCT lần đầu tiên được ghi nhận chính

thức tại Quy chế Quản trị công ty áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở

Giao dịch chứng khoán/Trung tâm Giao dịch chứng khoán ban hành kèm theoQuyết định số 12/2007/QĐ – BTC ngày 13/03/2007 (Quy chế Quản trị công

ty áp dụng cho các công ty niêm yết) Quy chế này định nghĩa: “Quản trị

công ty là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điềuhành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và

những người liên quan đến công ty” 11 Như vậy, QTCT được tiếp nhận vào

Việt Nam theo nghĩa rộng, tuy không giải thích một cách chi tiết như OECD

nhưng đã thể hiện sự kế thừa và phù hợp với quan điểm của OECD cũng như

của WB và ICC

Ở Việt Nam, “Corporate Governance” được dịch sang là “quản trị công

ty” Tuy nhiên, trên thực tế cụm từ này thường bị nhầm lẫn với “quản lý”,

“điều hành” công ty mặc dù có nội hàm rộng hơn rất nhiều Từ điển tiếng Việtgiải thích “quản lý là trông nom và điều khiển hoạt động của một tổ chức”,còn “điều hành là sắp xếp vào quy trình hoạt động chung”12 Như vậy, quảntrị công ty, theo quan điểm pháp luật Việt Nam tiếp nhận tại Quy chế Quản trịcông ty áp dụng cho các công ty niêm yết bao gồm trong đó hoạt động xâydựng cơ chế cho cả quản lý và điều hành công ty Đối với các công ty nóichung, có thể hiểu quản trị công ty là “Tổng hợp các quy định pháp luật, Điều

lệ, quy chế, quy định nội bộ, tập quán… điều chỉnh các quan hệ xã hội phátsinh trong tổ chức bộ máy quản lý nội bộ công ty, hoạt động của bộ máy quản

lý nội bộ để đảm bảo thực hiện các hoạt động quản lý, điều hành công tynhằm bảo vệ quyền lợi của Chủ sở hữu và bản thân công ty, đồng thời pháttriển hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty” QTCT có một số dấu hiệuđáng lưu ý như sau:

Về chủ thể: Bao gồm các bộ phận trong bộ máy quản lý nội bộ doanh

nghiệp; các chức danh quản lý theo luật như Chủ tịch Hội đồng quản trị, Chủtịch công ty, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc), Kiểmsoát viên…

Về mục đích quản trị: Điều hành hoạt động kinh doanh của công ty để

đạt được mục tiêu thành lập công ty; bảo vệ quyền lợi của Chủ sở hữu và bảnthân công ty; phối kết hợp giữa các bộ phận trong công ty, các chức danhquản lý công ty

Về nội dung quản trị: Quy định rõ bộ máy quản lý công ty; xác định

chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và chế độ làm việc của các bộ phận quản lý,chức danh quản lý công ty; kiểm soát các giao dịch lớn, giao dịch với nhữngngười có liên quan của công ty.

Về phương pháp quản lý: Thông qua các quy định của pháp luật về

QTCT, Điều lệ, quy chế công ty, quy định nội bộ, các tập quán quản trị… đểquản lý, điều hành hoạt động của công ty

1.1.2 Vai trò của quản trị nội bộ đối với hoạt động của công ty

Trong quan niệm về QTCT mà OECD ghi nhận đã khẳng định QTCTlà

những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công ty; tạo ra một cơ cấu

để đề ra các mục tiêu của công ty, xác định các phương tiện để đạt đượcnhững mục tiêu đó và giám sát kết quả hoạt động của công ty Quản trị công

ty chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được bộ phận quản trị theo đuổicác mục tiêu vì lợi ích của công ty và của các thành viên, cổ đông, cũng nhưphải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát các hoạt động của công ty mộtcách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực một cáchtốt hơn13

Tổ chức Tài chính Quốc tế IFC, trong tài liệu về QTCT của mình cũng

khẳng định, mục tiêu mà QTCT hướng tới là nhằm phân chia một cách phùhợp quyền lợi và trách nhiệm các bên liên quan, từ đó tạo ra giá trị lâu dài cho13What is Corporate Governance?,

kiếm lợi nhuận.14

Ở một số loại hình công ty, Chủ sở hữu không đồng thời là người quản

lý hoặc là người lao động của công ty, mặt khác, lợi ích của các nhóm chủ thểtrong công ty (chủ thể quản lý điều hành, chủ thể giám sát, cổ đông công ty,người có quyền lợi liên quan…) thường ít khi đồng nhất với nhau Chính vìthế, để đảm bảo đạt được mục đích, các nguyên tắc cơ bản và cơ chế củaQTCT cần buộc tuân thủ ở mức độ nhất định và pháp luật là công cụ hữu hiệugiải quyết vấn đề này

Bên cạnh đó, quản trị công ty được đánh giá là yếu tố then chốt để đẩy

mạnh hiệu quả thị trường, phát triển kinh tế cũng như tăng cường lòng tin củanhà đầu tư Sự tồn tại của hệ thống quản trị công ty hiệu quả trong phạm vimột công ty và trong cả nền kinh tế nói chung góp phần tạo ra mức độ tintưởng, là nền tảng cho sự vận hành của kinh tế thị trường Nhờ đó, chi phí vốnthấp hơn và công ty khuyến khích sử dụng các nguồn lực hiệu quả hơn, củng

cố sự phát triển Vai trò này của QTCT cũng đòi hỏi sự can thiệp của phápluật nhằm đảm bảo duy trì và phát triển nền kinh tế ổn định

Tuy nhiên, đảm bảo quyền tự do kinh doanh cũng như quyền sở hữu

của các cá nhân, tổ chức, pháp luật chỉ điều chỉnh hoạt động QTCT theophương pháp tối thiểu, tức là, trong mỗi vấn đề, các quy định về QTCT chỉđưa ra các tiêu chuẩn mang tính chất căn bản buộc các chủ thể liên quan phải

áp dụng; pháp luật không hạn chế mức độ can thiệp của các công ty vào môhình quản trị của họ Chẳng hạn, tiêu chuẩn về thành viên Hội đồng thànhviên, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc pháp luật yêu cầu là những đòihỏi thiết yếu để tạo nên khung cơ bản của mô hình QTCT, tùy thuộc vào điều

kiện và nhu cầu, mỗi công ty hoàn toàn có quyền định ra những yêu cầu khác

cho thành viên Hội đồng thành viên, hội đồng quản trị, giám đốc công ty

14 Tổ chức Tài chính Quốc tế IFC (2010), Cẩm nang quản trị công ty, Dự án quản trị công

ty tại Việt Nam, tr 8

27

mình Chuẩn mực quản trị công ty quốc tế hiện nay cũng điều chỉnh theo

phương pháp này

Đối với công ty TNHH một thành viên, QTCT còn có vai trò quan

trọng đối với Chủ sở hữu công ty Thông qua QTCT, Chủ sở hữu công ty có

thể nắm được các hoạt động của công ty, từ đó đưa ra các định hướng phát

triển cụ thể, kiểm soát các rủi ro trong tương lai để đảm bảo sự phát triển của

công ty

Như vậy, QTCT tốt góp phần quan trọng trong việc phân bổ vốn đầu

tư, sử dụng nguồn vốn đầu tư hiệu quả, đạt mức tăng trưởng cao Ngoài ra c ̣òn

dự báo trước được các rủi ro về tài chính và có những biện pháp khắc phục và

giảm thiểu rủi ro đó Thực tế chứng minh rằng, sự thất bại của các doanh

nghiệp dẫn đến các cuộc khủng hoảng kinh tế và tài chính, ở mức độ nhất

định, đều có nguyên nhân từ quản trị nội bộ yếu kém Quản trị nội bộ yếu

kém ở các nước Châu Á được coi là một trong những nguyên nhân chủ yếu

của cuộc khủng hoảng tài chính – tiền tệ năm 1997 – 1998 Có thể thấy, quản

trị công ty tốt có vai trò khá quan trọng không chỉ với bản thân công ty mà với

cả nền kinh tế nói chung

1.1.3 Đặc trưng trong quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn một

thành viên

QTCT trong công ty TNHH một thành viên phải tuân theo những

nguyên tắc quản trị nhất định để đảm bảo hiệu quả hoạt động của bộ máyquản lý công ty Nguyên tắc QTCT là những nguyên lý và quy tắc chỉ đạomang tính định hướng cho hoạt động quản trị công ty, nhằm phát huy hiệuquả vai trò của QTCT trong thúc đẩy phát triển bền vững công ty Dựa theo

bộ Các nguyên tắc về quản trị công ty của tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh

tế OECD (Bộ Nguyên tắc này được Hội đồng Bộ trưởng OECD phê chuẩn lầnđầu vào năm 1999 và được rà soát sửa đổi năm 2002 căn cứ vào thực tiễn pháttriển kinh tế của các quốc gia), ở Việt Nam đang dần tiếp nhận các nguyên tắcQTCT của OECD và thể chế hóa vào hệ thống pháp luật của mình Cụ thể đó

là Nguyên tắc quản trị công ty đại chúng được quy định trong Điều 1 Luật sửađổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán 2010 đã sửa Điều 28, khoản

2 của Luật Chứng khoán 2006 Với đặc trưng của công ty TNHH một thànhviên là Chủ sở hữu có thể là một cá nhân hoặc một tổ chức, Chủ sở hữu thôngqua bộ máy quản lý công ty để đảm bảo hoạt động quản trị nội bộ, có thể kháiquát được các nguyên tắc quản trị trong công ty TNHH một thành viên nhưsau: Bảo đảm cơ cấu quản trị hợp lý, bảo đảm hiệu quả hoạt động của các bộphận quản lý công ty; Bảo đảm quyền lợi của Chủ sở hữu, những người cóliên quan; Các nguyên tắc này là cơ sở để các công ty TNHH một thành viênban hành quy chế quản trị công ty cho riêng mình, để đảm bảo vận hành bộmáy quản trị công ty đạt hiệu quả cao

QTCT tạo ra cơ cấu và quy trình nhất định mà thông qua đó tất cả các

mối quan hệ giữa các bên liên quan đến công ty được thiết lập và xác định

Quy trình này thường được thể hiện dưới dạng các trình tự, thủ tục về quản lýnăng lực hoạt động hoặc các chế độ báo cáo khác nhau Đặc trưng của công tyTNHH một thành viên là chỉ có một thành viên (cá nhân hoặc tổ chức) là Chủ

sở hữu công ty nên nhìn chung nghiên cứu quản trị công ty ở loại hình công

ty này thường xoay quanh các mối quan hệ Chủ sở hữu Cụ thể, đó là các mốiquan hệ giữa Chủ sở hữu, Chủ tịch công ty, Hội đồng thành viên, Giám đốc(Tổng giám đốc), Ban kiểm soát với nhau và với những người có liên quantrong công ty

Mục đích trực tiếp của QTCTTNHH một thành viên là xây dựng các

cấu trúc và quy trình hoạt động phục vụ cho điều hành và kiểm soát hoạt độngcủa công ty QTCT xác định rõ cấu trúc của công ty, chức năng, nhiệm vụ,quyền hạn của từng bộ phận, từng chức danh quản lý, từ đó xây dựng quytrình hoạt động tối ưu nhất để điều hành và kiểm soát hoạt động của công ty.Mục đích gián tiếp và sâu xa mà QTCT TNHH một thành viên hướng

tới là đảm bảo quyền lợi của Chủ sở hữu, từ đó tạo ra giá trị lâu dài cho Chủ

sở hữuđầu tư vào công ty nhằm tìm kiếm lợi nhuận

nghiệp, việc thành lập, chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp, bộ máy tổ chứcquản lý nội bộ của từng loại hình doanh nghiệp Vì thế, các quy định phápluật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên là một bộ phận của phápluật về tổ chức doanh nghiệp.

Pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên là hệ thống

văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh những biện pháp nội bộ để điều hành

và kiểm soát công ty, liên quan đến các mối quan hệ giữa Chủ sở hữu, Giámđốc (Tổng giám đốc) và Ban kiểm soát của công ty TNHH một thành viên vớinhau và với các bên có quyền lợi liên quan

Pháp luật về quản trị nội bộ công ty được quy định trong Luật Doanh

nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành Ở đó, quy định cụ thể về thiết kế

bộ máy, cơ cấu quản trị nội bộ công ty; chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của

bộ phận quản lý, chức danh quản lý của công ty; và các quy định về kiểm soátcác giao dịch với người có liên quan trong công ty Đây là văn bản pháp luậtquy định rõ ràng, đầy đủ nhất các nội dung quản trị công ty

Bên cạnh đó, pháp luật về quản trị nội bộ công ty còn được quy định

trong các văn bản luật chuyên ngành, căn cứ theo lĩnh vực kinh doanh củaCông ty TNHH một thành viên như Luật các tổ chức tín dụng năm 2010;Luật Kiểm toán độc lập năm 2011; Luật kinh doanh bảo hiểm… Các luậtchuyên ngành này là căn cứ quan trọng cho việc hình thành và xây dựng bộmáy quản trị công ty trong các lĩnh vực và ngành nghề đó Trường hợp nhữngluật chuyên ngành có quy định về cơ cấu quản lý, hoạt động quản trị nội bộ vànhững hoạt động có liên quan của công ty TNHH một thành viên thì phải ưu

tiên áp dụng những quy định của Luật đó Đối với những vấn đề không đượcquy định cụ thể trong luật chuyên ngành thì áp dụng các quy định trong LuậtDoanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn có liên quan.

1.2.1.2 Những nội dung cơ bản của pháp luật về quản trị nội bộ công ty tráchnhiệm hữu hạn một thành viên

Các quy định pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành

viên điều chỉnh những nhóm vấn đề lớn sau đây:

- Các quy định về bộ máy quản lý nội bộ công ty TNHH một thành viên:Việc thiết kế bộ máy quản lý nội bộ của công ty có vai trò quan trọng

trong quản trị công ty, do đó, pháp luật về quản trị nội bộ công ty thường quyđịnh khá cụ thể về cách thức tổ chức bộ máy quản lý nội bộ Tuy vậy, đểtránh việc can thiệp quá sâu vào hoạt động quản lý, điều hành của công ty,pháp luật chỉ quy định về “khung” bộ máy quản lý, có nghĩa là chỉ quy định

về những bộ phận quản lý, những chức danh quản lý quan trọng hàng đầu củacông ty liên quan đến việc thực hiện chức năng quản lý, chức năng điều hànhhoạt động kinh doanh, chức năng kiểm soát Những bộ phận/chức danh quản

lý, điều hành khác thì công ty tự quyết định phù hợp với nhu cầu quản lý, điềuhành doanh nghiệp

Với tính chất của doanh nghiệp một Chủ sở hữu, nhìn chung, mô hình

bộ máy quản lý công ty TNHH một thành viên được thiết kế đơn giản hơnnhiều so với các công ty nhiều thành viên, nhất là so với công ty cổ phần.Ngoài ra, việc thiết kế bộ máy quản lý công ty TNHH một thành viên còn phụthuộc vào Chủ sở hữu công ty là tổ chức hay là cá nhân Đối với cơ cấu tổchức quản lý nội bộ công ty TNHH một thành viên mà Chủ sở hữu là một tổ

chức, bộ máy quản lý nội bộ công ty được quy định tùy thuộc vào số lượngngười đại diện do Chủ sở hữu công ty ủy quyền Theo đó, cơ cấu tổ chứcquản lý nội bộ của công ty TNHH một thành viên là tổ chức có hai mô hình là

mô hình Chủ tịch công ty và mô hình Hội đồng thành viên Đối với cơ cấu tổ31

chức quản lý công ty TNHH một thành viên là cá nhân Mô hình quản trịcông ty TNHH một thành viên mà cá nhân làm Chủ sở hữu bao gồm: Chủ tịchcông ty và Giám đốc (Tổng giám đốc)

- Các quy định về chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của các bộ

phận quản lý, các chức danh quản lý công ty;

Pháp luật Việt Nam cũng quy định rõ về chức năng, nhiệm vụ, quyền

hạn của các bộ phận quản lý, chức danh quản lý của công ty TNHH một thànhviên Cụ thể:

- Hội đồng thành viên: là cơ quan cao nhất bao gồm tất cả những người

đại diện theo ủy quyền do Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm, nhân danh Chủ sởhữu công ty tổ chức thực hiện các quyền và nghĩa vụ của Chủ sở hữu công ty,nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty và chịu tráchnhiệm trước pháp luật và Chủ sở hữu công ty về thực hiện các quyền và

nhiệm vụ được giao

- Giám đốc (Tổng giám đốc): là người điều hành hoạt động hàng ngày

của công ty, được Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty bổ nhiệm hoặcthuê với nhiệm kỳ không quá 5 năm

- Chủ tịch công ty: Chủ tịch công ty là cá nhân, nhân danh Chủ sở hữu

công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của Chủ sở hữu, có quyền nhân danhcông ty thực hiện quyền và nghĩa vụ của công ty, chịu trách nhiệm trước phápluật và Chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ đượcgiao theo pháp luật Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ và chế độ làm việc cụ thể củaChủ tịch công ty được thực hiện theo quy định tại Điều lệ và pháp luật có liênquan.

- Kiểm soát viên: Kiểm soát viên do Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm, có

chức năng kiểm tra giám sát hoạt động kinh doanh của công ty nhằm bảo vệquyền và lợi ích hợp pháp của công ty và Chủ sở hữu công ty Kiểm soát viênchịu trách nhiệm trước pháp luật và Chủ sở hữu công ty về thực hiện các

quyền và nhiệm vụ của mình Nhằm đảm bảo cho hoạt động của Kiểm soátviên có hiệu quả, Luật Doanh nghiệp cũng quy định rõ các điều kiện, tiêuchuẩn của Kiểm soát viên đồng thời cũng quy định các nhiệm cụ của Kiểmsoát viên, tuy nhiên cũng dành quyền để công ty có thể quy định chức năng,nhiệm vụ, quyền hạn và chế độ làm việc của bộ phận này trong Điều lệ công ty.Ngoài các quy định về số lượng, thành phần, cách thức thành lập các bộ

phận/chức danh quản lý, pháp luật còn quy định khá cụ thể về chức năng,nhiệm vụ, quyền hạn, cách thức tổ chức hoạt động và ra các quyết định củacác bộ phận/chức danh quản lý công ty

- Người đại diện theo pháp luật của công ty:

Người đại diện theo pháp luật là người mà công ty đăng ký với vị trí là

“người đại diện theo pháp luật” – thể hiện trong Giấy đăng ký kinh doanh(thường là Giám đốc) được pháp luật hoặc cơ quan nhà nước có thẩm

quyền cấp phép, để đại diện cho một cá nhân hay tổ chức nào đó thực

hiện các giao dịch hay hành vi dân sự, hành chính …vì lợi ích của doanhnghiệp Đối với công ty, người đại diện có vai trò quan trọng, là người đứng

ra điều hành công việc, giải quyết các vấn đề phát sinh,và đại diện cho công

ty trong các quan hệ pháp luật Về các điều kiện, tiêu chuẩn cụ thể khác,

quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật cũng đượcquy định rõ trong Luật Doanh nghiệp

- Các quy định về kiểm soát giao dịch lớn, giao dịch giữa công ty với

người liên quan của công ty

Các giao dịch lớn và các giao dịch giữa công ty với người có liên quan

của công ty là những giao dịch dễ phát sinh tư lợi Khi ký kết loại giao dịchnày cần phải tuân thủ đúng trình tự, quy định và điều kiện chấp thuận theoquy định tại Luật Doanh nghiệp nếu như Điều lệ công ty không quy địnhnhằm đảm bảo tính minh bạch, công khai trong hoạt động quản trị của công ty.1.2.2 Mối quan hệ giữa pháp luật và Điều lệ công ty

Pháp luật dưới góc độ Luật học được hiểu là tổng thể các quy tắc xử sự

có tính bắt buộc chung, do Nhà nước đảm bảo đặt ra hoặc thừa nhận, thể hiện33

ý chí của giai cấp cầm quyền, được nhà nước đảm bảo thực hiện bằng cácbiện pháp giáo dục, thuyết phục và cưỡng chế

Pháp luật tác động đến mọi quan hệ xã hội, trong đó có cả quan hệ quản

trị nội bộ công ty TNHH một thành viên Pháp luật ghi nhận những nguyêntắc cơ bản nhất về quản trị nội bộ công ty TNHH một thành viên, từ đó nhữngnguyên tắc, nội dung đó sẽ được thể hiện đầy đủ tại Điều lệ công ty Cũng

như mọi quan hệ xã hội khác, nếu hệ thống pháp luật quy định rõ ràng, minhbạch, hợp lý và phù hợp với trình độ phát triền của xã hội sẽ thuận lợi choquản trị nội bộ công ty, thúc đẩy sự phát triển về tổ chức, quản lý của công ty.Ngược lại, nếu hệ thống pháp luật không phù hợp, lạc hậu sẽ kìm hãm sự pháttriển của kinh tế, làm trì trệ hoạt động quản trị công ty.

Điều lệ công ty được xem là bản Hiến pháp của các công ty khi tham

gia trên thị trường kinh doanh bằng các hành vi pháp lý thông qua việc thànhlập công ty, là bản cam kết và thống nhất của thành viên công ty để thành lập

và hoạt động công ty Đây là văn bản nội bộ có giá trị pháp lý cao nhất trongcông ty Luật Doanh nghiệp năm 2014 không đưa ra một khái niệm cụ thể vềĐiều lệ công ty mà chỉ liệt kê những nội dung cơ bản yêu cầu cần phải cótrong Điều lệ công ty ở mỗi doanh nghiệp Tuy nhiên, dựa vào thực tế có thểhiểu rằng, Điều lệ công ty là những điều khoản do một tổ chức lập nên để quyđịnh các vấn đề về quản trị bên trong và giao dịch với bên ngoài của tổ chức ấy.Trong mối quan hệ giữa pháp luật và Điều lệ công ty thì pháp luật là cơ

sở, tiền đề cho việc hình thành Điều lệ công ty và áp dụng chung cho các

doanh nghiệp, còn Điều lệ là văn bản do công ty ban hành để cụ thể hóa cácquy định của pháp luật để áp dụng riêng cho từng doanh nghiệp, công ty cụthể Điều lệ bổ sung các quy định chi tiết để phù hợp với điều kiện thực tế củatừng doanh nghiệp Ngược lại, trong mối quan hệ giữa Điều lệ và pháp luật,Điều lệ công ty tác động tới sự hoàn thiện của các quy định pháp luật về công

ty nói chung và quản trị nội bộ công ty nói riêng Điều lệ công ty ở mức độnào đó có các quy định chặt chẽ và sát thực tế hơn trong các vấn đề nội bộcông ty, những vấn đề mà pháp luật để mở cho công ty được điều chỉnh Các

quy định đó được thể hiện trong Điều lệ qua những điều khoản với dấu hiệunhư “các quyền và nghĩa vụ khác được quy định tại Điều lệ công ty” … Nhưvậy, có thể thấy được mối quan hệ tác động qua lại, hỗ trợ, vừa là điều kiện,vừa là tiền đề của nhau giữa pháp luật và Điều lệ công ty.

Trong quá trình tồn tại và phát triển của các công ty nói chung, việc ưu

tiên sử dụng Điều lệ công ty để giải quyết và điều chỉnh các vấn đề nội bộcông ty là nguyên tắc quan trọng trong đời sống kinh tế của các công ty Như

đã nói, Điều lệ công ty được soạn căn cứ trên những khuôn mẫu chung củapháp luật (Luật Doanh nghiệp, Luật thuế, Luật Lao động…) để ấn định cáchtạo lập, hoạt động và giải thể của một doanh nghiệp Khi có vấn đề phát sinh,các tranh chấp trong công ty không được giải quyết trong nội bộ công ty vàđược đưa ra các cơ quan tư pháp để giải quyết thì Điều lệ công ty cũng đượcxem xét và áp dụng trước Chỉ khi các quy định trong Điều lệ công ty khôngquy định đến hoặc quy định trái pháp luật ở các vấn đề liên quan thì pháp luật

về tổ chức quản lý công ty mà trực tiếp là các luật chuyên ngành sẽ trực tiếpðiều chỉnh và sử dụng làm cãn cứ ðể giải quyết các tranh chấp đó, sau đó sẽđến Luật Doanh nghiệp

Điều lệ công ty TNHH một thành viên do Chủ sở hữu công ty ban hànhquy định những vấn đề cơ bản nhất về thành lập, tổ chức, quản lý, và hoạtđộng của công ty Mỗi công ty có một Điều lệ riêng, nhưng thông thườngĐiều lệ công ty bao giờ cũng dành nội dung chủ yếu cho hoạt động quản trịnội bộ công ty với một số vấn đề chính sau đây:

- Quy định về mô hình quản lý công ty, các bộ phận cấu thành bộ máy

quản lý nội bộ công ty;

- Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn, thành phần của các bộ phận quản lýnội bộ công ty;

- Cách thức tổ chức, hoạt động của bộ máy quản lý công ty

35

Có thể thấy, xu hướng pháp luật hiện nay thường chỉ quy định những

giới hạn tối thiểu cần thiết, các quy định pháp luật có tính bắt buộc có chiềuhướng giảm thiểu và tăng cường các quy định pháp luật có tính mở, tính địnhhướng Vì vậy, Điều lệ công ty ngày có ý nghĩa quan trọng trong việc tạo lậpmột cơ chế thích hợp về quản trị nội bộ công ty

1.3 Một số mô hình quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn

một thành viên trên thế giới

1.3.1 Mô hình quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một

thành viên ở Đức

Luật công ty trách nhiệm hữu hạn (Gesetz betreffend Gesellschaft mit

beschränker Haftung) năm 1892 của Đức là văn bản luật đầu tiên trên thế giớiquy định về công ty trách nhiệm hữu hạn Công ty TNHH (Gesellschaft mitbeschränker Haftung, viết tắt là GmbH) là mô hình công ty do các nhà làmluật người Đức sáng tạo trên cơ sở kết hợp ưu điểm của mô hình công ty hợpdanh và mô hình công ty cổ phần Vào năm 1980, Luật sửa đổi Luật công tyTNHH năm 1892 và một số quy định khác của Bộ luật Thương mại đã ra đời(Luật sửa đổi năm 1980), về cơ bản bản chất của công ty TNHH không thayđổi Tuy nhiên, Luật đã bổ sung thêm quy định trình tự, thủ tục thành lập và

mô hình quản trị của công ty TNHH một thành viên

Pháp luật Đức quy định hai mô hình tổ chức quản lý công ty TNHH

một thành viên là mô hình hai cấp quản lý và mô hình ba cấp quản lý Đối với

mô hình hai cấp quản lý, công ty TNHH một thành viên được quản lý bởi Chủ

sở hữu và Giám đốc (Ban giám đốc) Đối với mô hình ba cấp quản lý, công tyTNHH một thành viên được quản lý bởi Chủ sở hữu, Giám đốc (Ban giámđốc) và Ban kiểm soát

Về Chủ sở hữu: Theo quy định của pháp luật Đức, Chủ sở hữu của

công ty TNHH một thành viên là người quyết định cao nhất trong công ty.Tất cả quyết định của Chủ sở hữu sau khi được đưa ra phải được lập thànhvăn bản có chữ kí của Chủ sở hữu

Giám đốc (hoặc ban giám đốc): Theo quy định tại Điều 6 Luật công ty

TNHH, công ty TNHH một thành viên có thể có một hoặc nhiều Giám đốc(Ban giám đốc) quản lý Đối với những công ty TNHH một thành viên cótrên hai nghìn lao động thì theo quy định tại Điều 33 của Luật đồng quyếtnăm 1976 (Mitbestimmungsgesetz), công ty đó phải có ít nhất hai Giám đốc.Giám đốc công ty TNHH một thành viên bắt buộc phải là cá nhân có năng lựchành vi dân sự đầy đủ, có thể là công dân Đức hoặc người nước ngoài Những

cá nhân đang hoặc đã bị truy cứu trách nhiệm hình sự sẽ không được làmGiám đốc công ty TNHH trong thời hạn 05 năm, kể từ khi bản án của toà án

có hiệu lực Những cá nhân bị toà án hoặc cơ quan quản lý nhà nước có thẩmquyền cấm hành nghề sẽ không được làm Giám đốc của công ty TNHH hoạtđộng trong cùng ngành nghề bị cấm Các Giám đốc có trách nhiệm phối hợp

để cùng điều hành hoạt động hàng ngày của công ty và là người đại diện theo

pháp luật của công ty TNHH một thành viên trong các giao dịch với bên thứ

ba và trong các quan hệ tố tụng Việc phân chia quyền hạn và nhiệm vụ có thể

giúp các Giám đốc không phải chịu trách nhiệm liên đới về những hậu quả

của hoạt động sai trái của giám đốc khác nhưng họ vẫn phải chịu trách

nhiệm vì đã không thực hiện được nghĩa vụ giám sát với đồng nghiệp của

mình Trong một số trường hợp, thẩm quyền đại diện theo pháp luật của các

Giám đốc có thể bị hạn chế theo quy định của Điều lệ công ty hoặc theo

quyết định của Ban kiểm soát công ty TNHH một thành viên15

Ban kiểm soát có thể được thành lập theo ý chí của Chủ sở hữu khi

thành lập công ty (trong trường hợp này, số lượng thành viên, điều kiện

trở thành thành viên Ban kiểm soát do Chủ sở hữu công ty quyết định và

được ghi nhận trong Điều lệ công ty) Ngoài ra, pháp luật Đức cũng quy

định cụ thể về trường hợp công ty TNHH buộc phải có Ban kiểm soát

trong hai văn bản luật là Luật đồng quyết năm 1976 và Luật về sự tham gia

15 Trần Quỳnh Anh (2013), “Pháp luật về công ty của Cộng hòa liên bang Đức trong quan

hệ so sánh với

pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Luật học, (09), tr 64-72

37

của bên thứ ba năm 2004 (Drittelbeteiligungsgesetz) Theo quy định của Luật

đồng quyết năm 1976, đối với những công ty TNHH có trên hai nghìn lao

động thì phải có Ban kiểm soát (phải có đại diện công đoàn hoặc đại diện

người lao động tham gia Ban kiểm soát) Đối với những công ty TNHH có

trên năm trăm lao động nhưng có dưới hai nghìn lao động phải có Ban kiểm

soát theo quy định của Luật về sự tham gia của bên thứ ba năm 2004 Ban

kiểm soát có quyền giám sát hoạt động quản lý công ty của Giám đốc công ty,kiểm tra các báo cáo tài chính của công ty, chỉ định kiểm toán viên, triệu tập

và tham gia cuộc họp Hội đồng thành viên nếu xét thấy cần thiết

1.3.2 Mô hình quản trị nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn một

thành viên ở Hoa Kỳ

Hệ thống pháp luật Hoa Kỳ bao gồm luật liên bang và luật bang Pháp

luật của các bang quy định về các loại hình doanh nghiệp không hoàn toàngiống nhau nhưng nhìn chung, ở tất cả các bang đều tồn tại bốn loại hìnhdoanh nghiệp cơ bản là: Doanh nghiệp một chủ - Sole Proprietorship, công

ty hợp danh Partnership, công ty cổ phần Corporation và công ty TNHH Limited Liability Company (LLC) Tại Hoa Kỳ, mô hình công ty TNHH rađời muộn Cũng như pháp luật của các nước khác, mô hình công ty TNHHtheo quy định của pháp luật Hoa Kỳ là sự kết hợp những ưu điểm của công

-ty hợp danh và công -ty cổ phần Nhằm thống nhất quy định về công -ty

TNHH, Hội nghị quốc gia về thống nhất pháp luật Hoa Kỳ (The NationalConference of Commissioners on Uniform State Law - NCCUSL) đã soạnthảo Luật mẫu về công ty TNHH (Uniform Limited Liability Company

Act) vào năm 1994, sửa đổi năm 2006 (Revised Uniform Limited LiabilityCompany Act) Rất nhiều bang của Hoa Kỳ đã xây dựng luật về công tyTNHH của bang mình dựa trên quy định của Luật mẫu về công ty TNHHnhưng cơ quan lập pháp của các bang đều đưa ra những cách giải thích khácnhau khi vận dụng quy định của Luật mẫu về công ty TNHH Mặc dù phápluật của các bang vẫn tồn tại một số điểm khác biệt trong quy định về công

ty TNHH nhưng nhìn chung, những nội dung cơ bản của pháp luật về công

ty TNHH giữa các bang của Hoa Kỳ khá tương đồng16.

Hiện nay, pháp luật của tất cả các bang tại Hoa Kỳ đều thừa nhận mô

hình công ty TNHH một thành viên, và cũng có những quy định cụ thể vềviệc thành lập, tổ chức quản lý công ty TNHH một thành viên

Hầu hết các công ty TNHH một thành viên được quản lý bởi Chủ sở

hữu công ty (cá nhân hoặc tổ chức) Điều này được ghi nhận trong Đăng kýkinh doanh của công ty Tuy nhiên, pháp luật của các bang đều cho phépcông ty TNHH một thành viên được quản lý bởi một hoặc một số Giám đốc(có thể là thành viên hoặc không phải là thành viên công ty) Ví dụ: theo quyđịnh của bang Delaware, công ty TNHH một thành viên có thể được quản líbởi một Giám đốc hoặc nhiều Giám đốc (Điều 18-402) Pháp luật các bangcủa Hoa Kỳ có quy định khá tương đồng về mô hình Giám đốc quản lý công

ty Theo Luật công ty TNHH của bang Virginia, mô hình Giám đốc quản lýcông ty TNHH được quy định như sau:

- Nội dung đăng ký kinh doanh của công ty TNHH một thành viên có

thể trao trách nhiệm quản lý công ty cho một Giám đốc hoặc phân chia tráchnhiệm quản lý công ty giữa các thành viên trong Ban giám đốc (trong trườnghợp việc quản lý, điều hành công ty do Ban giám đốc thực hiện) Giám đốchoặc thành viên Ban giám đốc do Chủ sở hữu công ty TNHH lựa chọn đểquản lý công ty TNHH theo quy định trong nội dung đăng ký kinh doanhcông ty TNHH (Điều 13.1-1002) Giám đốc không nhất thiết phải là ngườithường trú tại Hoa Kỳ hoặc là Chủ sở hữu của công ty TNHH một thànhviên, trừ trường hợp đăng ký kinh doanh quy định khác

- Trong nội dung đăng ký kinh doanh công ty TNHH một thành viên

có thể xác định số lượng Giám đốc cụ thể hoặc quy định cách thức xác định

16 Trần Quỳnh Anh (2010), “Công ty TNHH theo pháp luật Hoa Kỳ”, Tạp chí Luật học,(12), tr 1-10

39

số lượng Giám đốc Trong quá trình hoạt động của công ty, số lượng Giám

đốc có thể tăng hoặc giảm theo quy định trong nội dung đăng ký kinh doanh

- Tất cả thành viên hoặc một số thành viên trong Ban giám đốc hoặc

Giám đốc có thể bị thay đổi theo quy định trong nội dung đăng ký kinh

doanh Nếu trong nội dung đăng ký kinh doanh không quy định về việc thay

đổi Giám đốc, sự thay đổi Giám đốc sẽ được Chủ sở hữu quyết định Ngoài

ra, công ty TNHH có thể bổ sung Giám đốc theo quy định tại đăng ký kinh

doanh hoặc theo quyết định của Chủ sở hữu (nếu đăng ký kinh doanh không

quy định)

- Trừ trường hợp có quy định khác trong nội dung đăng ký kinh

doanh, mọi hoạt động quản lý do Ban giám đốc của công ty TNHH thực hiện

dựa trên việc biểu quyết theo đa số của các thành viên Ban giám đốc (Điều

13.1-1024) Đối với công ty TNHH do Giám đốc (hoặc Ban giám đốc) quản

lý, Giám đốc được coi là người đại diện theo pháp luật của công ty, có quyền

nhân danh công ty tiến hành các hoạt động kinh doanh Trong trường hợp

này, thành viên công ty không được quyền nhân danh công ty tiến hành hoạt

động kinh doanh

Trên cơ sở nghiên cứu một số mô hình quản trị công ty TNHH một

thành viên tại một số quốc gia kể trên, có thể thấy mô hình quản trị nội bộ