Quy định của pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty cổ phần

Giải pháp chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty cổ phần đã được đặt lên chương trình về nghĩa vụ “cải cách nền kinh tế quốc doanh” ở nước ta trong những năm gần đây.Tuy nhiên,việc thực hiện quá trình cổ phần hóa này diễn ra còn chậm chạp do gặp phải những nguyên nhân như do nhận thức,quản điểm lý luận và giải pháp trong quá trình xử lý các vấn đề chuyên môn,kỹ thuật,nghiệp vụ liên quan đến cổ phần hóa Từ thực tế trên,sau đây em xin trình bày vấn đề “quy định của pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty cổ phần” để phần nào có thể đưa ra một cái nhìn khái quát hơn về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước.

Lời nói đầu:

Trong công cuộc đổi mới đất nước hiện nay,Đảng và Nhà nước ta đang chủ trương xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần,đa dạng các hình thức sở hữu,phát triển mọi tiền lực kinh tế của xã hội nhằm phát triển đất nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa với mục tiêu:dân giàu nước mạnh,xã hội công bằng dân chủ văn minh

Trong quá trình xây dựng và phát triển nền kinh tế thị trường nhiều thành phần,Nhà nước đã hội tụ được kinh nhiệm của nhiều nước trên thế giới,trong

đó có cả những kinh nhiệm về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước.Đối với nước tra trong thời kì hiện nay,chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công

ty cổ phần là một biện pháp để thúc đẩy thêm sự phát triển kinh tế của đất nước

Giải pháp chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang công ty cổ phần đã được đặt lên chương trình về nghĩa vụ “cải cách nền kinh tế quốc doanh” ở nước ta trong những năm gần đây.Tuy nhiên,việc thực hiện quá trình cổ phần hóa này diễn ra còn chậm chạp do gặp phải những nguyên nhân như do nhận thức,quản điểm lý luận và giải pháp trong quá trình xử lý các vấn đề chuyên môn,kỹ thuật,nghiệp vụ liên quan đến cổ phần hóa

Từ thực tế trên,sau đây em xin trình bày vấn đề “quy định của pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty cổ phần” để phần nào có thể đưa ra một cái nhìn khái quát hơn về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước

I.Một số vấn đề chung về việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty cổ phần

1.Doanh nghiệp,doanh nghiệp nhà nước

a.Doanh Nghiệp

Theo luật doanh nghiệp 2005 thì doanh nghiệp được hiểu là : một tổ

chức kinh tế có tên riêng,có tài sản,có trụ sở giao dịch ổn định;được đăng

ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm thực hiện các hoạt động kinh doanh

Hiện nay ở Việt nam có nhiều loại hình doanh nghiệp khác nhau, mỗi loại hình doanh nghiệp có đặc trưng riêng có khả năng đem lại cho chủ sở hữu những lợi thế và những hạn chế khác nhau Chính vì vậy việc lựa chọn được một hình thức doanh nghiệp phù hợp với tính chất kinh doanh, quy mô ngành nghề kinh doanh và khả năng của người bỏ vốn thành lập là vô cùng quan trọng, có tác động tới sự tồn tại và phát triển của doanh nghiệp về sau Những lợi thế so sánh mà doanh nghiệp có thể đem lại cho nhà đầu tư là tiêu chí quan trọng nhất cần được xem xét khi quyết định lựa chọn hình thức doanh nghiệp để đăng ký kinh doanh Thông thường, những lợi thế mà doanh nghiệp mang lại cho các nhà đầu tư có thể là:uy tín mà doanh nghiệp

có thể tạo ra đối với khách hàng;phạm vi lĩnh vực hoạt động của doanh nghiệp;mức độ rủi ro mà nhà đầu tư có thể gặp phải khi lựa chọn loại hình doanh nghiệp đó; tính phức tạp của thủ tục và các chi phí thành lập doanh nghiệp;mô hình tổ chức quản lý doanh nghiệp và mức độ chi phối của nhà đầu tư tới hoạt động của doanh nghiệp

b.Doanh nghiệp nhà nước

Ở hầu hết các nước trên thế giới hiện nay đều tồn tại thành phần kinh tế nhà nước và do đó đều có các cơ sở kinh tế của nhà nước hay còn gọi là các doan nghiệp nhà nước.Sự tồn tại của các doanh nghiệp nhà nước bắt nguồn

từ yêu cầu giải quyết các mục tiêu kinh tế xã hội và yêu cầu điều tiết ở tầm

vĩ mô trong nền kinh tế thị trường

Doanh nghiệp nhà nước là tổ chức kinh tế do nhà nước sở hữu toàn bộ

vốn điều lệ hoặc có cổ phần,vốn góp chi phối,được tổ chức dưới hình thức công ty nhà nước,công ty cổ phần,công ty trách nhiệm hữu hạn.

Từ khái niệm doanh nghiệp nhà nước,có thể nhận thấy doanh nghiệp nhà nước có những đặc điểm sau:

-Doanh nghiệp nhà nước do nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ hoặc có cổ phần,góp vốn chi phối.Tức là nhà nước đầu tư toàn bộ vốn điều lệ để thành lập hoặc những doanh nghiệp mà cổ phần hoặc góp vốn của nhà nước trên 50% Như vậy,doanh nghiệp này thuộc quyền sở hữu của nhà nước hay cơ bản thuộc sở hữu của nhà nước.Đây là đặc điểm quan trọng nhất để phân biệt nhà nước với các loại hình doanh nghiệp khác trong nên kinh tế thị trường

-Do nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ,cổ phần hoặc vốn góp chi phối nên nhà nước có toàn quyền định đoạt đối với hoạt động và quản lý doanh nhiệp -Doanh nghiệp nhà nước có thể tồn tại dưới nhiều hình thức khác nhau như công ty nhà nước;công ty cổ phần nhà nước;công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước một thành viên;công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên trở lên

-Doanh nghiệp nhà nước là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân,có tài sản riêng và tự chịu bằng tài sản riêng đó về mọi hoạt động sản xuất kinh doanh của mình

2.Công ty cổ phần

Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp.Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn,tồn tại và phát triển bởi sự góp vốn của nhiều cổ đông.Trong công ty cổ phần,vốn điều lệ được chia thành nhiều

phần bằng nhau gọi là cổ phần.Các cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần được gọi là cổ đông,số lượng cổ đông tối thiểu là 3 và không hạn chế số lượng tối đa.Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu

Công ty cổ phần có những đặc điểm cơ bản để dựa vào đó chúng ta có thể phân biệt công ty cổ phần với các loại hình doanh nghiệp khác:

-Về số lượng thành viên:trong suốt quá trình hoạt động thì phải có ít nhất 3 thành viên tham gia công ty cổ phần

-Vốn điều lệ của công ty được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần.Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu ( cổ phiếu là chỉ do công ty công ty cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó) -Tính tự do chuyển nhượng phần vốn góp:phần vốn góp (cổ phần) của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu.Các cổ phiếu do công ty phát hành là một loại hàng hóa.Người có cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật

-Về chế độ trách nhiệm:Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty.Các cổ đông chịu trách nhiệm về khoản

nợ và các nghĩ vụ của công ty trong phạm vi sốn vốn đã góp vào công ty tức

là đến hết giá trị cổ phần mà họ đang sở hữu

-Trong quá trinh hoạt động thì công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán (như cổ phiếu,trái phiếu) theo quy định của pháp luật ra công chúng

để huy động vốn

-Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân

3.Cổ phần hóa,sự cần thiết của cổ phần hóa

Cổ phần hóa là một cách gọi tắt của việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà

nước sang công ty cổ phần ở nước ta hiện nay

Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước là một trong những hướng đi quan trọng của quá trình cải cách doanh nghiệp nhà nước - bộ phận không thể thiếu trong thành phần kinh tế nhà nước.Trong đổi mới kinh tế, một vấn đề lớn được đặt ra là phải phát triển mạnh mẽ lực lượng sản xuất và từng bước xây dựng quan hệ sản xuất mới phù hợp với trình độ lực lượng sản xuất Để giải phóng lực lượng sản xuất, tất yếu phải phát triển mạnh mẽ nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, xóa bỏ cơ chế tập trung quan liêu bao cấp, chuyển sang cơ chế thị trường và xây dựng thể chế kinh tế thị trường, đa dạng hóa các hình thức sở hữu, trong đó kinh tế nhà nước đóng vai trò chủ đạo Muốn vậy, phải đổi mới mạnh mẽ các doanh nghiệp nhà nước Theo hướng đó, sau nhiều năm tìm tòi và thử nghiệm trong thực tế, Đảng ta đã lựa chọn cổ phần hóa như một phương thức có hiệu quả để đổi mới các doanh nghiệp nhà nước và có thể đạt được những mục tiêu nhất định:

- Sự kiểm soát: nhà nước nhận thấy không cần thiết phải chiếm giữ cả 100% vốn trong doanh nghiệp nhưng cũng không muốn rút hết lực lượng ra khỏi doanh nghiệp vì còn muốn giữ thế cho sự giám sát, gây ảnh hưởng của mình đối với các chủ mới, đặc biệt là đối với một số loại chủ được chuyển giao một số ngành nghề mà nhà nước quan tâm Dù không có một cổ đông nào trong công ty,nhà nước vẫn có thể giám sát và điều chỉnh được các hoạt động của mọi doanh nghiệp trong nền kinh tế, nhưng cũng cần phải thấy rằng nếu là một cổ đông trong công ty thì nhà nước có nhiều cơ hội thuận lợi hơn,nhiều điều kiện hơn trong việc nắm tình hình công ty để kịp thời có những tác động điều chỉnh theo thẩm quyền của mình tới hoạt động của dnghiệp

- Vốn đầu tư:cổ phần hóa các doanh nghiệp nhà nước sẽ thu hút được nguồn vốn đầu tư trong nước cũng như nước ngoài, tận dụng được nguồn vốn nhàn rỗi trong nước và nguồn ngoại tệ và khoa học kỹ thuật của các nhà đầu tư

nước ngoài.Như vậy,nhà nước sẽ tận dụng được nguồn vốn nên sẽ có vốn đầu tư vào các ngành nghề mới một cách rộng rãi và quy mô hơn rất so với trước

- Hết ỷ lại: Các doanh nghiệp có 100% vốn nhà nước được nhà nước ưu đãi

về vốn theo kiểu “nuôi con” Khi làm ăn có lãi thì doanh nghiệp hưởng còn khi thua lỗ thì nhà nước phải rót vốn vào để doanh nghiệp tiếp tục hoạt động.Làm như vậy,chính nhà nước đã vô tình tạo tính cạnh tranh không lành mạnh vừa gây những tác động không tốt lên chí của các doanh nghiệp ngoài

- Tính minh bạch: cổ phần hóa mang lại cho doanh nghiệp cơ chế quản lý năng động, có hiệu quả, phù hợp với thị trường vì doanh hoạt động theo cơ chế thị trường, tự chủ, tự chịu trách nhiệm toàn diện trước pháp luật và trước

cổ đông Việc kiểm tra, giám sát của cổ đông tại doanh nghiệp đã góp phần nâng cao tính công khai minh bạch về tổ chức hoạt động và tài chính của công ty cổ phần

-Công ty cổ phần tạo ra cơ chế phân tán rủi ro,nhằm hạn chế các tác động tiêu cực về kinh tế xã hội bơi công ty cổ phần hoạt động theo chế độ trách nhiệm hữu hạn.Theo chế độ này thì có sự phân biệt rõ ràng tài sản của công

ty và phần vốn góp của các cổ đông.Trách nhiệm tài sản chính của công ty giới hạn trong phần tài sản của công ty và giới hạn phần vốn góp của mỗi cổ đông.Điều đó đã hạn chế và phân tán đến mức thấp nhất những rủi ro có thế

II.Những quy định của pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước

Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước là một vấn đề vô cùng quan trọng đối với sự phát triển cuả nền kinh tế.Chính vì vậy,để đảm bảo và tạo điều kiện

cho quá trình cổ phần hóa các doanh nghiệp diễn ra đúng như những mong muốn thì nhà nước đã có những quy định cụ thể cho công việc này

1.Mục tiêu,yêu cầu của cổ phần hóa

-Chuyển đổi những doanh nghiệp mà nhà nước không cần giữ 100% vốn sang loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu;huy động vốn của các nhà đầu tư trong nước và nước ngoài để nâng cao năng lực tài chính,đổi mới công nghệ,đổi mới phương thức quản lý nhằm nâng cao hiệu quả và sức cạnh tranh của nền kinh tế

-Đảm bảo hài hòa lợi ích của nhà nước,doanh nghiệp,nhà đầu tư và người lao động trong doanh nghiệp

-Thực hiện công khai,minh bạc theo nguyên tắc thị trường,khắc phục tình trạng cổ phần hoa khép kín trong nội bộ doanh nghiệp;gắn với phát triển thị trường vốn,thi trường chứng khoán

2.Đối tượng cổ phần hóa

-Các công ty nhà nước độc lập thuộc các Bộ,ban,ngành,địa phương

-Công ty mẹ của tập đoàn kinh tế;Tổng công ty nhà nước

-Công ty mẹ trong tổ hợp công ty mẹ-công ty con

-Công ty thành viên hạch toán độc lập thuộc Tổng công ty do nước quyết định đầu tư và thành lập

-Đơn vị hạch toán phụ thuộc của công ty nhà nước độc lập,tập đoàn,tổng công ty nhà nước,công ty mẹ,công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty

3.Quy định về đối tượng và điều kiện mua cổ phần

a.Nhà đầu tư trong nước

-Nhà đầu tư trong nước là cá nhân người Việt Nam, các tổ chức kinh tế,các

tổ chức xã hội được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam

-Nhà đầu tư trong nước được quyền mua cổ phần của doanh nghiệp cổ phần hóa với số lượng không hạn chế trừ trường hợp sau:

Doanh nghiệp cổ phần hóa đồng thời niêm yết ngay trên Sở Giao dịch chứng khoán.Trung tâm giao dịch chứng khoán thì cơ quan có thẩm quyền phê duyệt phương án cổ phần hóa,quy định số lượng cổ phần đặt mua tối đa,tối thiểu đối với phần bán ra công chúng trong phương án phát hành cổ phần lần đầu để doanh nghiệp sau khi cổ phần hóa có đủ điều kiện niêm yết.Quy định này không phân biệt đối xử giữa các nhà đẩu tư thuộc mọi thành phần kinh tế

b.Nhà đầu tư nước ngoài

-Nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức,cá nhân bỏ vốn để thực hiện hoạt động đầu tư tại việt Nam

-Nhà đầu tư nước ngoài có quyền mua cổ phần ở các doanh nghiệp cổ phần hóa theo quy định của pháp luật Việt Nam.Khi có nhu cầu mua cổ phần thì các nhà đầu tư nước ngoài phải mở tài khoản tiền gửi tại một tổ chức cung ứng dịch thanh toán đang hoạt động trên lãnh thổ việc Nam.Mọi hoạt động mua bán cổ phần;nhận,sử dụng cổ tức và các khoản thu chi khác từ đầu tư mua cổ phần đều phải thông qua tài khoản này

c.Nhà đầu tư chiến lược:

-Nhà đầu tư chiến lược là các nhà đầu tư trong nước và các nhà đầu tư nước ngoài có năng lực tài chính,quản trị doanh nghiệp;chuyển giao công nghệ mới,cung ứng nguyên vật liệu,phát triển thị trường tiêu thụ sản phẩm;gắn bó lợi ích lâu dài với doanh nghiệp

-Căn cứ vào quy mô vốn điều lệ,tính chất ngành nghề kinh doanh và yêu cầu

mở rộng phát triển doanh nghiệp,Ban Chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp trình người quyết định cổ phần hóa việc bán cổ phần lần đầu cho nhà đầu tư chiến lược và tiêu chí lựa chọn nhà đầu tư chiến lược

-Nhà đầu tư chiến lược mua cổ phần với giá không thấp hơn giá đấu thành công bình quân.Đối với các Tập đoàn,Tổng công ty nhà nước nếu nhất thiết phải chọn nhà đầu tư chiến lược thì cơ quan quyết định cổ phần hóa báo cáo Thủ tướng Chính phủ quyết định việc tổ chức đấu thầu riêng giữa các nhà đầu tư chiến lược

-Nhà đầu tư chiến lược không được chuyển nhượng số cổ phần được mua trog thời gian tối thiểu 3 năm,kể từ ngày công ty cổ phần được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.Trừ trường hợp cần chuyển nhượng cổ phần này trước thời hạn trên thì phải được hội đồng cổ đông chấp thuận

d.Thành viên ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp,các tổ chức tài chính

trung gian,các cá nhân thực hiện tư vấn,định giá,đấu giá bán cổ phần của doanh nghiệp cổ phần hóa không được tham gia đấu giá mua cổ phần phát hành lần đầu của doanh nghiệp

4.Hình thức cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước

-Giữ nguyên vố nhà nước hiện có tại doanh nghiệp,phát hành thêm cổ phiếu

để tăng vốn điều lệ

-Bán một phần vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán bớt một phần vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ

-Bán toàn bộ vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán toàn bộ vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ

III.Thực tiễn quá trình cổ phần hóa ở nước ta hiện nay

1.Các yếu tố khó khăn trong quá trình cổ phần hóa

Khó khắn lớn nhất gặp phải trong quá trình cổ phần hóa các doanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam cũng như ở một số nước trên thế giới chính là khu vực kinh tế tư nhân nhỏ lẻ.Sự nhỏ lẻ và yếu ớt của khu vực kinh tế tư nhân phản ánh sự chậm phát triển của nền kinh tế thị trường,trong đó hình thái công ty

cổ phần còn khá xa lạ với nhiều người mà chủ yếu là các doanh nghiệp tư nhân do một cá nhân đứng lên làm chủ là phổ biến.Điều này gây ra sự bỡ ngỡ ,lúng túng cho người đầu tư cũng như những người sử dụng vốn đầu tư dưới hình thức cổ phiếu,Điều này khiến cho việc tiến hành quá trình cổ phần hóa ở nước ta phải diễn ra trong một thời gian dài song song với với sự hình thành và phát triển của công ty cổ phần và xác lập một môi trường pháp lý tương đương

2.Những thuận lợi trong quá trình cổ phần hóa

-Điều kiện và môi trường pháp lý về cơ bàn đã đặt các doanh nghiệp hoạt

đông theo cơ chế thị trường.Việc thực hiện quá trình thương mại hóa của các doanh nghiệp trong nền kinh tế là tiền đề cơ bản và cần thiết để từng bước thực hiện quá trính cổ phần hóa các doanh nghiệp nhà nước

-Nhà nước đã nhận thức được tầm quan trọng của việc thực hiện cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước và quyết tâm thực hiện.Điều này thể hiện ở việc nhà nước đã ban hành các văn bản luật và dưới luật nhằm thực hiện quá trình

cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước như luật công ty,quyết định số 315 và

330 về sắp xếp lại sản xuất trong khu vực kinh tế nhà nước,các quyết định

388 của Hội Đồng bộ trưởng về thành lập và giải thể doanh nghiệp nhà nước;và đặc biệt là quyết định 202 của Hội đồng Bộ trưởng và chỉ thị 84 của Thủ tướng Chính phủ về thí điểm cổ phần hóa một số doanh nghiệp nhà nước…

-Nhờ những đổi mới trong chính sách phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần thì tình hình kinh tế đất nước đã có nhiều biến đổi tích cực,thu nhập của dân cư đã được nâng cao.Giá cả thị trường ổn định,lạm phát được kiềm chế.Điều này đã tạo điều kiện thuận lợi về tâm lý cho các nhà đầu tư muốn mua cổ phiếu trong các doanh nghiệp nhà nước đã được cổ phần hóa