tiểu luận: Pháp luật về đại diện cho thương nhân và môi giới thương mại

MỞ ĐẦUPháp luật về các hoạt động trung gian thương mại của Việt Nam nhìn chung ra đời muộn hơn các chế định pháp luật khác, chỉ từ khi Việt Nam chính thức trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) thì các quy định của pháp luật mới bắt đầu được đề cập đến trong Luật thương mại 2005, trong các luật chuyên ngành như Luật Kinh doanh bảo hiểm, Bộ Luật Hàng hải, Luật Du lịch, Luật Kinh doanh chứng khoán và các băn bản hướng dẫn. Việc áp dụng pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh trong hoạt động trung gian thương mại nói chung và hoạt động môi giới thương mại nói chung đã được xác định rõ ràng, phù hợp với nguyên tắc áp dụng luật chung.Phương thức kinh doanh thương mại qua trung gian thương mại chủ yếu bao gồm: các hoạt động đại diện thương mại, môi giới thương mại, ủy thác thương mại được coi là những phương thức kinh doanh truyền thống, được các thương nhân sử dụng khá sớm trong lịch sử phát triển thương mại và ngày nay vẫn được ưa chuộng. Việc sử dụng các dịch vụ trung gian thương mại có vai trò quan trọng đối với sự phát triển kinh doanh của thương nhân cũng như nền kinh tế quốc dân đặc biệt trong bối cảnh toàn cầu hóa hiện nay. Vì vậy, việc tìm hiểu các quy định của pháp luật về hoạt động một số hoạt động trung gian trong thương mại như môi giới thương mại và đại diện cho thương nhân một trong những hoạt động khá phổ biến ngày này là hoàn toàn cần thiết. Vì vậy, tôi đã lựa chọn đề tài: “Pháp luật về đại diện cho thương nhân và môi giới thương mại” nhằm nâng cao nhận thức về các quy định pháp luật trong hai hoạt động trung gian thương mại này. NỘI DUNGA.PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN.1.Khái niệm quan hệ đại diện cho thương nhân.Theo Điều 139 Bộ Luật Dân sự 2005: “đại diện là việc một người (gọi là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của người khác (gọi là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện”. Quan hệ đại diện có thể được thiết lập trong nhiều lĩnh vực của đời sống kinh tế xã hội và bao gồm hai loại:Đại diện theo pháp luật là đại diện do pháp luật quy định hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định ( Điều 140 Bộ Luật Dân sự).Đại diện theo uỷ quyền là đại diện được xác lập theo sự uỷ quyền giữa người đại diện và người được đại diện ( Điều 142 Bộ Luật Dân sự).Điều 141 Luật Thương mại quy định: Đại diện cho thương nhân là việc một thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện.Từ quy định của Bộ luật Dân sự và Luật thương mại hiện hành có thể khẳng định đại diện cho thương nhân là một dạng của đại diện theo uỷ quyền được thực hiện trong hoạt động thương mại.2.Đặc điểm của quan hệ đại diện cho thương nhân.Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh giữa bên đại diện và bên giao đại diện.Trong quan hệ này thì cả bên đại diện và bên giao đại diện đều phải là thương nhân. Bên giao đại diện là thương nhân có quyền thực hiện một hoạt động thương mại nhất định nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác thay mình thực hiện hoạt động thương mại. Bên đại diện cho thương nhân cũng phải là thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp. Hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan đến ba chủ thể : bên giao đại diên, bên đại diện và bên thứ ba. Bên đại diện nhân danh chính mình trong quan hệ với bên giao đại diện và nhân danh bên giao đại diện trong quan hệ với bên thứ ba. Bên đại diện được giao dịch với bên thứ ba trong phạm vi uỷ quyền, mọi hành vi do bên đại diện thực hiện đều mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện. Đây là điểm khác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với các hoạt động trung gian thương mại khác. Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộc khá chặt chẽ.Nội dung của hoạt động đại diện cho thương nhân do các bên tham gia quan hệ thoả thuận. Các bên có thể thoả thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện. Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm các cơ hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gian đại diện, không giới hạn vào một vụ việc cụ thể. Bên đại diện cho thương nhân có thể được uỷ quyền tiến hành các hoạt động nghiên cứu thị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba trên danh nghĩa của bên giao đại diện. Cùng một lúc bên đại diện có thể tiến hành hoạt động này cho nhiều thương nhân trừ trường hợp các bên có thoả thuận khác.Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh trên cơ sở hợp đồng đại diện, là một dạng riêng của quan hệ đại diện theo uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự, là một dạng đặc biệt của hợp đồng uỷ quyền. Hợp đồng đại diện cho thương nhân luôn mang tính chất đền bù.Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa các thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình uỷ quyền, thương nhân đại diện phải có đăng ký kinh doanh dịch vụ đại diện.Hợp đồng đại diện cho thương nhân là một dạng riêng của hợp đồng uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự nhưng đồng thời là hợp đồng dịch vụ. Đối tượng của hợp đồng đại diện cho thương nhân là những công việc mà bên đại diện phải tiến hành trên danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của bên giao đại diện.Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (Điều 142 Luật thương mại).Xuất phát từ bản chất của quan hệ đại diện cho thương nhân và hạn chế tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng đại diện cho thương nhân, khi giao kết hợp đồng này các bên có thể thoả thuận về những điều khoản: Phạm vi đại diện; thời hạn đại diện; mức thù lao trả cho bên đại diện; thời điểm phát sinh quyền được hưởng thù lao, thời gian và phương thức thanh toán tiền thù lao cho việc đại diện; quyền và nghĩa vụ của các bên; trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; hình thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng.Khác biệt giữa đại diện cho thương nhân với đại diện theo uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự.Về chủ thể: hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định của Luật thương mại có chủ thể bắt buộc phải là thương nhân. Đại diện theo uỷ quyền quy định của Bộ luật Dân sự có chủ thể là bất kỳ ai miễn là đáp ứng đủ điều kiện về năng lực chủ thể được quy định trong Bộ luật Dân sự.Về mục đích hoạt động đại diện: Hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định trong Luật thương mại có mục đích sinh lời. Quan hệ đại diện gắn liền với lĩnh vực hoạt động thương mại. Quy định về đại diện trong Bộ luật Dân sự không nhất thiết phải có mục đích này.Về hình thức hợp đồng: Hợp đồng đại diện cho thương nhân quy định trong Luật thương mại phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương. Hợp đồng uỷ quyền quy định trong Bộ luật Dân sự không nhất thiết phải thể hiện bằng văn bản.3.Quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân.Trong quan hệ giữa bên đại diện và bên giao đại diện được thiết lập thông qua hợp đồng nên quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân chủ yếu được xác định thông qua các điều khoản của hợp đồng. Ngoài những điều khoản của hợp đồng thì bên đại diễn cũng như bên giao đại diện cũng có các quyền và nghĩa vụ nhất định được pháp luật quy định và rang buộc các bên phải thực hiện (trừ các bên thoản thuận khác nhưng không phạm vào điều cấm của pháp luật và đạo đức xã hội).3.1.Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện đối với bên giao đại diện.3.1.1.Nghĩa vụ của bên đại diện.Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên giao đại diện không những cho phép và ủy quyền cho bên đại diện quan hệ với bên thứ ba mà còn thường xuyên giao tiền và tài sản của mình cho bên đại diện quản lý. Vì vậy, nếu bên đại diện sơ suất hay thiếu trung thực có thể làm ảnh hưởng tới bên giao đại diện. Do đó cần quy định những nghĩa vụ phải thực hiện của bên đại diện.Theo quy định tại Điều 145 Luật thương mại 2005, bên đại diện có các nghĩa vụ sau (trừ trường hợp các bên thỏa thuận khác). Thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện.Nghĩa vụ này thường xuất hiện trong các trường hợp có sự xung đột về quyền lợi giữa bên đại diện và bên giao đại diện. Trong phạm vi đại diện, bên đại diện thực hiện các hoạt động thương mại nhân danh bên giao đại diện chứ không nhân danh mình. Những giao dịch do bên đại diện thực hiện nhân danh bên giao đại diện mà vượt quá phạm vi đại diện nếu không được bên giao đại diện chấp nhận thì bên đại diện phải chịu trách nhiệm đối với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặc phải biết về việc không có thẩm quyền đại diện. Bên đại diện có nghĩa vụ hoạt động vì lợi ích của bên giao đại diện, có nghĩa vụ báo cho bên thứ ba về thời hạn, phạm vi được ủy quyền của mình cũng như việc sửa đổi, bổ sung phạm vi ủy quyền. Thông báo cho bên giao đại diện về cơ hội và kết quả thực hiện các hoạt động thương mại đã được uỷ quyền.Bên đại diện phải nỗ lực để cung cấp cho bên giao đại diện các thông tin mà mình biết hay phải biết với cương vị là bên đại diện như diễn biến thị trường, tình hình kinh doanh, khả năng trả nợ của đối tác, kết quả của các hoạt động đã thực hiện… để bên giao đại diện chủ động xây dựng và thực hiện kế hoạch kinh doanh của mình cho phù hợp với tình hình thị trường và kịp thời đưa ra những chỉ dẫn cụ thể cho bên đại diện. Tuân thủ chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó không vi phạm quy định của pháp luật.Nghĩa vụ này đòi hỏi trong phạm vi được ủy quyền bên đại diện phải tuân theo mọi chỉ dẫn của bên giao đại diện. Bên đại diện phải trao đổi, thông báo cho bên giao đại diện khi không thể thực hiện những chỉ dẫn của họ hoặc việc thực hiện có nguy cơ gây thiệt hại cho bên giao đại diện. Bên đại diện có quyền từ chối thực hiện chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó vi phạm pháp luật hoặc không phù hợp với hợp đồng đại diện. Không được thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện.Nghĩa vụ này không có nghĩa là bên đại diện không được phép đại diện cho hại hoặc nhiều thương nhân cùng một lúc nếu trong trường hợp không có những hạn chế như vậy. Không được tiết lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thời hạn hai năm, kể từ khi chấm dứt hợp đồng đại diện.Khi giao kết hợp đồng đại diện các bên có thể thỏa thuận thông tin nào được coi là bí mật, nếu các bên không thỏa thuận thì tùy vào điều kiện cụ thể để xem xét song các thông tin đó phải liên quan trực tiếp đến hoạt động kinh doanh của bên giao đại diện. Những thông tin này chưa được công bố công khai và đã được tiết lộ cho bên đại diện. Nếu bên đại diện tiết lộ các thông tin này có thể làm phương hại đến việc kinh doanh của bên giao đại diện. Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hoạt động đại diện.Bên đại diện có trách nhiệm bảo quản tài sản, tài liệu được giao và phải hoàn trả tài sản, tài liệu đó cho bên giao đại diện khi kết thúc hoạt động đại diện. Bên đại diện phải bảo quản tài sản do bên giao đại diện giao riêng biệt với tài sản của mình.3.1.2.Quyền của bên đại diện. Quyền hưởng thù lao.Bên đại diện được hưởng thì lao đối với các hợp đồng được giao kết trong phạm vi đại diện. Mức thù lao và thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, phương thức thanh toán do các bên thỏa thuận trong hợp đồng đại diện.Nếu trong hợp đồng đại diện các bên không thỏa thuận về mức thù lao thì mức thù lao cho bên đại diện được xác định theo giá của các dịch vụ đó trong các điều kiện tương tự về phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức thanh toán và các điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ.Trong trường hợp các bên không thỏa thuận về thời hạn thanh toán thù lao cho bên đại diện và giữa các bên không có bất kì thói quen nào về việc thanh toán thì thời hạn thanh toán là thời điểm bên đại diện đã hoàn thành việc cung ứng dịch vụ. Quyền yêu cầu thành toán chi phí.Trong hợp đồng đại diện, các bên có thỏa thuận về nghĩa vụ thanh toán các chi phí liên quan đến việc thực hiện hoạt động đại diện. Các bên có thể thỏa thuận mọi chi phí cho hoạt động do bên đại diện tự chụi, bên đại diện không có nghĩa vụ thanh toán các chi phí đó. Để bảo vệ lợi ích chính đáng của bên đại diện. Điều 148 Luật thương mại quy định: “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các khoản chi phí phát sinh hợp lý để thực hiện hoạt động đại diện”. Quyền được nắm giữ, tài liệu được giao.Đây thực chất là một quyền phái sinh từ quyền được hưởng thù lao và thanh toán các chi phí hợp lí khi đã đến hạn, vì để đảm bảo các quyền này được thực hiện, bên đại diện có quyền cấm giữ tài sản, tài lệu được giao trong quá trình thực hiện hoạt động đại diện. Điều này được quy định cụ thể tại Điều 149 Luật thương mại 2005: “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để bảo đảm việc thanh toán các khoản thù lao và chi phí đã đến hạn.”3.2.Quyền và nghĩa vụ của bên được giao đại diện đối với bên đại diện.Mặc dù cả bên đại diện và bên giao đại diện đều có quyền và nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đại diện nhưng người ta thường quan tâm nhiều hơn đến nghĩa vụ của bên đại diện. Điều đó xuất phát từ bản chất của quan hệ đại diện, trong quan hệ này người phải thực hiện dịch vụ theo hợp đồng và theo quy định của pháp luật chủ yếu là bên đại diện. Tuy nhiên, theo quy định của pháp luật thì người giao đại diện cũng có một số các quyền và nghĩa vụ sau:3.2.1.Nghĩa vụ của bên giao đại diện.Điều 146 Luật thương mại 2005 quy định, trừ trường hợp các bên có thảo thuận khác, bên giao đại diện có nghĩa vụ sau: Thông báo ngay cho bên đại diện về việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch, việc thực hiện hợp đồng mà bên đại diện đã giao kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện. Cung cấp tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hiện hoạt động đại diện.Đây là nghĩa vụ mà bên giao đại diện phải thực hiện nhằm tạo điều kiện cho bên đại diện hoạt động cũng như làm để phục vụ cho lợi ích của chính họ. Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại diện.Đây là nghĩa vụ quan trọng của bên giao đại diện. Thù lao mà bên giao đại diện phải thanh toán có thể bao gồm thù lao theo hợp đồng đại diện và những khoản thù lao phát sinh từ hợp đồng đại diện. Ngoài ra, bên giao đại diện còn phải thanh toán cho bên đại diện những chi phí liên quan đến việc đại diện, nếu các bên không có thoản thuận khác. Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không giao kết được, không thực hiện được hợp đồng trong phạm vi đại diện.3.2.2.Quyền của bên giao đại diện.Quyền của bên giao đại diện không được quy định một các cụ thể trong Luật thương mại, song do tính chất của hợp đồng đại diện cho thương nhân là

MỞ ĐẦU

Pháp luật về các hoạt động trung gian thương mại của Việt Nam nhìn chung ra đời muộn hơn các chế định pháp luật khác, chỉ từ khi Việt Nam chính thức trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) thì các quy định của pháp luật mới bắt đầu được đề cập đến trong Luật thương mại 2005, trong các luật chuyên ngành như Luật Kinh doanh bảo hiểm, Bộ Luật Hàng hải, Luật Du lịch, Luật Kinh doanh chứng khoán và các băn bản hướng dẫn Việc áp dụng pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh trong hoạt động trung gian thương mại nói chung và hoạt động môi giới thương mại nói chung đã được xác định rõ ràng, phù hợp với nguyên tắc áp dụng luật chung

Phương thức kinh doanh thương mại qua trung gian thương mại chủ yếu bao gồm: các hoạt động đại diện thương mại, môi giới thương mại, ủy thác thương mại được coi là những phương thức kinh doanh truyền thống, được các thương nhân sử dụng khá sớm trong lịch sử phát triển thương mại và ngày nay vẫn được ưa chuộng Việc sử dụng các dịch vụ trung gian thương mại có vai trò quan trọng đối với sự phát triển kinh doanh của thương nhân cũng như nền kinh

tế quốc dân đặc biệt trong bối cảnh toàn cầu hóa hiện nay Vì vậy, việc tìm hiểu các quy định của pháp luật về hoạt động một số hoạt động trung gian trong thương mại như môi giới thương mại và đại diện cho thương nhân một trong những hoạt động khá phổ biến ngày này là hoàn toàn cần thiết Vì vậy, tôi đã lựa chọn đề tài: “Pháp luật về đại diện cho thương nhân và môi giới thương mại” nhằm nâng cao nhận thức về các quy định pháp luật trong hai hoạt động trung gian thương mại này

NỘI DUNG

A PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN.

1 Khái niệm quan hệ đại diện cho thương nhân.

Theo Điều 139 Bộ Luật Dân sự 2005: “đại diện là việc một người (gọi là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của người khác (gọi là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện” Quan hệ đại

diện có thể được thiết lập trong nhiều lĩnh vực của đời sống kinh tế - xã hội và bao gồm hai loại:

 Đại diện theo pháp luật là đại diện do pháp luật quy định hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định ( Điều 140 Bộ Luật Dân sự)

 Đại diện theo uỷ quyền là đại diện được xác lập theo sự uỷ quyền giữa người đại diện và người được đại diện ( Điều 142 Bộ Luật Dân sự)

Điều 141 Luật Thương mại quy định: Đại diện cho thương nhân là việc

một thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện.

Từ quy định của Bộ luật Dân sự và Luật thương mại hiện hành có thể khẳng định đại diện cho thương nhân là một dạng của đại diện theo uỷ quyền được thực hiện trong hoạt động thương mại

2 Đặc điểm của quan hệ đại diện cho thương nhân.

Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh giữa bên đại diện và bên giao đại diện.Trong quan hệ này thì cả bên đại diện và bên giao đại diện đều phải là thương nhân Bên giao đại diện là thương nhân có quyền thực hiện một hoạt động thương mại nhất định nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác thay mình thực hiện hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân cũng phải là thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp Hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan đến ba chủ thể : bên giao đại diên, bên đại diện và bên thứ ba Bên đại diện nhân danh chính mình trong quan hệ với

bên giao đại diện và nhân danh bên giao đại diện trong quan hệ với bên thứ ba Bên đại diện được giao dịch với bên thứ ba trong phạm vi uỷ quyền, mọi hành vi

do bên đại diện thực hiện đều mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện Đây là điểm khác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với các hoạt động trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộc khá chặt chẽ

Nội dung của hoạt động đại diện cho thương nhân do các bên tham gia quan hệ thoả thuận Các bên có thể thoả thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm các cơ hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gian đại diện, không giới hạn vào một vụ việc cụ thể Bên đại diện cho thương nhân có thể được uỷ quyền tiến hành các hoạt động nghiên cứu thị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba trên danh nghĩa của bên giao đại diện Cùng một lúc bên đại diện có thể tiến hành hoạt động này cho nhiều thương nhân trừ trường hợp các bên có thoả thuận khác

Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh trên cơ sở hợp đồng đại diện,

là một dạng riêng của quan hệ đại diện theo uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự, là một dạng đặc biệt của hợp đồng uỷ quyền Hợp đồng đại diện cho thương nhân luôn mang tính chất đền bù

Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa các thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình uỷ quyền, thương nhân đại diện phải có đăng ký kinh doanh dịch

vụ đại diện

Hợp đồng đại diện cho thương nhân là một dạng riêng của hợp đồng uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự nhưng đồng thời là hợp đồng dịch

vụ Đối tượng của hợp đồng đại diện cho thương nhân là những công việc mà bên đại diện phải tiến hành trên danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của bên giao đại diện

Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (Điều 142 Luật thương mại)

Xuất phát từ bản chất của quan hệ đại diện cho thương nhân và hạn chế tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng đại diện cho thương nhân, khi giao kết hợp đồng này các bên có thể thoả thuận về những điều khoản: Phạm

vi đại diện; thời hạn đại diện; mức thù lao trả cho bên đại diện; thời điểm phát sinh quyền được hưởng thù lao, thời gian và phương thức thanh toán tiền thù lao cho việc đại diện; quyền và nghĩa vụ của các bên; trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; hình thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng

Khác biệt giữa đại diện cho thương nhân với đại diện theo uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự

Về chủ thể: hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định của Luật

thương mại có chủ thể bắt buộc phải là thương nhân Đại diện theo uỷ quyền quy định của Bộ luật Dân sự có chủ thể là bất kỳ ai miễn là đáp ứng đủ điều kiện

về năng lực chủ thể được quy định trong Bộ luật Dân sự

Về mục đích hoạt động đại diện: Hoạt động đại diện cho thương nhân

theo quy định trong Luật thương mại có mục đích sinh lời Quan hệ đại diện gắn liền với lĩnh vực hoạt động thương mại Quy định về đại diện trong Bộ luật Dân

sự không nhất thiết phải có mục đích này

Về hình thức hợp đồng: Hợp đồng đại diện cho thương nhân quy định

trong Luật thương mại phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Hợp đồng uỷ quyền quy định trong Bộ luật Dân sự không nhất thiết phải thể hiện bằng văn bản

3 Quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân.

Trong quan hệ giữa bên đại diện và bên giao đại diện được thiết lập thông qua hợp đồng nên quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân chủ yếu được xác định thông qua các điều khoản của hợp đồng Ngoài những điều khoản của hợp đồng thì bên đại diễn cũng như bên giao đại diện cũng có các quyền và nghĩa vụ nhất định được pháp luật quy định và rang

buộc các bên phải thực hiện (trừ các bên thoản thuận khác nhưng không phạm vào điều cấm của pháp luật và đạo đức xã hội)

3.1 Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện đối với bên giao đại diện.

3.1.1 Nghĩa vụ của bên đại diện.

Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên giao đại diện không những cho phép và ủy quyền cho bên đại diện quan hệ với bên thứ ba mà còn thường xuyên giao tiền và tài sản của mình cho bên đại diện quản lý Vì vậy, nếu bên đại diện sơ suất hay thiếu trung thực có thể làm ảnh hưởng tới bên giao đại diện

Do đó cần quy định những nghĩa vụ phải thực hiện của bên đại diện

Theo quy định tại Điều 145 Luật thương mại 2005, bên đại diện có các nghĩa vụ sau (trừ trường hợp các bên thỏa thuận khác)

Thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện

Nghĩa vụ này thường xuất hiện trong các trường hợp có sự xung đột về quyền lợi giữa bên đại diện và bên giao đại diện Trong phạm vi đại diện, bên đại diện thực hiện các hoạt động thương mại nhân danh bên giao đại diện chứ không nhân danh mình Những giao dịch do bên đại diện thực hiện nhân danh bên giao đại diện mà vượt quá phạm vi đại diện nếu không được bên giao đại diện chấp nhận thì bên đại diện phải chịu trách nhiệm đối với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặc phải biết về việc không có thẩm quyền đại diện Bên đại diện có nghĩa vụ hoạt động vì lợi ích của bên giao đại diện, có nghĩa vụ báo cho bên thứ ba về thời hạn, phạm vi được ủy quyền của mình cũng như việc sửa đổi, bổ sung phạm vi ủy quyền

Thông báo cho bên giao đại diện về cơ hội và kết quả thực hiện các hoạt động thương mại đã được uỷ quyền

Bên đại diện phải nỗ lực để cung cấp cho bên giao đại diện các thông tin

mà mình biết hay phải biết với cương vị là bên đại diện như diễn biến thị trường, tình hình kinh doanh, khả năng trả nợ của đối tác, kết quả của các hoạt động đã thực hiện… để bên giao đại diện chủ động xây dựng và thực hiện kế hoạch kinh

doanh của mình cho phù hợp với tình hình thị trường và kịp thời đưa ra những chỉ dẫn cụ thể cho bên đại diện

Tuân thủ chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó không vi phạm quy định của pháp luật

Nghĩa vụ này đòi hỏi trong phạm vi được ủy quyền bên đại diện phải tuân theo mọi chỉ dẫn của bên giao đại diện Bên đại diện phải trao đổi, thông báo cho bên giao đại diện khi không thể thực hiện những chỉ dẫn của họ hoặc việc thực hiện có nguy cơ gây thiệt hại cho bên giao đại diện Bên đại diện có quyền

từ chối thực hiện chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó vi phạm pháp luật hoặc không phù hợp với hợp đồng đại diện

Không được thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện

Nghĩa vụ này không có nghĩa là bên đại diện không được phép đại diện cho hại hoặc nhiều thương nhân cùng một lúc nếu trong trường hợp không có những hạn chế như vậy

Không được tiết lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thời hạn hai năm, kể từ khi chấm dứt hợp đồng đại diện Khi giao kết hợp đồng đại diện các bên có thể thỏa thuận thông tin nào được coi là bí mật, nếu các bên không thỏa thuận thì tùy vào điều kiện cụ thể để xem xét song các thông tin đó phải liên quan trực tiếp đến hoạt động kinh doanh của bên giao đại diện Những thông tin này chưa được công bố công khai và đã được tiết lộ cho bên đại diện Nếu bên đại diện tiết lộ các thông tin này có thể làm phương hại đến việc kinh doanh của bên giao đại diện

Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hoạt động đại diện

Bên đại diện có trách nhiệm bảo quản tài sản, tài liệu được giao và phải hoàn trả tài sản, tài liệu đó cho bên giao đại diện khi kết thúc hoạt động đại diện Bên đại diện phải bảo quản tài sản do bên giao đại diện giao riêng biệt với tài sản của mình

3.1.2 Quyền của bên đại diện.

Quyền hưởng thù lao

Bên đại diện được hưởng thì lao đối với các hợp đồng được giao kết trong phạm vi đại diện Mức thù lao và thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, phương thức thanh toán do các bên thỏa thuận trong hợp đồng đại diện

Nếu trong hợp đồng đại diện các bên không thỏa thuận về mức thù lao thì mức thù lao cho bên đại diện được xác định theo giá của các dịch vụ đó trong các điều kiện tương tự về phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức thanh toán và các điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ

Trong trường hợp các bên không thỏa thuận về thời hạn thanh toán thù lao cho bên đại diện và giữa các bên không có bất kì thói quen nào về việc thanh toán thì thời hạn thanh toán là thời điểm bên đại diện đã hoàn thành việc cung ứng dịch vụ

Quyền yêu cầu thành toán chi phí

Trong hợp đồng đại diện, các bên có thỏa thuận về nghĩa vụ thanh toán các chi phí liên quan đến việc thực hiện hoạt động đại diện Các bên có thể thỏa thuận mọi chi phí cho hoạt động do bên đại diện tự chụi, bên đại diện không có nghĩa vụ thanh toán các chi phí đó Để bảo vệ lợi ích chính đáng của bên đại

diện Điều 148 Luật thương mại quy định: “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các khoản chi phí phát sinh hợp

lý để thực hiện hoạt động đại diện”.

Quyền được nắm giữ, tài liệu được giao

Đây thực chất là một quyền phái sinh từ quyền được hưởng thù lao và thanh toán các chi phí hợp lí khi đã đến hạn, vì để đảm bảo các quyền này được thực hiện, bên đại diện có quyền cấm giữ tài sản, tài lệu được giao trong quá trình thực hiện hoạt động đại diện Điều này được quy định cụ thể tại Điều 149

Luật thương mại 2005: “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để bảo đảm việc thanh toán các khoản thù lao và chi phí đã đến hạn.”

3.2 Quyền và nghĩa vụ của bên được giao đại diện đối với bên đại

diện.

Mặc dù cả bên đại diện và bên giao đại diện đều có quyền và nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đại diện nhưng người ta thường quan tâm nhiều hơn đến nghĩa vụ của bên đại diện Điều đó xuất phát từ bản chất của quan hệ đại diện, trong quan hệ này người phải thực hiện dịch vụ theo hợp đồng và theo quy định của pháp luật chủ yếu là bên đại diện Tuy nhiên, theo quy định của pháp luật thì người giao đại diện cũng có một số các quyền và nghĩa vụ sau:

3.2.1 Nghĩa vụ của bên giao đại diện.

Điều 146 Luật thương mại 2005 quy định, trừ trường hợp các bên có thảo thuận khác, bên giao đại diện có nghĩa vụ sau:

Thông báo ngay cho bên đại diện về việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch, việc thực hiện hợp đồng mà bên đại diện đã giao kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện

Cung cấp tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hiện hoạt động đại diện

Đây là nghĩa vụ mà bên giao đại diện phải thực hiện nhằm tạo điều kiện cho bên đại diện hoạt động cũng như làm để phục vụ cho lợi ích của chính họ

Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại diện

Đây là nghĩa vụ quan trọng của bên giao đại diện Thù lao mà bên giao đại diện phải thanh toán có thể bao gồm thù lao theo hợp đồng đại diện và những khoản thù lao phát sinh từ hợp đồng đại diện Ngoài ra, bên giao đại diện còn phải thanh toán cho bên đại diện những chi phí liên quan đến việc đại diện, nếu các bên không có thoản thuận khác

Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không giao kết được, không thực hiện được hợp đồng trong phạm vi đại diện

3.2.2 Quyền của bên giao đại diện.

Quyền của bên giao đại diện không được quy định một các cụ thể trong Luật thương mại, song do tính chất của hợp đồng đại diện cho thương nhân là

hợp đồng song vụ nên thông qua các nghĩa vụ của bên đại diện, có thể thấy được quyền của bên giao đại diện Đó là những quyền sau:

Quyền không chấp nhận hợp đồng do bên đại diện kí không đúng thẩm quyền Bên giao đại diện có quyền yêu cầu bên đại diện và khách hàng liên đới bồi thường thiệt hại phát sinh nếu những người này cố ý xác lập, thực hiện giao dịch vượt quá thẩm quyền đại diện

Quyền yêu cầu bên đại diện cung cấp các thông tin liên quan đến việc thực hiện hợp đồng thương mại được ủy quyền

Quyền đưa ra những chỉ dẫn và yêu cầu bên đại diện phải tuân thủ các chỉ dẫn đó

4 Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân.

Việc chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân được điều chỉnh chung theo quy định tại Điều 589 Bộ luật dân sự 2005 và được hiểu như sau:

 Thời hạn đại diện cho thương nhân chấm dứt

 Công việc đại diện cho thương nhân hoàn thành

 Một trong các bên tham gia hợp đồng chết, mất hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, mất tư cách thương nhân;

 Hợp đồng môi giới bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực hiện

Trong quy định về thời hạn của hợp đồng đại diện cho thương nhân thì

quy định tại Điều 144 Luật Thương mại năm 2005:

“1 Thời hạn đại diện do các bên thoả thuận.

2 Trường hợp không có thoả thuận, thời hạn đại diện chấm dứt khi bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện hoặc bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện về việc chấm dứt hợp đồng.

3 Trừ trường hợp có thoả thuận khác, nếu bên giao đại diện đơn phương thông báo chấm dứt hợp đồng đại diện theo quy định tại khoản 2 Điều này thì bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện trả một khoản thù lao do việc bên giao đại diện giao kết các hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch và những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình được hưởng.

4 Trường hợp thời hạn đại diện chấm dứt theo quy định tại khoản 2 Điều này theo yêu cầu của bên đại diện thì bên đại diện bị mất quyền hưởng thù lao đối với các giao dịch mà đáng lẽ mình được hưởng nếu các bên không có thoả thuận khác.”

Theo quy định trên thì hợp đồng đại diện thương nhân có thể chấm dứt theo hai trường hợp:

Thứ nhất, hợp đồng chấm dứt do hết thời hạn thỏa thuận, khi đó các bên

phải hoàn thành đầy đủ các nghĩa vụ của hợp đồng

Thứ hai, hợp đồng chấm dứt trong trường hợp không có thỏa thuận về

thời hạn Khi đó, hợp đồng sẽ chấm dứt khi một trong hai bên thông báo cho bênkia biết về việc chấm dứt hợp đồng Trường hợp hợp đồng chấm dứt theo yêu cầu của bên giao đại diện, thì bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện trả một khoản thù lao do việc giao kết hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch và những khoản thù lao khác mà mình được hưởng; Trường hợp nếu hợp đồng chấm dứt theo yêu cầu của bên đại diện, thì bên đại diện bị mất quyền hưởng thù lao với các giao dịch mà mình được hưởng

B PHÁP LUẬT VỀ MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI.

1 Khái niệm của môi giới thương mại.

Theo từ điển tiếng Việt của Viện ngôn ngữ học, môi giới được hiểu là người làm trung gian để cho hai bên tiếp xúc, giao thiệp với nhau Tương tự với

cách hiểu thông thường về môi giới, Điều 150 Luật thương mại đã định nghĩa

môi giới thương mại như sau: “Môi giới thương mại là hoạt động thương mại, theo đó một thương nhân làm trung gian (gọi là bên môi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi là bên được môi giới) trong việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới”.

2 Đặc điểm của môi giới thương mại.

Môi giới thương mại có những đặc điểm sau:

Chủ thể của quan hệ môi giới thương mại gồm bên môi giới và bên được môi giới, trong đó bên môi giới phải là thương nhân, có đăng kí kinh doanh để