CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG KINH DOANH

Trong nền kinh tế nhiều thành phần được quản lý theo cơ chế thị trường, các nhà kinh doanh có nhiều mối quan hệ kinh tế, thương mại với nhau. Khi thực hiện các mối quan hệ đó, các nhà kinh doanh thường hợp tác chặt chẽ, giúp đỡ, hỗ trợ lẫn nhau để cùng tồn tại và phát triển. Tuy vậy, vì nhiều lý do chủ quan và khách quan khác nhau, giữa các nhà kinh doanh cũng có khi phát sinh mâu thuẫn về quyền lợi và tranh chấp về kinh tế, thương mại. Nhà nước, xã hội, nhất là các doanh nghiệp luôn luôn có một đòi hỏi bức xúc là những tranh chấp kinh tế này phải được giải quyết một cách nhanh gọn, hiệu quả và ít tốn kém.Xuất phát từ thực tiễn đã hình thành nhiều phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại như: thương lượng, hòa giải, trọng tài thương mại, Tòa án. Mỗi phương thức đều có những ưu điểm và hạn chế riêng và việc lựa chọn phương thức nào để giải quyết tranh chấp tuỳ thuộc vào hiệu quả mà phương thức đó có thể đem lại cho mỗi bên trong cuộc đối với mỗi vụ việc cụ thể. Hiểu biết và nắm vững mỗi phương thức là cơ hội và chìa khoá để tìm ra con đường giải quyết tranh chấp thích hợp nhất. Trong đó, viêc giải quyết tranh chấp theo phương thức hòa giải có nhiều ưu điểm nổi bật so với những phương thức khác và được áp dụng phổ biến trên thế giới.Ở Việt Nam, chế định hòa giải đã được quy định trong Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án dân sự năm 1989, Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994, Pháp lệnh Giải quyết các tranh chấp lao động năm 1996, Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án hành chính năm 1996. Chế định hòa giải trong tố tụng kinh tế ra đời có một ý nghĩa rất quan trọng. Nó đánh dấu một bước phát triển quan trọng trong lịch sử hình thành và tồn tại của chế định hòa giải trong tố tụng tư pháp nói chung.Chế định hòa giải có ý nghĩa nhiều mặt, vì nó không những góp phần đảm bảo cá quyền lợi và lợi ích hợp pháp của các đương sự đang có tranh chấp kinh doanh, những người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan đến tranh chấp, mà còn đảm bảo cả lợi ích của nhà nước và xã hội.Hòa giải có tác dụng làm cho các bên tranh chấp tự nguyện, tự giác thi hành các quyết định công nhận sự thỏa thuận của họ, tránh việc phải sử dụng biện pháp cưỡng chế của nhà nước trong quá trình thi hành án. Đồng thời, vụ việc tranh chấp cũng không phải xử đi xử lại nhiều lần, giảm bớt tốn kém về nhiều mặt của các bên.Hầu như trong các hợp đồng các bên thường thỏa thuận sẽ tiến hành thương lượng, hòa giải ngay khi có tranh chấp xảy ra, sau đó mới lựa chọn Tòa án và trọng tài. Trên thực tế, hòa giải thương mại đã được tiến hành một cách tự phát bởi các luật sư, trọng tài viên. Do chưa có khuôn khổ pháp lý điều chỉnh về hòa giải thương mại nên nhiều doanh nghiệp chưa mạnh dạn lựa chọn phương thức hòa giải trên thực tế bởi nhiều lý do, trong đó có lý do liên quan đến giá trị pháp lý và thi hành của biên bản hòa giải thành.

MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Trong kinh tế nhiều thành phần quản lý theo chế thị trường, nhà kinh doanh có nhiều mối quan hệ kinh tế, thương mại với Khi thực mối quan hệ đó, nhà kinh doanh thường hợp tác chặt chẽ, giúp đỡ, hỗ trợ lẫn để tồn phát triển Tuy vậy, nhiều lý chủ quan khách quan khác nhau, nhà kinh doanh có phát sinh mâu thuẫn quyền lợi tranh chấp kinh tế, thương mại Nhà nước, xã hội, doanh nghiệp luôn có đòi hỏi xúc tranh chấp kinh tế phải giải cách nhanh gọn, hiệu tốn Xuất phát từ thực tiễn hình thành nhiều phương thức giải tranh chấp kinh doanh, thương mại như: thương lượng, hòa giải, trọng tài thương mại, Tòa án Mỗi phương thức có ưu điểm hạn chế riêng việc lựa chọn phương thức để giải tranh chấp tuỳ thuộc vào hiệu mà phương thức đem lại cho bên vụ việc cụ thể Hiểu biết nắm vững phương thức hội chìa khoá để tìm đường giải tranh chấp thích hợp Trong đó, viêc giải tranh chấp theo phương thức hòa giải có nhiều ưu điểm bật so với phương thức khác áp dụng phổ biến giới Ở Việt Nam, chế định hòa giải quy định Pháp lệnh Thủ tục giải vụ án dân năm 1989, Pháp lệnh Thủ tục giải vụ án kinh tế năm 1994, Pháp lệnh Giải tranh chấp lao động năm 1996, Pháp lệnh Thủ tục giải vụ án hành năm 1996 Chế định hòa giải tố tụng kinh tế đời có ý nghĩa quan trọng Nó đánh dấu bước phát triển quan trọng lịch sử hình thành tồn chế định hòa giải tố tụng tư pháp nói chung Chế định hòa giải có ý nghĩa nhiều mặt, góp phần đảm bảo cá quyền lợi lợi ích hợp pháp đương có tranh chấp kinh doanh, người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan đến tranh chấp, mà đảm bảo lợi ích nhà nước xã hội 1 Hòa giải có tác dụng làm cho bên tranh chấp tự nguyện, tự giác thi hành định công nhận thỏa thuận họ, tránh việc phải sử dụng biện pháp cưỡng chế nhà nước trình thi hành án Đồng thời, vụ việc tranh chấp xử xử lại nhiều lần, giảm bớt tốn nhiều mặt bên Hầu hợp đồng bên thường thỏa thuận tiến hành thương lượng, hòa giải có tranh chấp xảy ra, sau lựa chọn Tòa án trọng tài Trên thực tế, hòa giải thương mại tiến hành cách tự phát luật sư, trọng tài viên Do chưa có khuôn khổ pháp lý điều chỉnh hòa giải thương mại nên nhiều doanh nghiệp chưa mạnh dạn lựa chọn phương thức hòa giải thực tế nhiều lý do, có lý liên quan đến giá trị pháp lý thi hành biên hòa giải thành Nhận thức tầm quan trọng việc giải tranh chấp kinh doanh hòa giải, nhóm 11 chọn đề tài "Giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Hòa giải thương mại Việt Nam" làm đề tài tiểu luận nhóm Với mục đích giúp bạn có nhìn sâu sắc hoàn thiện giải tranh chấp kinh nói chung phương thức hòa giải tranh chấp nói riêng Nhóm xin chân thành cảm ơn cô Vương Tuyết Linh giúp nhóm hoàn thành tiểu luận 2 CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG KINH DOANH 1 Khái quát tranh chấp kinh doanh, thương mại 1.1.1 Khái niệm Theo Điều khoản luật doanh nghiệp 2005 định nghĩa : "kinh doanh" việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi "Hoạt động thương mại" theo khoản Điều Luật thương mại 2005 quy định hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Theo điều luật nhận thấy kinh doanh thương mại hoạt động tạo cải vật chất giá trị tinh thần cho xã hội, gắn liền với mục tiêu sinh lợi chủ thể tiến hành Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam hai khái niệm không hoàn toàn đồng Kinh doanh kiếm lời hoạt động mang chất nghề nghiệp, phải người có đăng ký kinh doanh tiến hành Còn hoạt động thương mại nhằm mục đích sinh lời đa dạng hơn, bao gồm đầu tư không thiết thực người kinh doanh Và Luật thương mại 2005 phân biệt đối tượng áp dụng thương nhân với cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh Từ định nghĩa ta nhận thấy khái niệm thương mại có nội hàm rộng bao trùm lên khái niệm kinh doanh Do tranh chấp hoạt động kinh doanh có nghĩa hẹp tranh chấp thương mại Lĩnh vực hoạt động thương mại có phạm vi rộng lớn, không liên quan đến thương nhân mà đến nhiều chủ thể khác Cho nên, thuật ngữ "tranh chấp kinh doanh, thương mại" dùng tương đồng với thuật ngữ "tranh chấp thương mại" theo nghĩa bao gồm tất dạng tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh thương mại Nhìn chung tranh chấp kinh doanh tranh chấp thương mại hiểu xung đột, bất đồng quyền, lợi ích kinh tế chủ thể trình xác lập giải quan hệ kinh tế Trong điều kiện kinh tế thị trường nước ta, có tham gia nhiều thành phần kinh tế, kéo theo đa dạng đối tượng chủ thể lợi ích cần bảo vệ; hoạt động kinh doanh, thương mại ngày đa dạng, không ngừng phát triển tất lĩnh vực kinh doanh sản xuất, thương mại dịch vụ Vì vậy, tranh chấp kinh doanh hay tranh chấp thương mại kinh tế thị trường nước ta phát sinh nhiều dạng tranh chấp mới, có biểu đa dạng nội dung mức độ khác 3 Ví dụ: tranh chấp thương mại Việt Nam Hòa Kỳ: vụ kiện liên quan đến chống bán phá giá mặt hàng tôm đông lạnh Việt Nam Liên minh Tôm miền Nam Hoa Kỳ (SSA) thức nộp đơn khởi kiện "chống bán phá giá tôm" lên Bộ Thương mại Hoa Kỳ (DOC) Ủy ban Thương mại quốc tế Hoa Kỳ (ITC) ngày 31/12/2003 Mặt hàng khởi kiện bao gồm hầu hết loại sản phẩm tôm nước ấm, đông lạnh đóng hộp Mức thuế yêu cầu áp đặt cho Việt Nam từ 30 - 99% Xét điều kiện tự nhiên Việt Nam nước thiên nhiên ưu đãi, việc nuôi trồng thủy hải sản thuận lợi, tạo điều kiện tốt cho việc sản xuất mặt hàng tôm xuất nước ta Chính điều kiện thuận lợi sản xuất, nên tôm Việt Nam xuất sang thị trường Hoa Kỳ thường có giá bán thấp mà chất lượng lại ngang với tôm chế biến Hoa Kỳ Chính vậy, làm cho công ty chế biến hải sản nhiều lợi nhuận thị phần, Liên minh Tôm miền Nam Hoa Kỳ kiện "chống bán phá giá tôm" lên Bộ thương mại Hoa Kỳ Và yêu cầu áp đặt cho Việt Nam thuế từ 3099% Có thể thấy có mâu thuẫn giá bán mặt hàng tôm hai bên điều làm ảnh đến lợi ích công ty thuộc Liên minh Tôm miền Nam Hoa kỳ điều tất yếu xảy tranh chấp thương mại hai bên bắt đầu xác lập bên doanh nghiệp Việt Nam bị kiện Từ vụ tranh chấp thương mại trên, cho thấy doanh nghiệp xuất Việt Nam bị vướng hai nhược điểm lớn Thứ nhất, tìm hiểu khách hàng chưa kỹ, thiếu thông tin khách hàng thông tin thị trường nước nhập khẩu; thứ hai, doanh nghiệp xuất chưa am hiểu nhiều luật pháp Qua rút học kinh nghiệm, không hoạt động thương mại Việt Nam mà quan hệ thương mại với đối tác nước ngoài, cần hiểu rõ luật tranh chấp thương mại, luật quốc tế mua bảo hiểm kênh đảm bảo an toàn, tránh rủi ro cho doanh nghiệp có tranh chấp, tìm hiểu rõ thông tin khách hàng, nghiên cứu kỹ điều khoản hợp đồng 1.1.2 Đặc điểm Thứ nhất, tranh chấp kinh doanh, thương mại mâu thuẫn (bất đồng) quyền nghĩa vụ bên mối quan hệ phát sinh từ hoạt động thương mại Thứ hai, chủ thể tranh chấp kinh doanh, thương mại chủ yếu thương nhân Thương nhân chủ yếu, số trường hợp, chủ thể tranh chấp thương mại cá nhân, tổ chức thương nhân Ví dụ tranh chấp công ty thành viên công ty tranh chấp thương mại bên chủ thể thương nhân (công ty) bên cá nhân thương nhân (thành viên công ty) Cũng từ đặc điểm dẫn đến việc giải vụ án tranh chấp kinh doanh thương mại sử dụng hai văn pháp luật, Bộ luật dân Luật thương mại Tức là, trường hợp, bên có hoạt động không nhằm mục 4 đích sinh lợi chọn Luật thương mại Bộ luật dân để giải mà không trái với quy định pháp luật Thứ ba, việc giải tranh chấp kinh doanh, thương mại bên tranh chấp tự định đoạt Điều thể việc bên tranh chấp có nhiều cách để giải tranh chấp như: hòa giải, thương lượng, trọng tài, Tòa án Việc chọn phương pháp giải quyền bên sở tôn trọng lợi ích lợi ích Nhà nước Thứ tư, tranh chấp kinh doanh, thương mại đòi hỏi chế giải nhanh, gọn, hiệu 1.1.3 Phân loại tranh chấp: Căn vào điều 29 Bộ luật tố tụng hình năm 2004, phân chia sau:  Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích sinh lợi nhuận bao gồm:  Mua bán hàng hóa  Cung ứng dịch vụ  Phân phối  Đại diện, đại lý  Ký gửi  Xây dựng  Tư vấn kỹ thuật  Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường sắt, đường bộ, đường thủy nội địa  Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường không đường biển  Mua bán cổ phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá khác  Đầu tư, tài chính, ngân hàng  Bảo hiểm  Thăm dò, khai thác 5  Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích sinh lợi nhuận  Tranh chấp công ty với thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc sáng lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty  Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định 1.2 Các phương thức giải tranh chấp kinh doanh Theo khoản điều luật Bộ luật tố tụng dân quy định rõ ràng: tranh chấp kinh doanh thương mại tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân tổ chức có đăng kí kinh doanh với có mục đích lợi nhuận Khi mối quan hệ kinh doanh ngày phát triển tranh chấp kinh doanh điều không tránh khỏi Để giải tranh chấp phải lựa chọn phương thức giải tranh chấp kinh doanh cho phù hợp cho loại tranh chấp mà vừa đảm bảo lợi ích bên vừa trì mối quan hệ kinh doanh bên Theo pháp luật hành ngày công nhận hình thức giải tranh chấp kinh doanh sau đây: thương lượng, hòa giải, trọng tài, Tòa án 1.2.1 Thương lượng  Khái niệm: hình thức giải tranh chấp, bên tranh chấp tự đưa giải pháp thỏa hiệp với để giải bất đồng mà không cần tới có mặt bên thứ ba tuân theo thủ tục bắt buộc  Đặc điểm bản: bên tranh chấp trực tiếp đưa đề nghị, ý kiến để tìm biện pháp thích hợp đến thống thỏa thuận để giải tranh chấp  Bản chất thương lượng thể qua nội dung sau:  Một là, phương thức thương lượng thể hiển chế tự giải thông qua bên tranh chấp tự gặp bàn bạc, thỏa thuận để tự giải bất đồng phát sinh mà không cần có diện bên thứ ba để trợ giúp hay đưa phán  Hai là, trình thương lượng bên không chịu ràng buộc nguyên tắc pháp lý hay quy định mang tính khuôn mẫu pháp luật thủ tục giải tranh chấp Pháp luật Việt Nam dừng lại việc ghi nhận phương thức giải tranh chấp kinh doanh mà quy định chi phối giải tranh chấp kinh doanh phương thức thương lượng  Ba là, việc thực thi kết thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà chế pháp lý đảm bảo việc thực thi thỏa thuận bên trình thương lượng 6 Thương lượng đòi hỏi trước hết bên phải có thiện trí, trung thực, hợp tác phải có đầy đủ kiến thức, am hiểu chuyên môn pháp lý Thương lượng thực trở thành trình trao đổi, bày tỏ ý chí bên để tìm giải pháp thích hợp Do vậy, thương lượng, bên tiến hành bàn bạc, trao đổi ý kiến, thỏa thuận thông qua “hành vi giao dịch” cần phải đảm bảo điều kiện pháp lý đặt Đó là: chế định đại diện, chế định ủy quyền, giao dịch dân sự, lực hành vi Giải tranh chấp thương lượng thực chất thực chế nội hoàn toàn xuất phát từ chế tự giải bên tranh chấp mà can thiệp quan nhà nước người thứ ba Giải tranh chấp kinh doanh phương thức thương lượng thể quyền tự thỏa thuận, tự định đoạt bên tranh chấp Các bên tự đề xuất giải pháp thỏa hiệp với theo trình tự thủ tục tự chọn để giải bất đồng phát sinh mà không bắt buộc phải tuân theo thủ tục pháp lý Do thể thức đơn giản, phiền hà, hiệu quả, tốn kém, không gây ảnh hưởng xấu quan hệ kinh doanh bên sau tranh chấp mà thương lượng phương thức ưu chuộng, phổ biến, thương nhân ưu tiên lựa chọn trước tìm đến giải pháp để giải tranh chấp kinh doanh Quá trình thương lượng để giải tranh chấp kinh doanh tiến hành nhiều cách thức: thương lượng trực tiếp, thương lượng gián tiếp kết hợp thương lượng trực tiếp với thương lượng gián tiếp1  Ưu, nhược điểm phương thức thương lượng  Ưu điểm phương pháp thương lượng thuận tiện, đơn giản, nhanh chóng, tính linh hoạt, hiểu tốn Mặt khác, thương lương bảo vệ uy tín bên tranh chấp bí mật kinh doanh nhà kinh doanh Các nhà kinh doanh hết tự biết bảo vệ quyền lợi thân mình, hiểu rõ bất đồng nguyên nhân phát sinh tranh chấp nên trình đàm phán thương lượng để hiểu thông cảm với hơn, để hòa thuận giải pháp tối ưu theo nguyện vọng bên mà quan tài phán làm Và đặc biệt phương thức giải tranh chấp kinh doanh không bị ràng buộc thủ tục pháp lý Bởi vậy, thương lượng thành công, bên vừa loại bỏ bất đồng phát sinh mà mức độ phương hại đến mối quan hệ lẫn bên thấp, tăng cường hiểu biết hợp tác với lẫn tương lai  Nhược điểm phương thức thương lượng thành công phụ thuộc nhiều vào hiểu biết thái độ thiện chí, hợp tác bên tranh chấp Khi mà bên thiếu hiểu biết lĩnh vực tranh chấp, không nhận thức vị khả thắng thua, thiếu thiện trí trung thực trình thương lượng khả thành công mong manh, kết thương lượng bế tắc Ngoài ra, kết thương lượng không đảm bảo chế pháp lý mang tính bắt buộc Kết thương lượng phụ thuộc vào tự nguyện bên (http://doc.edu.vn/tai-lieu/de-tai-cac-phuong-thuc-giai-quyet-tranh-chap-kinh-doanhthuong-mai-va-thuc-tien-ap-dung-tai-viet-nam-37448/) 7 thi hành Nếu bên không tự nguyện thi hành kết thương lượng tồn giấy mà chế trực tiếp bắt buộc thi hành Những hạn chế dễ bị lạm dụng thực tiễn giải tranh chấp kinh doanh Nhiều trường hợp thiếu thiện chí tìm nhiều cách trì hoãn kéo dài vụ tranh chấp, thời điểm khởi kiện không nhiều2 Nhận định cá nhân: thương lượng hình thức giải tranh chấp kinh doanh đơn giản không chịu ràng buộc pháp lý.Việc thương lượng nên tiến hành xảy tranh chấp, bên thỏa thuận biện pháp giải mâu thuẫn với mục đích giữ mối quan hệ lâu dài hoạt động kinh doanh Chỉ nên áp dụng thương lượng với tranh chấp nhỏ, đơn giản, mức độ gay gắt xung đột không cao Và nên thương lượng bạn hiểu rõ tính chất hiểu rõ vấn đề thương lượng 1.2.2 Hòa giải  Khái niệm: Là việc bên tiến hành thương lượng giải tranh chấp với hỗ trợ bên thứ ba hòa giải viên Kết hòa giải phụ thuộc vào thiện chí bên tranh chấp uy tín, kinh nghiệm, kỹ trung gian hòa giải, định cuối việc giải tranh chấp trung gian hòa giải mà hoàn toàn phụ thuộc bên tranh chấp Hòa giải giải pháp mang tính tự nguyện, tùy thuộc vào lựa chọn bên Đặc biệt bên thứ ba với tính chất trung gian hòa giải phải có vị trí độc lập đối bên Điều thể rõ bên thứ ba không vị trí xung đột lợi ích với bên lợi ích gắn liền với lợi ích bên vụ việc có tranh chấp Bên thứ ba tham gia làm trung gian hòa giải thường cá nhân, tổ chức có tŕnh độ chuyên môn cao có kinh nghiệm vụ việc có liên quan đến vụ việc phát sinh Công việc bên thứ ba là: xem xét, phân tích, đánh giá đưa ý kiến, nhận định, bình luận chuyên môn, kỹ thuật, nghiệp vụ để bên tham khảo lựa chọn định  Bản chất hòa giải thể qua đặc trưng sau đây: Thứ nhất, việc giải tranh chấp phát sinh kinh doanh phương pháp hòa giải có diện bên thứ ba (do bên lựa chọn) làm trung gian để trợ giúp bên tìm kiếm giải pháp tối ưu nhằm loại trừ tranh chấp Tuy nhiên, bên thứ ba làm trung gian hòa giải quyền định hay áp đặt vấn đề nhằm ràng buộc bên tranh chấp Quyết định cuối phụ thuộc vào bên tranh chấp họ thống ý chí với giải vụ tranh chấp sở hướng dẫn, trợ giúp bên thứ ba làm trung gian hòa giải Tuy có tham gia người thứ ba vào trình giải tranh chấp hòa giải khác với phương thức giải tranh chấp trọng tài hay Tòa án vai (http://tai-lieu.com/tai-lieu/tieu-luan-ban-chat-uu-nhuoc-diem-cua-cac-phuong-thucgiai-quyet-tranh-chap-thuong-mai-9420/) 8 trò người thứ ba Trọng tài hay Tòa án với vai trò người thứ ba tham gia vào giải tranh chấp lại có thẩm quyền phán để ràng buộc bên tranh chấp Thứ hai, trình hòa giải bên tranh chấp không chịu chi phối quy định có tính khuôn mẫu , băt buộc pháp luật thủ tục hòa giải Cũng giống thương lượng, pháp luật hành Việt Nam, quy định ràng buộc, chi phối đến chế hòa giải quy định có tính chất ghi nhận thương lượng Thứ ba, kết hòa giải thực thi hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà chế pháp lý đảm bảo thi hành cam kết bên trình hòa giải Cũng giống thương lượng giải tranh chấp hòa giải thực chất thực chế tự giải hoàn toàn dựa sở tự nguyện bên tranh chấp  Ưu điểm, nhược điểm hòa giải: Ưu điểm: hòa giải có ưu điểm thương lượng tính đơn giản thuận tiện, nhanh chóng, linh hoạt, hiệu tốn Bên cạnh hòa giải cón có ưu điểm vượt trội mang lại có tham gia bên thứ ba trình giải tranh chấp Người thứ ba thường có trình độ chuyên môn, có kinh nghiệm, am hiểu lĩnh vực vấn đề tranh chấp Khi hiểu rõ nguyên nhân, hoàn cảnh phát sinh mâu thuẫn quan điểm nhận thức bên, họ biết cách làm cho ý chí bên gặp trính đàm phán để loại trừ tranh chấp Ngoài ra, kết hòa giải ghi nhận chứng kiến bên thứ ba nên mức độ tự nguyện thực bên cao so với phương thức thương lượng Nhược điểm: bên cạnh ưu điểm hòa giải gặp phải nhiều hạn chế tảng hòa giải định sở tự nguyện thi hành bên Bởi vậy, dù có trợ giúp bên thứ ba làm trung gian hòa giải mà bên không trung thực, thiếu thiện chí, hợp tác trình đàm phán hòa giải khó đạt kết cao Bên cạnh đó, trình hòa giải bên phải trao đổi, cung cấp thông tin cho bên thứ ba hoạt động kinh doanh bên liên quan đến vụ tranh chấp nên uy tín bí mật kinh doanh bên dễ bị ảnh hưởng Cũng chi phí bỏ cho khoản dịch vụ phí cho người thứ ba làm trung gian hòa giải Việc hòa giải có tiến hành hay không phụ thuộc vào trí bên, hòa giải viên quyền đưa định ràng buộc hay áp đặt vấn đề bên tranh chấp thỏa thuận hòa giải tính bắt buộc thi hành phán trọng tài hay Tòa án Thủ tục sử dụng bên tin tưởng với Nhận xét cá nhân: ngày nay, xảy tranh chấp kinh doanh hầu hết bên tranh chấp tự thương lượng với mà chưa quan tâm đến hòa giải, (http://doc.edu.vn/tai-lieu/de-tai-cac-phuong-thuc-giai-quyet-tranh-chap-kinh-doanhthuong-mai-va-thuc-tien-ap-dung-tai-viet-nam-37448/) 9 không giải tranh chấp chuyển sang giai đoạn khởi kiện Điều đưa tranh chấp xa mà nhiều thời gian, công sức, tiền bạc uy tín, quan hệ bên Khi tiến hành hòa giải nên chọn hòa giải viên mà có uy tín, ảnh hưởng lớn, tạo độ tin cậy cho bên tranh chấp, có tư cách đạo đức, am hiểu pháp luật, kinh doanh để việc giải tranh chấp dễ dàng đến thành công cao Ví dụ: công ty A ký hợp đồng với công ty B việc công ty B cung cấp cho công ty A vật liệu xây dựng Trong hợp đồng có quy định công ty A toán cho công ty B 50% giá trị hợp đồng sau công ty B giao hàng cho công ty A 50% lại toán sau năm kể từ ngày công ty B giao hàng cho công ty A Tuy nhiên, năm sau công ty A làm ăn khó khăn nên không trả nợ thời hạn cho công ty B, công ty B nhiều lần đòi công ty A không trả nên công ty B nhờ tổ chức đứng hòa giải Sau hai bên tiến hành hòa giải xong có giúp đỡ hòa giài viên hai bên thông công ty A toán số tiền lại cho công ty B sau tháng Tuy nhiên, việc công ty A có toán cho công ty B hay không tùy thuộc vào thái độ tình hình tài công ty A kết hòa giải ràng buộc mặt pháp lý 1.2.3 Trọng tài Giải tranh chấp trọng tài hình thức giải tranh chấp thiếu kinh tế thị trường ngày nhà kinh doanh ưa chuộng Đó hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động hội đồng trọng tài trọng tài viên với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm giải mâu thuẫn tranh chấp việc đưa phán có giá trị bắt buộc bên phải thi hành Trọng tài tồn hai hình thức trọng tài vụ việc trọng tài thường trực: a/Trọng tài vụ việc Trọng tài vụ việc phương thức trọng tài bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải vụ tranh chấp bên trọng tài chấm dứt tồn giải xong vụ tranh chấp  Trọng tài vụ việc có đặc trưng sau đây: Thứ nhất, trọng tài vụ việc thành lập phát sinh tranh chấp tự chấm dứt hoạt động giải xong tranh chấp Thứ hai, trọng tài vụ việc trụ sở thường trực, máy điều hành danh sách trọng tài viên Thứ ba, trọng tài vụ việc quy tắc tố tụng riêng giành cho  So với trọng tài thường trực, trọng tài vụ việc có số ưu sau: Có thể giải nhanh chóng vụ tranh chấp tốn kém, với việc lựa chọn hình 10 10 giải thành công cho bên tham gia tranh chấp kinh doanh Ví dụ: Công ty A ký hợp đồng với công ty B việc công ty B cung cấp cho công ty A vật liệu xây dựng Trong hợp đồng có quy định công ty A toán cho công ty B 50% giá trị hợp đồng sau công ty B giao hàng cho công ty A 50% lại toán sau năm kể từ ngày công ty B giao hàng cho công ty A Tuy nhiên, năm sau công ty A làm ăn khó khăn nên không trả nợ thời hạn cho công ty B, công ty B nhiều lần đòi công ty A không trả nên đưa đơn kiện công ty A hội đồng trọng tài Lúc hội đồng trọng tài phán công ty A phải toán số tiền lại cho công ty B sau tháng Lúc phán có hiệu lực công ty A buộc phải thi hành Trong trường hợp có bên không đồng ý với định trọng tài có quyền làm đơn lên Tòa án cấp tỉnh nơi hội đồng trọng tài định để yêu cầu hủy định trọng tài 1.2.4 Tòa án Giải tranh chấp kinh doanh, thương mại tòa án hình thức giải tranh chấp quan Toà án nhà nước thực hiện, thông qua hoạt động quan tài phán nhà nước, sử dụng quyền lực nhà nước để đưa phán buộc bên phải chấp hành Đây biện pháp cuối mà đôi bên hướng đến để bảo vệ quyền lợi ích bế tắc giải pháp thương lượng hòa giải,  Đặc điểm:  Thứ nhất: tòa án quan tài phán nhân danh nhà nước để giải tranh chấp Do phán đảm bảo thi hành sức mạnh cưỡng chế nhà nước  Thứ hai: hoạt động giải tuân thủ nghiêm ngặt quy định mang tính hình thức pháp luật tố tụng, chẳng hạn địa điểm, thời gian bước tiến hành tố tụng, thành phần hội đồng xét xử  Thứ ba: tính xác cao, khánh quan, công bằng,nghiêm minh, pháp luật  Thứ tư: tòa án giữ vai trò quan tài phán, đồng thời quan bảo vệ pháp luật  Ưu, nhược điểm hình thức giải tranh chấp Tòa án: Ưu điểm: Do quan xét xử Nhà nước nên phán Tòa án có tính cưỡng chế cao Nếu không chấp hành bị cưỡng chế, đưa Tòa án quyền lợi người thắng kiện đảm bảo bên thua kiện có tài sản để thi hành án Nhược điểm: thủ tục Tòa án thiếu linh hoạt pháp luật quy định trước Bên cạnh đó, nguyên tắc xét xử công khai Tòa án nguyên tắc xem tiến bộ, mang tính răn đe lại cản trở doanh nhân bí mật kinh doanh bị tiết lộ 13 13 Chính nhược điểm mà hình thức giải tranh chấp Tòa án thương nhân lựa chọn thương nhân thường xem phương thức lựa chọn cuối phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài không mang lại hiệu quả6 Nhận xét cá nhân: xảy tranh chấp kinh doanh bên tranh chấp nên sử dụng hình thức giải tranh chấp thương lượng, hòa giải trọng tài Trong trường hợp phương thức không giải nên đưa Tòa án Vì đưa Tòa án bị tiết lộ bí mật kinh doanh bên uy tín bên giảm xuống Ví dụ: Công ty A ký hợp đồng với công ty B việc công ty B cung cấp cho công ty A vật liệu xây dựng Trong hợp đồng có quy định công ty A toán cho công ty B 50% giá trị hợp đồng sau công ty B giao hàng cho công ty A 50% lại toán sau năm kể từ ngày công ty B giao hàng cho công ty A Tuy nhiên, năm sau công ty A làm ăn khó khăn nên không trả nợ thời hạn cho công ty B, công ty B nhiều lần đòi công ty A không trả nên đưa đơn kiện công ty A Tòa án Sau xét xử Tòa án phán công ty A phải toán số tiền lại cho công ty B sau tháng Phán có tính cưỡng chế công ty A công ty A không thi hành cưỡng chế quan nhà nước http://luatminhkhue.vn/luat-su/phuong-thuc-giai-quyet-tranh-chap-trong-kinh-doanh,thuong-mai.aspx 14 14 CHƯƠNG HÒA GIẢI-NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 2.1 Những điểm bật hòa giải giải tranh chấp kinh doanh, thương mại  Linh hoạt thủ tục Hòa giải tiến hành nhiều môi trường khác nhau, thủ tục thỏa thuận điều chỉnh cho thích nghi Tính linh hoạt đem lại lợi bên bày tỏ ý kiến xem trình phù hợp với họ; cho phép có điều chỉnh chất tranh chấp bên tranh chấp đòi hỏi phải vậy; tránh khả việc có yêu cầu thủ tục kỹ thuật phức tạp Ngược lại, phương thức tố tụng Tòa án có cách thức tổ chức cứng nhắc hơn, có quy định thủ tục cố hữu Có vài yếu tố mang tính kỹ thuật đòi hỏi cao, buộc bên phải nghiêm chỉnh chấp hành thời gian trước diễn trình xét xử Một khác biệt quan trọng hòa giải biện pháp tố tụng thông tin chứng sử dụng, sử dụng kiểm chứng Trong tố tụng, vấn đề điều chỉnh theo quy định chứng thủ tục để đảm bảo tính xác độ tin cậy Trong hòa giải thường quy định chứng quy định kiểm chứng xem xét mặt thủ tục Chỉ có quy định thủ tục mở phương pháp nói chuyện giao tiếp Các bên tranh chấp phép kể chuyện họ thấy phù hợp biểu lộ tình cảm mà không bị bác bị cho ý nghĩa Tuy nhiên có giới hạn tính linh hoạt hoạt động hòa giải Mặc dù trình cứng nhắc, hòa giải viên hướng dẫn, bên phải có thống cao giai đoạn khác Các hòa giải viên phải thực cách có hệ thống qua giai đoạn hoạt động hòa giải theo trình tự cụ thể Điều giúp khai thác điểm mạnh toàn trình hòa giải, giai đoạn trình có lý lẽ riêng Vì thế, có linh hoạt, hòa giải mang tính tổ chức so với đàm phán có tính chất tùy tiện Một đóng góp hòa giải viên xác lập trật tự đàm phán vô tổ chức thiếu thống  Tính thân mật Tính thân mật hòa giải luôn gắn liền với tính linh hoạt Ở đây, tính thân mật muốn nói đến không gian môi trường, phong thái ngôn ngữ hòa giải, hành vi giao tiếp ứng xử người tham gia Hoạt động thân mật, có khả thân mật, từ góc độ trang phục ăn mặc, địa điểm tổ chức, không gian môi trường, ngôn ngữ sử dụng thời gian tham dự Hòa giải thủ tục nghi lễ không gian trầm tĩnh huyền bí hoạt động xét xử Hoạt động xét xử Tòa án 15 15 thể tính trang trọng, nghi lễ tính thứ bậc Nhưng hòa giải, bên tham gia thường cảm nhận hình thức nghi lễ tính thứ bậc Giá trị tính thân mật chỗ làm cho trình trung gian hòa giải gần gũi thân thiện với bên tranh chấp hơn, không tạo lo lắng căng thẳng so với hoạt động xét xử tòa Đặc biệt trung gian hòa giải, bên sử dụng ngôn ngữ thông tục hàng ngày, khác hẳn với hình thức giao tiếp phong cách hóa môi trường Tòa án Tuy nhiên, hòa giải viên yêu cầu sử dụng ngôn ngữ trang trọng bên tranh chấp khách sáo việc sử dụng ngôn từ hòa giải Khác với hệ thống Tòa án, mức độ trang trọng đến đâu bên thỏa thuận để phù hợp với văn hóa bên tranh chấp  Sự tham gia bên vào trình hòa giải Chính tính thân mật tính linh hoạt hòa giải cho phép tham gia trực tiếp bên vào trình Sự tiếp cận tham gia trước hết dành cho bên tranh chấp Trong hòa giải, bên tranh chấp nói chuyện, trao đổi, đàm phán thảo luận giải pháp toàn trình Quá trình hòa giải tạo hội cho bên bày tỏ quan điểm tranh chấp Đây bước quan trọng việc giải tranh chấp hòa giải Hòa giải đem lại hội cho bên trình bày, giải thích đưa lời xin lỗi với Sự tham gia trực tiếp bên tranh chấp hòa giải cần thiết đề cao tinh thần trách nhiệm bên lựa chọn Thông thường, so với việc để người bên thẩm phán hay trọng tài viên đưa định thân bên thường đưa định có lợi cho mình9 Bằng cách này, tham gia xóa bỏ cảm giác bên cho họ phải chịu áp lực để đưa định 10 Nếu bên nhận thấy họ “làm chủ” trình, họ dễ dàng ủng hộ kết 11 Không phương pháp giải tranh chấp đảm bảo tham gia trực tiếp bên hình thức hòa giải, bên đánh giá cao “quyền tự quyết” hình thức dù tranh chấp chưa giải Quá trình tham gia vào hòa giải mang tính giáo dục cho bên chỗ họ trực tiếp tham gia học cách thức giải vấn đề mà áp dụng hoàn cảnh khác12 Ngược lại, mô hình tố tụng truyền thống cho phép tham gia hạn chế F E A Sander S B Goldberg, “Giải tỏa nỗi lo không cần thiết: Cẩm nang hướng dẫn thân thiện với người lựa chọn ADR” (1994), Nguyệt san Đàm phán 55 L Mulcahy tác giả, Trung gian hòa giải vụ kiện thiếu trách nhiệm y tế: giải pháp cho tương lai? NHS Executive, 2000, tr Xvii P Wahrhaftig, “Giải xung đột không chuyên nghiệp”, J Palenski H Launer (chủ biên), Trung gian hòa giải xung đột thách thức, Charles C Thomas, 1986 10 M Rogers C McEwan, Trung gian hòa giải: Chính sách pháp luật thực tiễn, Tổ hợp tác luật sư, Rochester New York, 1989, tr 234-235 11 A Taylor “Hướng tới lý thuyết toàn diện trung gian hòa giải” (1981), 19, Tuần san hòa giải Tòa án , 1-4 12 M Power, “Đào tạo cán trung gian hòa giải” (1992), 3, ADRJ 214, tr 214-215 16 16 theo nguyên tắc định bên có lợi ích hợp pháp liên quan Nó khuyến khích thụ động, phụ thuộc thiếu vắng trách nhiệm lựa chọn 13  Đặt người vị trí trung tâm Trong phần lớn việc giải tranh chấp có xu hướng tập trung vào hành vi, vào tình tiết hòa giải, trọng tâm người tình tiết vụ việc Việc đòi hỏi hòa giải viên phải xét đến nhu cầu mối quan tâm bên Hòa giải cho phép giải vụ việc dựa lợi ích mong muốn bên Hòa giải viên thường không yêu cầu bên phải thuyết phục hay làm cho họ tin tình tiết thực tế, nữa, họ thiếu chế hỗ trợ điều tra kiểm nghiệm thật Mặt khác, bên điều kiện để chất vấn hay kiểm chứng lời nói hay tuyên bố theo cách thức giống tố tụng Tòa án  Duy trì mối quan hệ Bên cạnh việc đặt người vị trí trung tâm, hòa giải đặt trọng tâm vào khía cạnh trì mối quan hệ Điều mang ý nghĩa nhân văn giải tranh chấp Các bên có hội thể tình cảm, bày tỏ quan tâm đến quan hệ tương lai bên Giải tranh chấp hòa giải trì cải thiện quan hệ bên nhờ việc xem xét đến lợi ích quan tâm thực tế bên, có thủ tục dễ dàng áp dụng phương pháp tham gia, xây dựng mô hình đàm phán kỹ thuật giải vấn đề mang tính xây dựng, có cách quản lý xung đột đầy tính nhân văn làm cho hòa giải trở thành phương thức giải tranh chấp mềm dẻo không cứng nhắc tố tụng Tòa án Mặc dù hoạt động tố tụng giải tranh chấp thông qua xét xử, dẫn đến thiệt hại mà sửa chữa mối quan hệ gắn với hoạt động tố tụng ngôn ngữ không thiện chí Thậm chí, hoạt động trọng tài không thường xuyên đảm bảo việc trì mối quan hệ tiếp tục lâu dài  Tạo lập quy chuẩn Khi đưa định, Tòa án trọng tài viên dựa vào quy phạm pháp luật, nghĩa quy tắc nguyên tắc quy định đạo luật Trong hòa giải, bên không viện dẫn quy phạm để định hướng giải quyết, quy phạm lại bên rút từ kết giải vụ việc Trong hòa giải, bên tự không áp dụng quy tắc, nguyên tắc sách mà vốn có tính ràng buộc với Tòa án, trọng tài viên Thỏa thuận bên đạt sở lợi ích chung diễn vào thời điểm cụ thể định Các bên thường có cách nhìn họ lợi ích rộng so với thẩm phán Chính vậy, doanh nghiệp mong muốn sớm đến thỏa thuận giải tranh chấp trước mà không cần phải đề cập đến quyền nghĩa vụ pháp lý để cho họ có G Bellow B Moulton, Quá trình làm luật sư: đàm phán, Foundation Press, Mineola, New York, 1981, tr 131 17 17 13 thể lồng ghép thương vụ làm ăn sau vào thỏa thuận giải Khi xây dựng quy phạm riêng để giải tranh chấp, bên định lợi ích riêng họ, xác lập ưu tiên, cân đối hoàn thành hợp đồng xét theo cách thức kinh doanh hay đánh giá xã hội phương pháp giải họ Đây biểu quyền tự định đoạt Một khía cạnh khác chất việc tạo lập quy phạm hòa giải tính linh hoạt kết Các bên trí kết mà có lẽ chẳng giống kết luận Tòa án Tuy nhiên, định hòa giải bên phải thỏa thuận phải hợp pháp không trái với sách công  Sự kín đáo tính bảo mật Sự kín đáo tính bảo mật thể việc: phiên họp hòa giải tổ chức kín, người biết trình tự thủ tục nội dung bên đồng ý; không công bố công khai nội dung trao đổi phiên họp; việc công bố điều khoản giải vấn đề phải hai bên thỏa thuận Trình tự, thủ tục hòa giải tiến hành sở “không có phản cung”, nghĩa không cho phép bên sử dụng tuyên bố hòa giải làm chứng sau phải xét xử Tòa hòa giải viên thường bị ràng buộc nguyên tắc bảo mật Những yêu cầu tạo điều kiện để có đàm phán thẳng thắn cởi mở lợi ích bên hay bên muốn tránh để vấn đề riêng tư họ bị công bố với đối thủ cạnh tranh làm ăn kinh doanh, người thân quen bạn bè 2.2 Quy trình hòa giải Trên thực tế, quy trình hòa giải mang tính thống toàn giới mà trung tâm hòa giải hòa giải viên áp dụng quy trình riêng phù hợp với nội dung tính chất vụ tranh chấp Nhìn chung, quy trình hòa giải thường bắt đầu việc hai bên tranh chấp đề nghị hòa giải với hòa giải viên tổ chức hòa giải; bên đơn phương liên hệ với hòa giải viên với tổ chức hòa giải để yêu cầu tiến hành hoà giải, hòa giải viên tổ chức hòa giải liên hệ thuyết phục phía bên tham gia hòa giải Việc hòa giải thực sau có đồng ý hai bên tranh chấp Trong trình hòa giải, hòa giải viên áp dụng kỹ giải tranh chấp nhằm giúp bên thảo luận thương lượng với để tìm giải pháp cuối cho vụ tranh chấp Trong trường hợp bên đạt thỏa thuận, hòa giải viên giúp bên soạn thảo thỏa thuận hòa giải cách chi tiết, thỏa thuận có giá trị pháp lý hợp đồng Một bên thân hòa giải viên có quyền chấm dứt hòa giải vào giai đoạn trình hòa giải thấy việc hòa giải không mang lại hiệu (ví dụ có chứng bên thiếu thiện chí…) 2.3 So sánh thương lượng hòa giải  Giống nhau:  Cả thương lượng hòa giải thực chế tự giải hoàn 18 18 toàn dựa sở tự nguyện cuả bên tranh chấp  Trong trình thương lượng, hòa giải, bên tranh chấp ko chịu chi phối quy định có tính khuôn mẫu, bắt buộc pháp luật thủ tục pháp lý  Ngoài quy định có tính chất ghi nhận thương lượng, hòa giải phương thức giải tranh chấp bên ưu tiên lựa chọn để giải tranh chấp phát sinh  Quyết định cuối thuộc bên tranh chấp họ thống ý chí với giải vụ tranh chấp  Kết hòa giải, thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà chế pháp lý đảm bảo thi hành cam kết bên trình thực thi  Cả hai hình thức thương lượng hòa giải giải đơn giản thuận tiện, nhanh chóng, linh hoạt, hiệu tốn  Khác nhau: Thương lượng - Các bên giải tranh chấp mà không cần tới người thứ ba Các bên trình bày quan điểm, kiến, tìm biện pháp thích hợpvà đến thống thỏa thuận để tự giải bất đồng - Là phương thức tốt để giải tranh chấp kinh doanh thương mại, phần lớn tranh chấp giải phương thức đơn giản thủ tuc pháp lý - Giữ bí mật kinh doanh bên - Các bên giải theo trình tự thủ tục tự chọn, không bắt buộc tuân theo thủ tục pháp lý - Thương lượng thành công hay không tùy thuộc vào hiểu biết thái độ thiện chí bên - Chỉ có hình thức - Kết giá trị pháp lý ràng buộc nên mức độ tôn trọng tuân thủ thấp 19 Hòa giải - Các bên trình thương lượng vói có tham gia bên thứ ba độc lập hai bên chấp nhận, làm vai trò trung gian để hỗ trợ cho bên tìm kiếm giải pháp thích hợp giải bất đồng, chấm dứt tranh chấp - Hòa giải phương thức sử dụng thứ hai sau thương lượng - Các bên có trao đổi thông tin với hòa giải viên nên rủi ro rò rỉ thông tin cao - Các bên xác định thủ tục tiến hành hòa giải qua trung gian, nội dung thỏa thuận phải ghi nhận văn có đầy đủ chữ ký đại diện bên người trung gian hòa giải - Có bên thứ ba tư vấn để giải vấn đề nên phù hợp với yêu cầu hai bên tỉ lệ thành công cao - Có hình thức: hòa giải tố tụng, hòa giải tố tụng - Kết ghi nhận chứng kiến người thứ bên tín nhiệm, nên mức độ tuân thủ cam kết bên cao 19  Nhận xét: Khi quan hệ kinh doanh phát triển, tranh chấp xảy điều không tránh khỏi lựa chọn hình thức giải tranh chấp vừa đảm bảo có lợi cho thương nhân vừa trì mối quan hệ làm ăn việc mà thương nhân cần cân nhắc Theo đó, xảy tranh chấp kinh doanh bên giải tranh chấp thông qua việc trực tiếp thương lượng với Trong trường hợp không thương lượng được, việc giải tranh chấp thực với trợ giúp bên thứ ba thông qua phương thức hòa giải, trọng tài tòa án Việc giải tranh chấp kinh doanh dựa nguyên tắc quan trọng quyền tự định đoạt bên Cơ quan nhà nước trọng tài thương mại can thiệp theo yêu cầu bên tranh chấp Trong điều kiện kinh tế thị trường, hoạt động kinh doanh, thương mại ngày đa dạng không ngừng phát triển tất lĩnh vực sản xuất, thương mại, dịch vụ, đầu tư Vấn đề lựa chọn phương thức giải tranh chấp kinh doanh, thương mại phải bên cân nhắc, lựa chọn phù hợp dựa yếu tố mục tiêu đạt được, chất tranh chấp, mối quan hệ làm ăn bên, thời gian chi phí dành cho việc giải tranh chấp Chính vậy, lựa chọn phương thức giải tranh chấp, bên cần hiểu rõ chất cân nhắc ưu điểm, nhược điểm phương thức để có định hợp lý Thương lượng phương thức bên tranh chấp lựa chọn trước tiên thực tiễn phần lớn tranh chấp kinh doanh, thương mại giải phương thức Nhà nước khuyến khích áp dụng phương thức tự thương lượng để giải tranh chấp tinh thần hoàn toàn tôn trọng quyền thỏa thuận bên Còn hòa giải việc bên tiến hành thương lượng giải tranh chấp với hỗ trợ bên thứ ba hòa giải viên Kết hòa giải phụ thuộc vào thiện chí bên tranh chấp uy tín, kinh nghiệm, kỹ trung gian hòa giải, định cuối việc giải tranh chấp trung gian hòa giải mà hoàn toàn phụ thuộc bên tranh chấp Hình thức giải có thủ tục hòa giải tiến hành nhanh gọn, chi phí thấp, bên có quyền tự định đoạt, lựa chọn người làm trung gian hòa giải địa điểm tiến hành hòa giải Họ không bị gò bó mặt thời gian Hòa giải mang tính thân thiện nhằm tiếp tục giữ gìn phát triển mối quan hệ kinh doanh lợi ích hai bên Hòa giải mong muốn bên dàn xếp vụ việc cho bên bị thua cuộc, không dẫn đến tình trạng đối đầu, thắng thua Hình thức giải đặc biệt hiệu giải tranh chấp kinh doanh, thương mại lĩnh vực xây dựng, tài Vì rằng, bên vụ việc tranh chấp hoàn toàn có quyền chủ động việc tìm kiếm hòa giải viên có đủ hiểu biết để tham gia giải tranh chấp Một điều quan trọng khác mà nhà kinh doanh quan tâm giải đường bên kiểm soát tài liệu chứng có liên quan, việc hòa giải có tiến hành hay không phụ thuộc vào trí bên, hòa giải viên quyền đưa định ràng buộc hay áp đặt vấn đề bên tranh chấp thỏa thuận hòa giải tính bắt buộc thi hành phán trọng tài hay tòa án Thủ tục sử dụng bên tin tưởng với 20 20 2.4 Thực tiễn hòa giải giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Việt Nam Trong năm qua, với sách hoàn thiện pháp luật chủ trương cải cách tư pháp, biện pháp giải tranh chấp thông qua thương lượng, hòa giải, trọng tài ngày khuyến khích sử dụng Việt Nam Thực trạng giải tranh chấp Tòa án mức tải Trong năm 2012 (tính từ 01/10/2011-30/9/2012), tòa án cấp xét xử 332.868 vụ án loại tổng số 360.941 vụ án thụ lý (đạt 92%)14 Theo số liệu Tòa án nhân dân Tối cao (tháng 3/2013), tổng số gần 400 vụ án cần xét xử giám đốc thẩm Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân Tối cao Hội đồng họp toàn thể để xét xử 200 vụ Do vậy, việc đẩy mạnh phương thức khác tòa án để giải tranh chấp góp phần giảm tải gánh nặng công việc cho hệ thống tòa án Bên cạnh hệ thống án, phương thức giải tranh chấp thương mại trọng tài doanh nghiệp người dân biết đến nhiều Hiện có 07 Trung tâm trọng tài hoạt động với tổng số 288 trọng tài viên Tuy nhiên, hoạt động trọng tài chưa thực sôi động, từ có Luật Trọng tài thương mại năm 2010 đến nay, trung bình hàng năm tổ chức trọng tài giải gần 100 vụ Tình trạng số phán trọng tài bị tòa án hủy mối quan ngại tổ chức trọng tài bên tranh chấp lựa chọn trọng tài Từ thực tiễn giải tranh chấp thương mại qua Tòa án Trọng tài, nhận thấy rằng, người dân doanh nghiệp chờ đợi phương thức nhằm giải tranh chấp linh hoạt, hiệu quả, nhanh chóng, thuận lợi mà đảm bảo bí mật giữ quan hệ đối tác Hoạt động hòa giải đề cập nhiều văn pháp luật, chủ yếu liên quan đến lĩnh vực dân sự, kinh doanh, thương mại 15 Hòa giải thực trước đưa vụ việc trước quan tài phán áp dụng số dạng tranh chấp (lao động, đất đai); hòa giải Tòa án thẩm phán thụ lý vụ việc dân thực hiện- nguyên tắc tố tụng dân (theo quy định Bộ luật Tố tụng dân năm 2004 (sửa đổi, bổ sung năm 2011) Trong giai đoạn 2006-2010, ngành tòa án thụ lý 881.966 vụ việc (dân sự, kinh doanh thương mại, lao động), số lượng hòa giải thành khoảng 40% đến 50% tăng dần qua năm16 Bên cạnh đó, có mô hình hòa giải cộng đồng hình thành phát triển cấp sở điều chỉnh Pháp lệnh tổ chức hoạt động hòa giải sở năm 1998 (nay Luật Hòa giải sở, Quốc hội thông qua kỳ họp tháng 6/2013) Hình Báo công lý điện tử ngày 1/1/2013 (http://congly.com.vn) Điều 12 Bộ luật Dân năm 2005; Bộ luật Hàng hải năm 2000; Luật Đất đai năm 2003; Điều 11, Điều 317 khoản Luật Thương mại năm 2005; Luật Đầu tư năm 2005; Luật Doanh nghiệp năm 2005; Luật Sở hữu trí tuệ; Luật Bảo vệ môi trường năm 2005; Luật Trọng tài thương mại năm 2010; Luật Bảo vệ người tiêu dùng năm 2010 v.v 16 Thạc sỹ Lê Thị Hoàng Thanh - Hoàn thiện chế hòa giải Việt Nam – Bài học từ kinh nghiệm nước, Thông tin Khoa học Pháp lý số 10/2012, Viện Khoa học Pháp lý, Bộ Tư pháp 21 21 14 15 thức hòa giải không gắn với kinh doanh, thương mại, thực thông qua Tổ hòa giải hòa giải viên nhằm phục vụ cộng đồng, giúp giải vướng mắc, tranh chấp nhỏ phát sinh liên quan đến đời sống hàng ngày khu dân cư Có thể nhận thấy rằng, Việt Nam hòa giải nói chung, hòa giải thương mại nói riêng chưa thực trở thành phương thức giải tranh chấp độc lập Thực tiễn hoạt động kinh doanh, thương mại thời gian gần cho thấy nhu cầu giải tranh chấp kinh doanh, thương mại ngày đa dạng có chiều hướng gia tăng Các tranh chấp hợp đồng tín dụng, hợp đồng vay tài sản, mua bán hàng hóa, tranh chấp lĩnh vực đầu tư tài tăng nhiều suy thoái kinh tế, hoạt động tín dụng, sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp, cá nhân gặp nhiều khó khăn, dẫn tới tượng chiếm dụng vốn khả chi trả khoản nợ bên khiếu kiện Tòa17 Hầu hợp đồng bên thường thỏa thuận tiến hành hòa giải, thương lượng có tranh chấp xảy ra, sau lựa chọn Tòa án trọng tài Trên thực tế, hòa giải thương mại tiến hành cách tự phát luật sư, trọng tài viên Một số Văn phòng luật sư, Trung tâm trọng tài 18 hiệp hội19 thực hòa giải theo yêu cầu khách hàng đạt kết khả quan, chứng tỏ tính linh hoạt, nhanh chóng hiệu phương thức Tuy nhiên, tổ chức chưa coi hòa giải hoạt động chuyên nghiệp, người đóng vai trò hòa giải viên thiếu kỹ năng, phương pháp, kinh nghiệm hòa giải Do chưa có khuôn khổ pháp lý điều chỉnh hòa giải thương mại nên nhiều doanh nghiệp chưa mạnh dạn lựa chọn phương thức hòa giải thực tế nhiều lý do, có lý liên quan đến giá trị pháp lý thi hành biên hòa giải thành Bên cạnh việc đảm bảo tính bí mật trình hoà giải rào cản lớn phát triển phương thức hoà giải Việt Nam Điều 66 Bộ luật Tố tụng Dân 2004 có nêu: “ người làm chứng có quyền … từ chối khai báo lời khai liên quan đến … , bí mật nghề nghiệp,…” Nhưng liệu thông tin có trình hoà giải có xem bí mật nghề nghiệp hòa giải viên có quyền từ chối cung cấp thông tin này? Mặt khác, pháp luật chưa có quy định cụ thể ngăn cấm hòa giải viên vi phạm cam kết tham gia tố tụng trọng tài hay tố tụng tòa án với tư cách nhân chứng nhằm chống lại bên Về vấn đề chứng cứ, pháp luật chưa có quy định nhằm đảm bảo cho việc chứng bên đưa trình hòa giải không làm chứng Tòa án trọng tài Điều 97 Bộ luật Tố tụng Dân năm 2004 quy định, Tòa án không công bố công khai chứng có liên quan đến bí mật nghề nghiệp bí mật kinh doanh theo yêu cầu đáng đương Việc thông tin, tài liệu bên đưa trình hòa giải có coi bí mật nghề nghiệp hay không chưa rõ Ngay thông Báo công lý điện tử ngày 1/1/2013 (http://congly.com.vn) Trung tâm trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) ban hành Quy tắc hòa giải để áp dụng hoạt động hòa giải VIAC thực 19 Hiệp hội bảo vệ người tiêu dùng, Hiệp hội xuất thủy sản, Hiệp hội bất động sản, Hội Sở hữu trí tuệ v.v 22 22 17 18 tin, tài liệu coi bí mật nghề nghiệp hay bí mật kinh doanh pháp luật yêu cầu Tòa án không công bố công khai không yêu cầu Tòa án không sử dụng nhằm chống lại bên Như vậy, vấn đề bảo mật thông tin, tài liệu trình hòa giải vấn đề hạn chế việc triệu tập hòa giải viên với tư cách người làm chứng vấn đề chưa quy định rõ pháp luật Việt Nam Ngoài ra, pháp luật số nước Anh, Australia, Hong Kong, Singapore20… theo xu hướng công nhận cho thi hành điều khoản hòa giải Theo kinh nghiệm nước này, trường hợp hợp đồng bên có điều khoản hòa giải, Tòa án tiến hành thụ lý vụ án (i) điều khoản hòa giải bên quy định không rõ ràng (ví dụ không quy định thời hạn dành cho việc hòa giải), (ii) hết thời hạn dành cho việc hòa giải theo hợp đồng mà bên không tiến hành hòa giải, hay (iii) bên tham gia vào trình hòa giải hết thời hạn dành cho việc hòa giải theo hợp đồng mà bên không đạt thỏa thuận Nếu bên khởi kiện không chứng minh vụ tranh chấp thuộc trường hợp nói trên, Tòa án tạm dừng trình tố tụng yêu cầu bên thực điều khoản hòa giải trước Còn Việt Nam, việc hoà giải giải VIAC 21 theo Quy tắc hoà giải22 có hiệu lực từ tháng 9/2007 Trung tâm: “Trong trình hoà giải, bên phải cam kết không tiến hành tố tụng trọng tài tòa án tranh chấp đối tượng trình hoà giải Trong trình hoà giải, bên bên đưa vụ tranh chấp đối tượng trình hoà giải kiện Trọng tài Tòa án việc hoà giải bị coi chấm dứt.”23 Ngoài điểm nghi ngại bật nêu pháp luật Việt Nam quy định lỏng lẻo phương thức giải tranh chấp thay (ADR) mà tiêu biểu phương thức hoà giải 2.5 Đề xuất cần có hệ thống pháp luật phương thức hòa giải giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Việt Nam Hệ thống pháp luật hòa giải hành chủ yếu điều chỉnh hoạt động hòa giải tố tụng hòa giải tranh chấp, bất đồng dân sở, đời sống cộng đồng Riêng hòa giải với tính chất biện pháp giải tranh chấp thương mại tố Ví dụ, xem Chỉ thị số 31 Tòa án hướng dẫn Hòa giải Hồng Kông theo đó, Tòa án Hồng Kông khuyến khích bên tranh chấp sử dụng phương thức giải tranh chấp thay (ADR) trình diễn hoạt động hòa giải bên, Tòa án định tạm dừng trình tố tụng trình hòa giải kết thúc 21 Giới thiệu chung Trung tâm Trọng Tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) < http://www.viac.org.vn/vi-VN/Home/introduction.aspx> 22 Quy tắc hoà giải Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) có hiệu lực từ ngày 10/09/2007 < http://www.viac.org.vn/vi-VN/Home/hoagiai-95/227/Quy-tac-Hoagiai.aspx> 23 Điều 16 Quy tắc hoà giải Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) có hiệu lực từ ngày 10/09/2007 23 23 20 tụng khái niệm ghi nhận khoản Điều 317 Luật thương mại 2005 Nhưng quy định ngắn gọn: "hòa giải bên quan, tổ chức cá nhân bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải" hình thức giải tranh chấp, mà văn hướng dẫn cụ thể hòa giải phải làm theo quy trình, thủ tục nào, nội dung hiệu lực phương thức giải tranh chấp Mặc dù quan tâm tính hiệu mặt tích cực mà hòa giải mang lại với vấn đề tồn vừa nêu rõ ràng thân doanh nghiệp hay mơ hồ chưa có tin tưởng chắn phương thức hòa giải tranh chấp thương mại Vì sau trình nghiên cứu, tìm hiểu thống ý kiến thành viên nhóm trí đề xuất ý kiến cần phải có hệ thống luật hòa giải giải tranh chấp kinh doanh thương mại hay chí cần có văn pháp luật hướng dẫn cụ thể quy trình, thủ tục,nội dung hiệu lực phương thức bên tham gia giải tranh chấp Trên thực tế Trung tâm trọng tài quốc tế (VIAC) thực hóa quy định khoản Điều 317 Luật thương mại 2005 thành Quy tắc hòa giải VIAC (20 điều, có hiệu lực từ 10/9/2007) Nhưng quy tắc "nội bộ", áp dụng cho doanh nghiệp có nhu cầu đề nghị VIAC làm trung gian hòa giải Rõ ràng pháp luật thiếu công nhận pháp lý chế định hòa giải giải tranh chấp kinh doanh, thương mại, quy định bắt buộc thực hết hòa giải Điều khiến cho hoạt động hòa giải tranh chấp thương mại nước ta thiếu tính chuyên nghiệp làm dần lòng tin bên phương thức Và điều lại khẳng định thêm việc sớm cho đời hệ thống pháp luật hòa giải tranh chấp thương mại hoàn toàn cần thiết 24 24 KẾT LUẬN Trong bối cảnh Việt Nam trở thành thành viên Tổ chức thương mại giới WTO, việc xây dựng thể chế pháp luật hòa giải thương mại cần thiết nhằm thực cam kết Việt Nam, tạo sở pháp lý cho việc phát triển đa dạng chế giải tranh chấp tòa án linh hoạt, phù hợp với thông lệ quốc tế thực tiễn Việt Nam Do vậy, việc xây dựng ban hành Nghị định hòa giải thưong mại giai đoạn phù hợp với nhu cầu phát triển, chủ trương hoàn thiện thể chế kinh tế thị trừong nước ta bối cảnh hội nhập quốc tế Tại Quyết ðịnh số 808/QÐ-TTg ngày 29 tháng nãm 2012 Thủ tướng Chính phủ, Bộ Tý pháp giao nhiệm vụ chủ trì, phối hợp với quan Bộ, ngành liên quan xây dựng trình Chính phủ dự thảo Nghị định hòa giải thương mại Tuy nhiên, lĩnh vực hoàn toàn mẻ Việt Nam nên trình xây dựng Dự thảo Nghị định cần có tham khảo kỹ lưỡng mô hình tổ chức, hoạt động hòa giải nói chung, hòa giải thương mại nói riêng nước phát triển; cần có hỗ trợ nguồn lực, kinh nghiệm quốc tế, hỗ trợ kỹ thuật chuyên gia nước để Nghị định có chất lượng, phù hợp với thực tiễn Việt Nam thông lệ quốc tế 25 25 26 26 TÀI LIỆU THAM KHẢO - Trung tâm Trọng Tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) < http://www.viac.org.vn/viVN/Home/introduction.aspx> - www.doc.edu.vn - www.toaan.gov.vn - F E A Sander S B Goldberg, “Giải tỏa nỗi lo không cần thiết: Cẩm nang hướng dẫn thân thiện với người lựa chọn ADR” (1994), Nguyệt san Đàm phán 55 - L Mulcahy tác giả, Trung gian hòa giải vụ kiện thiếu trách nhiệm y tế: giải pháp cho tương lai? NHS Executive, 2000, tr Xvii - P Wahrhaftig, “Giải xung đột không chuyên nghiệp”, J Palenski H Launer (chủ biên), Trung gian hòa giải xung đột thách thức, Charles C Thomas, 1986 - M Rogers C McEwan, Trung gian hòa giải: Chính sách pháp luật thực tiễn, Tổ hợp tác luật sư, Rochester New York, 1989, tr 234-235 - A Taylor “Hướng tới lý thuyết toàn diện trung gian hòa giải” (1981), 19, Tuần san hòa giải Tòa án , 1-4 - M Power, “Đào tạo cán trung gian hòa giải” (1992), 3, ADRJ 214, tr 214-215 27 27 ... http://luatminhkhue.vn/luat-su/phuong-thuc-giai-quyet -tranh- chap -trong- kinh- doanh, thuong-mai.aspx 14 14 CHƯƠNG HÒA GIẢI-NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 2.1 Những điểm bật hòa giải giải tranh chấp kinh doanh, ... mẫu pháp luật thủ tục giải tranh chấp Pháp luật Việt Nam dừng lại việc ghi nhận phương thức giải tranh chấp kinh doanh mà quy định chi phối giải tranh chấp kinh doanh phương thức thương lượng ... kinh doanh ngày phát triển tranh chấp kinh doanh điều không tránh khỏi Để giải tranh chấp phải lựa chọn phương thức giải tranh chấp kinh doanh cho phù hợp cho loại tranh chấp mà vừa đảm bảo lợi