Thiết lập cơ quan tài phán hành chính góp phần hoàn thiện cơ chế giải quyết khiếu kiện hành chính ở nước ta hiện nay

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT TRỊNH THỊ HƢƠNG GIANG THIẾT LẬP CƠ QUAN TÀI PHÁN HÀNH CHÍNH GÓP PHẦN HOÀN THIỆN CƠ CHẾ GIẢI QUYẾT KHIẾU KIỆN HÀNH CHÍNH Ở NƢỚC TA HIỆN NAY LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2007 MỞ ĐẦU Sự cần thiết đề tài Trước xu toàn cầu hoá phát triển mạnh mẽ, Việt Nam tích cực đẩy mạnh tiến trình hội nhập kinh tế khu vực giới Trong đó, hoạt động kinh tế đối ngoại, mà đặc biệt ngoại thương lên cầu nối kinh tế nước với kinh tế toàn cầu Kinh doanh XNK không đóng vai trò cầu nối cho giao lưu kinh tế Việt nam giới mà động lực phát triển cho lĩnh vực kinh tế nước nâng cao sức cạnh tranh toàn kinh tế Tuy nhiên, kinh doanh XNK lúc “thuận buồm xuôi gió” mà nhiều gặp phải rủi ro, dẫn đến tổn thất cho bên việc thực thương vụ quốc tế Những rủi ro kinh doanh XNK đa dạng phức tạp, hầu hết xảy trình thực hợp đồng trình chịu ảnh hưởng nhiều yếu tố kiểm soát Rủi ro xảy trình thực hợp đồng XNK tượng tương đối phổ biến môi trường kinh doanh XNK có nét đặc trưng tiềm ẩn nhân tố làm gia tăng rủi ro khác biệt luật pháp, văn hoá, tập quán, ngôn ngữ, chủ thể hợp đồng Ngoài ra, trình thực hợp đồng gắn chặt với mặt kỹ thuật nghiệp vụ ngoại thương toán quốc tế, làm thủ tục hải quan, giao nhận hàng hoá XNK, thuê tàu, mua bảo hiểm, khiếu nại, kiện tụng, nghiệp vụ phức tạp, chứa đựng nguy rủi ro dẫn đến tổn thất lớn cho doanh nghiệp Do đó, nghiên cứu rủi ro trình thực hợp đồng XNK, để từ hình thành biện pháp phòng ngừa hạn chế rủi ro cần thiết, sau Việt Nam trở thành thành viên thức WTO Xuất phát từ thực tế đó, chọn đề tài “Các rủi ro phát sinh thực hợp đồng ngoại thƣơng doanh nghiệp Việt Nam” để làm luận văn tốt nghiệp Thạc sỹ ngành kinh tế đối ngoại 2 Tình hình nghiên cứu Rủi ro thường xuyên xảy kéo theo nhiều thiệt hại, đe doạ tới hiệu hoạt động XNK, ảnh hưởng tới tồn phát triển doanh nghiệp toàn kinh tế Tuy nhiên, rủi ro hạn chế rủi ro thực hợp đồng XNK phạm trù mẻ chưa nhận quan tâm thích đáng nhà nghiên cứu từ phía doanh nghiệp Viết vấn đề rủi ro, có sách: 1) Cuốn sách “Rủi ro kinh doanh” tác giả Ngô Thị Ngọc Huyền, Nxb Chính trị Quốc gia xuất năm 2003 Nội dung sách phân tích đầy đủ khía cạnh rủi ro hoạt động kinh doanh nói chung Tuy nhiên, nội dung sách chưa sâu phân tích rủi ro quản lý rủi ro kinh doanh XNK; 2) Cuốn sách “Hạn chế rủi ro kinh doanh” tác giả Nguyễn Dương Ngọc Quyên, Nxb Giao thông Vận tải ấn hành nêu rủi ro thường gặp hoạt động kinh doanh biện pháp hạn chế rủi ro Tuy nhiên, sách nêu rủi ro biện pháp hạn chế rủi ro cách tổng quát chưa vào lĩnh vực cụ thể định 3) Cuốn sách “Nhận biết tranh chấp thách thức kinh doanh” tác giả Trần Trung Hiếu, Nxb Tổng hợp Thành phố Hồ Chí Minh xuất năm 2006, nêu phương pháp giúp doanh nghiệp kinh doanh XNK nhận biết tranh chấp, thách thức kinh doanh Tuy nhiên, nội dung sách chưa nêu cụ thể rủi ro hoạt động kinh doanh XNK, đặc biệt việc thực hợp đồng xuất nhập khẩu; 4) Cuốn sách “Quản trị rủi ro kinh doanh ngoại thương” tác giả Nguyễn Anh Tuấn, Nxb Lao động xã hội ấn hành năm 2006, phân tích đầy đủ chặt chẽ nguyên nhân phát sinh rủi ro kinh doanh ngoại thương, từ đưa biện pháp phòng chống, hạn chế rủi ro hoạt động kinh doanh ngoại thương Tuy nhiên, sách chưa nêu rủi ro cụ thể, chưa cập nhật nguyên nhân nảy sinh điều kiện Việt Nam hội nhập mở cửa kinh tế, đồng thời chưa sâu phân tích rủi ro khâu cụ thể hoạt động kinh doanh ngoại thương trình thực hợp đồng xuất nhập 5) Chuyên đề “Thực tiễn giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng XNK học kinh nghiệm” Trường đại học Ngoại Thương xuất năm 2002 nêu vụ tranh chấp thực tiễn hoạt động kinh doanh thương mại quốc tế cách giải Tuy nhiên, chuyên đề không vào phân tích nguyên nhân nảy sinh tranh chấp chưa nêu hậu quả, tức tổn thất phát sinh từ việc tranh chấp Ngoài số báo số tác giả khác viết rủi ro kinh doanh, nhìn chung, rủi ro vấn đề nên cần phải nghiên cứu cập nhật doanh nghiệp tham khảo Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu luận văn - Mục đích nghiên cứu Qua học kinh nghiệm cụ thể hoạt động kinh doanh xuất nhập thực hợp đồng thương mại quốc tế, Luận văn mong muốn tổng hợp cập nhật tài liệu có liên quan để nghiên cứu sâu hơn, cách toàn diện có hệ thống vấn đề rủi ro phát sinh thực loại hợp đồng này, từ đề xuất giải pháp phòng ngừa hữu hiệu, góp phần nâng cao hiệu hoạt động kinh doanh xuất nhập doanh nghiệp Việt Nam - Nhiệm vụ nghiên cứu  Nghiên cứu, phân tích lý thuyết rủi ro thường xảy hoạt động kinh doanh xuất nhập Việt Nam  Nghiên cứu, đánh giá rủi ro phát sinh thực hợp đồng mua bán quốc tế số doanh nghiệp Việt Nam tìm nguyên nhân rủi ro  Đề xuất giải pháp nhằm phòng ngừa hạn chế rủi ro thực hợp đồng mua bán quốc tế Việt Nam Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tƣợng nghiên cứu: Những rủi ro mà doanh nghiệp Việt Nam gặp phải trình thực hợp đồng thương mại quốc tế - Phạm vi nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu, đánh giá tình hình rủi ro thực hợp đồng thương mại quốc tế kể từ đầu năm 1990 đến qua nghiên cứu số tình cụ thể mà doanh nghiệp Việt Nam gặp phải Rủi ro kinh doanh XNK mảng đề tài rộng, song giới hạn phạm vi luận văn Thạc sỹ, luận văn phân tích, nghiên cứu rủi ro trình thực hợp đồng XNK hàng hoá hữu hình Việt nam Phƣơng pháp nghiên cứu - Luận văn sử dụng phương pháp vật biện chứng để phân tích mối quan hệ tương tác rủi ro, tổn thất với trình phát triển ngoại thương - Phương pháp phân tích, tổng hợp, diễn giải quy nạp luận văn sử dụng nhằm nêu rõ trình phát triển hoạt động mua bán quốc tế doanh nghiệp Việt Nam phát sinh rủi ro thực nghiệp vụ buôn bán quốc tế - Luận văn sử dụng phương pháp thống kê công cụ phân tích số liệu để minh chứng cho vấn đề nghiên cứu Dự kiến đóng góp luận văn - Hệ thống hóa sở lý luận rủi ro kinh doanh nói chung rủi ro phát sinh việc thực hợp đồng ngoại thương nói riêng - Phân tích làm sáng tỏ nguyên nhân phát sinh rủi ro thực hợp đồng ngoại thương doanh nghiệp Việt Nam thời gian vừa qua - Đề xuất giải pháp chủ yếu để phòng ngừa hạn chế rủi ro Bố cục luận văn Ngoài lời nói đầu kết luận, luận văn gồm chương: Chương 1: Khái quát chung rủi ro kinh doanh ngoại thương Chương 2: Rủi ro trình thực hợp đồng mua bán ngoại thương doanh nghiệp Việt Nam từ năm 1990 đến Chương 3: Một số biện pháp phòng ngừa, hạn chế rủi ro trình thực hợp đồng XNK CHƢƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ RỦI RO TRONG NGOẠI THƢƠNG Chương tập trung làm rõ khái niệm chất rủi ro, phân biệt loại rủi ro nói chung việc đo lường, quản lý rủi ro Đồng thời, chương đưa đến nhìn khái quát chung rủi ro thực hợp đồng ngoại thương 1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ RỦI RO 1.1.1 Các khái niệm rủi ro Rủi ro kiện không may mắn Rủi ro đa dạng, phức tạp, tồn nhiều hình thái khác gắn liền với đời sống, hoạt động sản xuất kinh doanh người Do đó, nhiều năm qua rủi ro trở thành đối tượng nghiên cứu nhiều học giả lĩnh vực kinh tế bảo hiểm giới Xoay quanh khái niệm rủi ro có nhiều quan điểm khác Sau số khái niệm phổ biến Frank Knight, học giả người Mỹ lĩnh vực bảo hiểm quản trị rủi ro, cho “rủi ro bất trắc đo lường được” Theo ông, loại bất trắc đo lường gọi bất trắc, loại bất trắc đo lường gọi rủi ro Cách tiếp cận dựa sở bất trắc có đo lường hay không Tuy nhiên, thực tế bất trắc đo lường hoàn toàn Một học giả người Mỹ khác, ông Allan Willett “Risk and Insurance” lại quan niệm “rủi ro bất trắc cụ thể liên quan đến biến cố không mong đợi” Như vậy, theo ông rủi ro liên quan tới thái độ người Những biến cố mong đợi xem rủi ro biến cố mong đợi rủi ro Theo ông Nguyễn Hữu Thân, tác giả “Phương pháp mạo hiểm phòng ngừa rủi ro kinh doanh”, “rủi ro bất trắc gây mát thiệt hại” Theo cách tiếp cận này, rủi ro phải bất trắc gây hậu cho người, bất trắc không gây tổn thất rủi ro Theo giáo trình “Thị trường chứng khoán”, Nxb Giáo dục, 1998 “Rủi ro tượng khách quan, liên quan đến ảnh hưởng tới mục tiêu người vạch mà người thấy tượng khách quan lại không lượng hóa xảy lúc nào, đâu mức độ thiệt hại thực mục tiêu đó” Nhìn từ góc độ bảo hiểm, rủi ro đe dọa nguy hiểm mà người không lường trước nguyên nhân trực tiếp gây tổn thất cho đối tượng bảo hiểm Tóm lại, qua khái niệm khác rủi ro học giả đề cập trên, ta thấy khái niệm có giao thoa tồn mối liên hệ chúng hai vấn đề sau: Một là, khái niệm đề cập tới bất định, không chắn ngờ vực tương lai Đây thuộc tính rủi ro Hai là, khái niệm hàm ý hậu rủi ro hay nhiều nguyên nhân gây cho người tình cụ thể hậu rủi ro tổn thất Như vậy, rủi ro không đơn mối ngờ vực tương lai mà ám thực tế kéo theo thiệt hại cho người 1.1.2 Bản chất rủi ro Một là, rủi ro tồn khách quan Bản chất xuất phát từ thực tế rủi ro khộng phụ thuộc vào ý chí người tượng môi trường kinh doanh vận động, biến đổi không ngừng Trong trình vận động, biến đổi, vật, tượng đem lại lợi ích gây tác động có hại Những tác động có hại buộc nhà kinh doanh phải đối mặt với rủi ro, tổn thất Hai là, rủi ro cố ngẫu nhiên, bất ngờ Đó kiện mà ta không lường trước cách chắn Con người thấy tượng khách quan chủ quan gây rủi ro lại lượng hóa chắn xảy lúc nào, đâu Ba là, rủi ro kiện mong đợi người Rủi ro xảy ra, gây tổn thất Tổn thất đến lượt lại thiệt hại mát lợi ích người Do đó, không mong muốn rủi ro tổn thất xảy với Vì thế, rủi ro kiện mong đợi 1.1.3 Các loại rủi ro Căn vào tiêu thức khác phân rủi ro thành nhiều loại 1.1.4 Đo lƣờng quản lý rủi ro 1.1.4.1 Đo lƣờng rủi ro Đo lường có vai trò quan trọng ảnh hưởng tới việc phân bổ nguồn lực cho quản lý kiểm soát rủi ro Đo lường giúp doanh nghiệp biết rủi ro xảy nhiều hay ít, mức độ tác hại rủi ro ảnh hưởng đến khả tài doanh nghiệp Các phương pháp đo lường sử dụng:  Phương pháp định lượng: cân, đong, đo, đếm, tính toán, thống kê…  Phương pháp định tính: đo lường tổn thất dựa sở kinh nghiệm, suy đoán tổn thất, tính toán tình tương tự, giả định, thăm dò… 1.1.4.2 Xử lý rủi ro Xử lý rủi ro, tổn thất triển khai tổng hợp biện pháp cần thiết để ngăn chặn kịp thời rủi ro, tổn thất Xử lý rủi ro, tổn thất bao trùm nội dung sau: Kế koạch hành động: bao gồm toàn hoạt động tác nghiệp phận liên quan rủi ro xảy Kế koạch tài chính: gồm khoản cho xử lý sơ rủi ro, tổn thất chi phí khắc phục, sửa chữa, bồi thường thiệt hại Kế hoạch nhân lực: chuẩn bị nhân lực xử lý rủi ro, tổn thất, hành động nhanh, thống nhất, hiệu xảy rủi ro, tổn thất 1.2 RỦI RO PHÁT SINH TRONG NGOẠI THƢƠNG 1.2.1 Hoạt động kinh doanh ngoại thƣơng nguyên nhân gia tăng rủi ro Ngoại thương hoạt động gắn liền với việc trao đổi hàng hóa vượt qua đường biên giới quốc gia; nguyên nhân nảy sinh loạt vấn đề phức tạp, từ vấn đề pháp lý việc di chuyển hàng hóa toán quốc tế Dưới góc độ nghiên cứu hoạt động kinh doanh ngoại thương để có nhận thức đầy đủ chất, nhằm phục vụ cho công tác quản lý, điều hành kinh doanh có hiệu quả, số đặc trưng nguyên nhân làm tăng rủi ro kinh doanh ngoại thương: a Nguồn luật áp dụng kinh doanh b Chủ thể kinh doanh ngoại thương c Giao dịch thông qua phương tiện thông tin làm môi giới d Di chuyển hàng hóa e Di chuyển chứng từ sở hữu hàng hóa f Di chuyển tiền toán quốc tế g Tranh chấp giải tranh chấp 1.2.2 Khái quát hợp đồng mua bán ngoại thƣơng 1.2.2.1 Khái niệm đặc điểm a Khái niệm Hợp đồng mua bán quốc tế gọi hợp đồng xuất nhập hợp đồng mua bán ngoại thương thoả thuận đương có trụ sở kinh doanh nước khác nhau, theo bên gọi bên xuất (Bên bán) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu bên khác gọi bên nhập (Bên mua) tài sản định, gọi hàng hoá; bên mua có nghĩa vụ nhận hàng trả tiền hàng b Đặc điểm - Đặc điểm 1: (đặc điểm quan trọng nhất) chủ thể hợp đồng, người mua, người bán có sở kinh doanh đăng ký hai quốc gia khác cần lưu ý quốc tịch yếu tố để phân biệt: dù người mua người bán có quốc tịch khác việc mua bán thực lãnh thỗ quốc gia hợp đồng mua bán không mang tính chất quốc tế - Đặc điểm 2: Đồng tiền toán ngoại tệ hai bên hai bên - Đặc điểm 3: Hàng hóa - đối tượng mua bán hợp đồng chuyển khỏi đất nước người bán trình thực hợp đồng 1.2.2.2 Nội dung hợp đồng mua bán ngoại thƣơng 1.2.2.3 Quy trình thực hợp đồng Quá trình thực hợp đồng XNK thông thường trình lâu dài, phức tạp trải qua nhiều công đoạn Nó bắt đầu sau hợp đồng ký kết kết thúc bên hoàn thành nghĩa vụ quyền lợi quan hệ hợp đồng Trong trình đó, rủi ro xảy lúc điều kiện phát sinh rủi ro xuất Do đó, muốn tìm hiểu rủi ro trình thực hợp đồng XNK, trước hết phải nắm vững quy trình thực hợp đồng XNK Thực hợp đồng XNK trình phức tạp bên tham gia thường chủ thể có quốc tịch khác nhau, có xa cách mặt địa lý, khác biệt hệ thống luật pháp, tập quán thương mại sách kinh tế đối ngoại Do đó, thực hợp đồng XNK thường liên quan tới nhiều khâu công việc thực hợp đồng mua bán nước Tùy vị trí nhà XK hay NK mà khâu công việc phải thực có khác 1.2.2.4 Đặc điểm rủi ro trình thực hợp đồng Kinh doanh XNK diễn môi trường đặc biệt phức tạp Quá trình thực hợp đồng bao gồm chuỗi bước nghiệp vụ khâu trình này, nhân tố ảnh hưởng nguyên nhân gây rủi ro xuất ngày nhiều a Rủi ro trình thực hợp đồng XNK xảy với tần suất lớn thực hợp đồng nƣớc Trong trình thực hợp đồng XNK, nhà kinh doanh phải đối mặt với môi trường kinh doanh đầy biến động, kèm theo muôn vàn nguy rủi ro tất lĩnh vực hoạt động diễn nước Các nhân tố ảnh hưởng, nguyên nhân chủ quan khách quan nước nước làm cho rủi ro xảy thường xuyên với tần suất lớn so với kinh doanh nước Sự xuất dồn dập, thường xuyên cố bất lợi lý giải khác biệt hệ thống luật pháp, văn hóa kinh doanh, chủ thể quan hệ hợp đồng, khoảng cách địa lý Nguyên nhân gây rủi ro nhiều rủi ro xảy với tần số lớn ngược lại Việc rủi ro xảy thường xuyên với tần số lớn đặc điểm trội rủi ro thực hợp đồng XNK b Rủi ro xảy với mức độ nghiêm trọng Khi xảy ra, rủi ro thường gây hiệu nghiêm trọng cho người kinh doanh XNK hai lý Một là, giá trị thương vụ XNK thường lớn so với thương vụ kinh doanh nước Hai là, trình thực hợp đồng XNK thường liên quan tới nhiều bên nên xảy rủi ro, tổn thất tất bên phải gánh chịu Nói cách khác, mức độ nghiêm trọng thể phạm vi ảnh hưởng rủi ro, tổn thất rộng lớn c Rủi ro đa dạng phức tạp Đặc điểm xuất phát từ thực tế nguyên nhân làm phát sinh rủi ro kinh doanh hoạt động ngoại thương đa dạng phức tạp so với hoạt động kinh doanh thông thường nước Do đó, rủi ro thực hợp đồng XNK liên quan tới nhiều lĩnh vực vận tải quốc tế, toán quốc tế, bảo hiểm Hơn nữa, đặc trưng hợp đồng mua bán ngoại thương có yếu tố nước ngoài, thể chủ thể hợp đồng bên có quốc tịch khác có trụ sở nước khác nhau, hàng hóa đối tượng hợp đồng thường di chuyển qua biên giới quốc gia từ khu vực pháp lý sang khu vực pháp lý khác, đồng tiền tính [...]... tạp hơn so với hoạt động kinh doanh thông thường trong nước Do đó, rủi ro trong thực hiện hợp đồng XNK liên quan tới nhiều lĩnh vực như vận tải quốc tế, thanh toán quốc tế, bảo hiểm Hơn nữa, đặc trưng của hợp đồng mua bán ngoại thương là có yếu tố nước ngoài, thể hiện ở chủ thể của hợp đồng là các bên có quốc tịch khác nhau hoặc có trụ sở ở các nước khác nhau, hàng hóa là đối tượng của hợp đồng thường...vụ kinh doanh trong nước Hai là, quá trình thực hiện hợp đồng XNK thường liên quan tới nhiều bên hơn nên khi xảy ra rủi ro, tổn thất có thể tất cả các bên cùng phải gánh chịu Nói một cách khác, mức độ nghiêm trọng hơn được thể hiện ở phạm vi ảnh hưởng của rủi ro, tổn thất rộng lớn hơn c Rủi ro đa dạng phức tạp hơn Đặc điểm này xuất phát