Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo luật hình sự việt nam (trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn địa bàn thành phố hà nội)

Tăng cường năng lực, trình đ ộ chuyên môn và ý thức pháp luật, trách nhiệm của đội ngũ Điều tra viên, Kiểm sát viên, Thẩm phán và Hội thẩm nhân dân để đảm bảo việc giải quyết vụ án được

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LU ẬT

T Ạ QUỐC TUẤN

(trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn địa bàn thành phố Hà Nội)

LU ẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ N ỘI - 2016

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LU ẬT

T Ạ QUỐC TUẤN

(trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn địa bàn thành phố Hà Nội)

Lời cam đoan

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công bố trong bất kỳ

Tác giả luận văn

Tạ Quốc Tuấn

Chương 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA VIỆC QUY ĐỊNH TỘI LỢI

DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI

8

1.1 Quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi

hành công vụ từ năm 1945 đến trước khi có Bộ luật hình sự

năm 1985

8

1.2 Quy định của Bộ luật hình sự năm 1985 về tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

11

1.3 Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

trong Bộ luật hình sự năm 1999 và Luật sửa đổi, bổ sung Bộ

1.3.2 Khung hình phạt của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong

khi thi hành công vụ

29

1.4 Dấu hiệu pháp lý hình sự của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn

trong khi thi hành công vụ

1.5.1 Phạm tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công

vụ thuộc khoản 1 Điều 281

47

1.5.2 Phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công

vụ thuộc các trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 281 Bộ

luật hình sự

48

1.5.3 Phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công

vụ thuộc các trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 281 Bộ

luật hình sự

61

1.5.4 Hình phạt bổ sung của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong

khi thi hành công vụ

65

Chương 2: THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT

HÌNH SỰ VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ QUYỀN HẠN

2.2 Áp dụng hình phạt đối với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn

trong khi thi hành công vụ

71

2.2.2 Áp dụng hình phạt bổ sung "cấm đảm nhiệm chức vụ nhất định" 72 2.2.3 Việc áp dụng tình tiết giảm nhẹ quy định tại điểm b khoản 1

Điều 46 Bộ luật hình sự 1999 đối với tội lợi dụng chức vụ,

quyền hạn trong khi thi hành công vụ

74

2.3 Những khó khăn, vướng mắc khi áp dụng tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

75

Chương 3: HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT HÌNH SỰ

VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG

PHỐ HÀ NỘI

80

3.1 Yêu cầu hoàn thiện các quy định của bộ luật hình sự việt nam

năm 1999 về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi

hành công vụ

80

3.2 Đề xuất sửa đổi, bổ sung 83 3.3 Một số kiến nghị, giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng các

quy định của Bộ luật hình sự việt nam năm 1999 về tội lợi

dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

84

3.3.1 Kiến nghị hoàn thiện các quy định của pháp luật về tội lợi

dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

84

3.3.2 Kiến nghị ban hành văn bản hướng dẫn áp dụng Chương XXI

Bộ luật hình sự 1999

84

3.3.3 Tăng cường năng lực, trình đ ộ chuyên môn và ý thức pháp

luật, trách nhiệm của đội ngũ Điều tra viên, Kiểm sát viên,

Thẩm phán và Hội thẩm nhân dân để đảm bảo việc giải quyết

vụ án được thực hiện đúng quy định của pháp luật

nhà nước, nhất là các cơ quan bảo vệ pháp luật, đấu tranh kiên

quyết và tích cực đối với tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn

88

3.3.8 Tập trung, giải quyết dứt điểm các vụ án đã được phát hiện và

quy định việc xử lý trách nhiệm đối với cán bộ lãnh đạo,

đứng đầu cơ quan, tổ chức, đơn vị để xảy ra tội phạm

89

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

BLHS : Bộ luật hình sự XHCN : Xã hội chủ nghĩa

M Ở ĐẦU

1 Tính c ấp thiết của đề tài

Trong những năm qua tình hình an ninh chính trị, trật tự an toàn xã

hội của đất nước tiếp tục được giữ vững, nền kinh tế tiếp tục phát triển đã đạt được những thành tựu to lớn Tuy nhiên tình hình tội phạm vẫn diễn biến phức

tạp và chưa có chiều hướng giảm, các tội phạm nghiêm trọng, rất nghiêm

trọng và đặc biệt nghiêm trọng còn xảy ra nhiều Trong đó nổi lên là tội phạm

về tham nhũng đã gây ảnh hưởng lớn đến nền kinh tế, chính trị của đất nước, làm giảm lòng tin trong nhân dân [25, tr 4] Tình hình tội phạm có nhiều diễn

biến phức tạp, xảy ra ở nhiều ngành, cấp, lĩnh vực khác nhau Nhiều vụ án đặc

biệt nghiêm trọng xảy ra và nghiêm trọng hơn, loại tội này còn xảy ra ngay tại các cơ quan, tổ chức của Nhà nước Có thể nói tội phạm tham nhũng là vấn đề được Nhà nước đặc biệt quan tâm trong giai đoạn hiện nay

Hội nghị đại biểu toàn quốc giữa nhiệm kỳ từ 20 - 25/01/1994 khóa VII

của Đảng chỉ rõ tệ quan liêu, tham nhũng là một trong bốn nguy cơ của cách

mạng nước ta Đặt vấn đề như thế có nghĩa tội tham nhũng nói chung không

chỉ là một tệ nạn xã hội thông thường, chỉ tác hại thuần túy về mặt kinh tế mà

đã trở thành vấn đề chính trị pháp lý, là nguy cơ uy hiếp sự tồn vong của chế độ

Đảng và Nhà nước ta đã có rất nhiều chỉ thị, nghị quyết, đã tiến hành nhiều cuộc vận động lớn và được đông đảo quần chúng đồng tình ủng hộ, tuy nhiên đến nay loại tội phạm này không những không bị đẩy lùi, mà có lúc, có nơi còn phát triển nghiêm trọng hơn

Đại hội IX của Đảng tiếp tục xác định tham nhũng là một trong các nguy cơ lớn , đó là: Tình trạng tham nhũng, suy thoái về tư tưởng chính trị, đạo đức, lối sống ở một bộ phận không nhỏ cán bộ, đảng viên là rất nghiêm

trọng Nạn tham nhũng kéo dài trong bộ máy của hệ thống chính trị và trong nhiều tổ chức kinh tế là một nguy cơ đe dọa sự sống còn của chế độ

Đấu tranh chống tội phạm tham nhũng nói chung đã và đang là một yêu cầu cấp bách nhằm làm trong sạch bộ máy của Đảng, Nhà nước, nâng cao vai trò lãnh đạo của Đảng và hiệu lực quản lý của Nhà nước, tăng cường nền dân chủ xã hội chủ nghĩa (XHCN), củng cố mối quan hệ giữa Đảng, Nhà nước với nhân dân, tăng cường kỷ cương phép nước

Trong nhóm tội phạm tham nhũng có thể thấy tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ là loại tội trong những năm gần đây đang có chiều hướng tăng lên cả về quy mô và tính chất, nổi lên nhiều trong các lĩnh vực về quản lý đất đai thậm chí cả lĩnh vực y tế, giáo dục

Thực tiễn những năm gần đây cho thấy do đặc điểm của nền kinh tế

thị trường, sự quản lý của Nhà nước và tác động nhiều mặt của tình hình kinh

tế xã hội nên tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ diễn

biến khá phức tạp Nhiều vụ án đã được phát hiện, điều tra nhưng do tính chất

phức tạp của vụ án và đặc biệt còn thiếu những văn bản hướng dẫn, dẫn đến

có những quan điểm, nhận thức khác nhau về pháp luật giữa các cơ quan tiến hành tố tụng, nên nhiều vụ án để kéo dài hoặc có đường lối xử lý khác nhau,

dẫn đến tình trạng pháp luật không được áp dụng thống nhất

Bộ luật hình sự (BLHS) đã được Quốc hội khóa X thông qua tại kỳ

họp thứ 6 ngày 21 tháng 12 năm 1999, có hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 7 năm 2000 trong đó quy định tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ đầy đủ hơn, chi tiết hơn, phản ánh được thực trạng công tác đấu tranh phòng chống loại tội này trong thời gian qua, giúp cho việc điều tra, truy

tố, xét xử được thuận lợi hơn

Trước khi có BLHS 1999 thì những quy định của BLHS 1985 đối với

tội này còn nhiều điểm chưa được hướng dẫn; thực tiễn cho thấy nhiều trường

hợp phạm tội, các cơ quan tiến hành tố tụng gặp không ít khó khăn trong việc

áp dụng BLHS để truy cứu đối với người phạm tội BLHS 1999 quy định thêm nhiều điểm mới hơn, nếu không được hiểu thống nhất sẽ càng khó khăn

hơn trong việc áp dụng BLHS khi giải quyết các vụ án Mặt khác, đến nay tội

lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ quy định tại Chương XXI chưa được các cơ quan có thẩm quyền giải thích hoặc hướng dẫn một cách toàn diện và đầy đủ, nên việc áp dụng qu y định của BLHS đối với tội này còn hạn chế

Nghị quyết 37/2012 ngày 23/11/2012 của Quốc hội nêu:

Công tác phòng ngừa, chống vi phạm pháp luật và tội phạm, phòng, chống tham nhũng, công tác đi ều tra, truy tố, xét xử và thi hành án còn có những hạn chế Tình hình vi phạm pháp luật và tội

phạm tham nhũng còn diễn biến phức tạp, trên một số lĩnh vực còn

có xu hướng tăng, nghiêm trọng hơn cả về quy mô, tính chất Công tác phát hiện, xử lý vi phạm pháp luật và tội phạm tham nhũng hiệu

quả chưa cao, hiệu lực răn đe, phòng ngừa thấp [37, Điều 1] Năng lực và trách nhiệm của một bộ phận cán bộ tư pháp còn y ếu, nhiều trường hợp tiêu cực, sa sút phẩm chất đạo đức

Bộ luật hình sự năm 1999 quy định nhóm tội về tham nhũng trong chương các tội về chức vụ Trong đó tội "Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ " quy định tại Điều 281 là một trong những loại tội thường gặp khó khăn, vướng mắc trong quá trình giải quyết Vì vậy việc nghiên cứu về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo Luật hình sự Việt Nam là một yêu cầu khách quan, cấp thiết

Ngoài ra, trong bối cảnh Việt Nam đang thực hiện công cuộc cải cách

tư pháp theo tinh thần Nghị quyết số 08 ngày 02/01/2002 của Bộ Chính trị về

"Một số nhiệm vụ trọng tâm công tác tư pháp trong thời gian tới"; Nghị quyết

số 48-NQ/TW ngày 25/4/2005 của Bộ Chính trị về "Chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020"; và Nghị quyết số 49 -NQ/TW ngày 02/06/2005 của Bộ Chính trị về

"Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020" với nội dung "sớm hoàn thiện hệ

thống pháp luật liên quan đến lĩnh vực tư pháp phù hợp mục tiêu của chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật " [12] Do đó, việc nghiên

cứu đề tài này càng làm sáng tỏ về mặt khoa học, góp phần giải quyết một số vướng mắc, khó khăn khi áp dụng loại tội này trong thực tế

Đó là lý do để tôi lựa chọn đề tài "tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn

trong khi thi hành công v ụ theo Luật hình sự Việt Nam (trên c ơ sở nghiên

c ứu thực tiễn địa bàn thành phố Hà Nội)" làm luận văn thạc sĩ Luật học

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ nằm ở

Mục A Chương XXI phần các tội phạm về tham nhũng Qua tìm hiểu, nghiên

cứu cho thấy, ở nước ta đã có khá nhiều công trình nghiên cứu của nhiều tác

giả về các tội phạm tham nhũng nói chung trong đó phần nào đã đề cập đến

tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ như sách giáo trình Luật hình sự Việt Nam, sách Giáo trình của trường Đại học Luật Hà

Nội, Bình luận khoa học hình sự của tác giả Đinh Văn Quế; về các bài viết trên tạp chí kiểm sát của Nguyễn Duy Giảng (2006); về luận văn tiến sĩ về các

tội phạm tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam của Trần Văn Đạt (2012), Tình hình nguyên nhân và các biện pháp đấu tranh phòng, chống các

tội phạm tham nhũng của Trần Công Phàn (2004)

Trên cơ sở kết quả nghiên cứu, khảo sát trên đây cho thấy, ở nước ta

đã có nhiều công trình nghiên cứu về tội phạm tham nhũng nói chung, tuy nhiên ở cấp độ luận văn thạc sĩ, tiến sĩ thì chưa có công trình nghiên cứu cụ

thể nào về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ

Các công trình nghiên cứu trước đây thường chỉ đi vào phân tích, bao quát tổng thể toàn bộ nhóm tội về tham nhũng mà không đi sâu, phân tích cụ

thể tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ, các nhà nghiên cứu thường tập trung nhiều vào các tội có tính nghiêm trọng hơn và thường xuyên xảy ra hơn trong thực tế

Có thể nói, đây là lần đầu tiên đề tài nghiên cứu về tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ được nghiên cứu dưới góc độ lý

luận chung về Nhà nước và pháp luật Do chưa có đề tài nghiên cứu cụ thể nào về tội này nên chưa có sự nghiên cứu đầy đủ, toàn diện việc áp dụng pháp

luật của tội này trong thực tiễn, qua đó chưa đưa ra được những giải pháp để

áp dụng thống nhất pháp luật Chính vì vậy trong thực tiễn áp dụng pháp luật còn gặp nhiều khó khăn, vướng mắc vì vậy việc nghiên cứu đề tài "Tội lợi

dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo Luật hình sự

Vi ệt Nam (trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn địa bàn thành phố Hà Nội)" là

đòi hỏi khách quan, cấp thiết, vừa có tính lý luận, vừa có tính thực tiễn

3 M ục đích, nhiệm vụ và phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 M ục đích nghiên cứu

Mục đích của luận văn là nghiên cứu các quy định của pháp luật về tội

lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo Luật hình sự

Việt Nam, nêu ra một số lý luận và thực tiễn xét xử, từ đó luận văn đưa ra

những giải pháp nhằm hoàn thiện những vướng mắc khi áp dụng loại tội này trong thực tế nhằm nâng cao chất lượng xét xử loại tội này, góp phần đấu tranh có hiệu quả hơn trong việc phòng ngừa và chống tội phạm về tham

nhũng trong tình hình hiện nay

3.2 Nhi ệm vụ nghiên cứu

Từ mục đích nghiên cứu nêu trên, luận văn có những nhiệm vụ làm rõ

một số vấn đề về lý luận và thực tiễn xét xử của tội lợi dụng chức vụ, quyền

hạn trong khi thi hành công vụ; qua đó đưa ra những giải pháp nhằm hoàn thiện,

khắc phục những khó khăn, vướng mắc trong thực tiễn xét xử loại tội này

3.3 Ph ạm vi nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu một số vấn đề lý luận và thực tiễn xét xử của tội

lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ dựa trên số liệu những

vụ án được đưa ra xét xử trên địa bàn thành phố Hà Nội Từ đó đề xuất những

giải pháp, hướng hoàn thiện cụ thể, có tính khả thi nhằm đảm bảo việc xét xử đối với loại tội này ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay

Luận văn có tham khảo những công trình nghiên cứu của các giáo sư,

tiến sĩ, thạc sĩ, các bài viết trên tạp chí kiểm sát, báo khoa học pháp luật

Về thời gian: Luận văn nghiên cứu một số vấn đề lý luận và thực tiễn xét xử của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ trong

05 năm (2010 - 2014) trên địa bàn thành phố Hà Nội

4 Phương pháp luận và các phương pháp nghiên cứu

Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận chủ nghĩa duy

vật lịch sử và chủ nghĩa duy vật biện chứng mác-xít, tư tưởng Hồ Chí Minh

về Nhà nước và pháp luật, quan điểm của Đảng và Nhà nước ta về xây dựng Nhà nước pháp quyền, về chính sách hình sự, về vấn đề cải cách tư pháp được

thể hiện trong các Nghị quyết Đại hội Đảng VIII, IX, X và các Nghị quyết số 08-NQ/TW ngày 02/01/2002, Nghị quyết số 49 -NQ/TW ngày 26/5/2005 về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 của Bộ Chính trị

Trong quá trình nghiên cứu, luận văn đã sử dụng các phương pháp cụ

thể và đặc thù của khoa học luật hình sự như: phương pháp phân tích và tổng

hợp; phương pháp so sánh, đối chiếu; phương pháp diễn dịch; phương pháp quy nạp; phương pháp thống kê, điều tra xã hội học để tổng hợp các tri thức khoa học luật hình sự và luận chứng các vấn đề tương ứng được nghiên cứu trong luận văn

5 Nh ững điểm mới và đóng góp của luận văn

Luận văn đóng góp một số vấn đề về lý luận và thực tiễn xét xử tội lợi

dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ, quy định tại Điều 281 BLHS, qua đó đề ra hướng hoàn thiện, để áp dụng thống nhất pháp luật về

loại tội này

Bên cạnh đó, luận văn sẽ là một tài liệu tham khảo cần thiết và bổ ích dành cho các nhà lập pháp, các nhà nghiên cứu, cá n bộ giảng dạy pháp luật,

các nghiên cứu sinh, học viên cao học và sinh viên thuộc chuyên ngành hình

sự tại các cơ sở đào tạo luật Kết quả nghiên cứu của luận văn còn phục vụ cho việc trang bị những kiến thức chuyên sâu cho các cán bộ đang công tác

tại các Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát, Tòa án trong quá trình giải quyết vụ

án được khách quan, có căn cứ và đúng pháp luật

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Cơ sở lý luận của việc quy định tội lợi dụng chức vụ,

quyền hạn trong khi thi hành công vụ trong Bộ luật hình sự

Chương 2: Thực tiễn áp dụng quy định của Bộ luật hình sự về tội lợi

dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ trên địa bàn thành phố

Hà Nội

Chương 3: Hoàn thiện các quy định pháp luật hình sự về tội lợi dụng

chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ từ thực tiễn thành phố Hà Nội

Chương 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA VIỆC QUY ĐỊNH TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ,

QUY ỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ

TRONG B Ộ LUẬT HÌNH SỰ

1.1 QUY ĐỊNH VỀ TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG V Ụ TỪ N ĂM 1945 ĐẾN TRƯỚC KHI CÓ BỘ LUẬT HÌNH S Ự NĂM 1985

Trước khi BLHS đầu tiên của Nhà nước Cộng hòa XHCN Việt Nam được ban hành thì tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ chưa được quy định trong một văn bản quy phạm pháp luật nào mà chỉ được quy định rải rác trong một số văn bản quy phạm pháp luật khác nhau Cũng như khái niệm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ chưa được quy định

Sau thắng lợi của Cách mạng tháng Tám năm 1945, mặc dù còn bề

bộn nhiều công việc trọng đại của đất nước nhưng Nhà nước ta đã rất chú

trọng đến việc quản lý xã hội bằng pháp luật nhằm góp phần giữ vững an ninh chính trị và trật tự an toàn xã hội Ngày 10 tháng 10 năm 1945 Chủ tịch nước ban hành Sắc lệnh số 47 về việc "giữ tạm thời các luật lệ hiện hành ở Bắc, Trung, Nam Bộ cho đến khi ban hành những bộ luật pháp duy nhất cho toàn

quốc" Trong lĩnh vực hình sự, theo quy định của sắc lệnh này thì các đạo luật

của chính quyền cũ tạm thời được giữ lại và được phép thi hành nếu những điều khoản trong các luật lệ cũ "không trái với nền độc lập của nước Việt Nam và chính thể dân chủ cộng hòa " [6, Điều 12] Theo đó trong lĩnh vực hình sự có 3 đạo luật tạm thời được giữ lại và thi hành đó là: Bộ "Luật Hình

An Nam" ban hành năm 1921 được thi hành ở Bắc Bộ; Bộ "Hoàng Việt Hình

Luật" ban hành năm 1933 được thi hành ở Trung Bộ; Bộ "Hình pháp tu

chỉnh" ban hành năm 1912 được thi hành ở Nam Bộ

Trong thời kỳ này, để đảm bảo uy tín của cán bộ, công chức Nhà nước

và cơ quan nhà nước, bảo vệ các lợi ích của Nhà nước, lợi ích chính đáng của

tập thể và công dân, bảo đảm cho các cơ quan nhà nước hoạt động đúng đắn

và chống tội phạm trong lĩnh vực này, Nhà nước Cộng hòa XHCN Việt Nam

đã ban hành nhiều văn bản pháp luật hình sự về các tội phạm chức vụ Ví dụ:

Sắc lệnh số 223-SL ngày 17 tháng 11 năm 1946 của Chủ tịch nước trong đó quy định:

Tội đưa hối lộ cho công chức, tội công chức nhận hối lộ,

hoặc phù lạm hoặc biển thủ công quỹ đều bị phạt khổ sai từ 05 năm đến 20 năm và phạt bạc gấp đôi tang vật hối lộ, phù lạm hay biển

thủ Tang vật hối lộ bị tịch thu sung công Người phạm tội còn có

thể bị xử tịch thu nhiều nhất là đến ba phần tư gia sản… [7]

Trong sắc lệnh này cũng đã đưa ra khái niệm về người có chức vụ Điều 3 của sắc lệnh quy định: "Công chức gồm nhân viên trong Chính phủ, trong các Ủy ban hành chính các cấp, các cơ quan do nhân dân bầu lên, trong

bộ đội và tất cả các người phụ trách một công vụ" [7, Điều 3] Ngày 23 tháng 5 năm 1981, Ủy ban Thường vụ Quốc hội ban hành Pháp lệnh trừng trị tội hối

lộ gồm 13 điều luật, trong đó quy định tương đối cụ thể về dấu hiệu đặc trưng

của các tội nhận hối lộ, đưa hối lộ, môi giới hối lộ và lợi dụng ảnh hưởng đối

với người có chức vụ, quyền hạn để trục lợi, quy định về các trường hợp tăng

nặng, giảm nhẹ trách nhiệm hình sự và hình phạt, quy định về hình phạt, về

việc xử lý của hối lộ, xử lý hành vi trả thù người tố giác… Pháp lệnh trừng trị

tội hối lộ là công cụ pháp lý quan trọng góp phần đấu tranh có hiệu quả với

tội hối lộ trong thời gian đó

Ngoài ra trong thời gian này còn có Sắc lệnh số 200/SL ngày 08 tháng 7 năm 1948 của Chủ tịch nước coi công chức trong thời kỳ kháng chiến như bị trưng tập (liên quan đến tội đào nhiệm); Sắc lệnh số 154-SL ngày 17 tháng 11 năm 1950 của Chủ tịch nước ấn định những hình phạt trừng trị việc để tiết lộ

bí mật (liên quan đến tội cố ý làm lộ bí mật công tác và tội vô ý làm lộ bí mật công tác); Sắc lệnh số 267/SL ngày 15 tháng 6 năm 1956 của Chủ tịch nước quy định trừng trị những âm mưu và hành động phá hoại tài sản của Nhà nước

và của nhân dân, cản trở việc thực hiện chính sách, kế hoạch của Nhà nước (liên quan đến tội thiếu tinh thần trách nhiệm); Sắc luật số 03/SL/1976 được

Hội đồng chính phủ cách mạng lâm thời ban hành ngày 15 tháng 3 năm 1976 quy định tội phạm và hình phạt trong đó quy định tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn và quy định tội đưa và nhận hối lộ, tuy nhiên Sắc luật không mô tả

dấu hiệu pháp lý của tội phạm, không quy định tình tiết tăng nặng và không quy định hình phạt bổ sung… Qua việc Nhà nước ban hành một số các sắc

lệnh như trên có thể thấy ngay từ những năm đầu của chính quyền cách mạng, Nhà nước ta đã thể hiện thái độ đấu tranh không khoan nhượng đối với loại

tội này

Tuy nhiên, trong tất cả các văn bản pháp luật chưa có văn bản nào quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ, mà hành

vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ chỉ được coi là tình

tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự, ví dụ: tại khoản 4 Điều 19 của Pháp lệnh

trừng trị các tội phản cách mạng ngày 30 tháng 10 năm 1967 quy định: "lợi

dụng chức quyền để hoạt động phản cách mạng là trường hợp cần xử phạt

nặng" '[54]; hay trong bản tổng kết ngày 10 tháng 8 năm 1970 của Tòa án nhân dân tối cao về thực tiễn xét xử loại tội giết người cũng quy định: lợi

dụng chức vụ, quyền hạn để giết người là tình tiết tăng nặng

Tóm lại, pháp luật hình sự thời kỳ này về cơ bản đáp ứng yêu cầu thực

hiện nhiệm vụ cách mạng, góp phần giữ vững an ninh chính trị, trật tự an toàn

xã hội, đảm bảo hoạt động của các cơ quan nhà nước , tổ chức có hiệu quả Tuy nhiên, do nhiều nguyên nhân nên việc quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ còn có nhiều hạn chế Tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ không được quy định trong bất cứ

văn bản pháp luật nào; hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ chỉ được coi là tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự; Các tội phạm

về chức vụ nói chung nếu có được quy định thì cũng nằm trong nhiều văn bản pháp luật đơn hành khác nhau, các dấu hiệu pháp lí, các tình tiết tăng nặng

giảm nhẹ chưa được quy định cụ thể, chưa quy định về khái niệm "tội phạm

chức vụ", còn khái niệm người có chức vụ mặc dù đã được quy định cho một

số tội phạm cụ thể như nhận hối lộ, biển thủ công quỹ… nhưng nhìn chung chưa cụ thể

1.2 QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 1985 VỀ TỘI LỢI DỤNG

CH ỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ

Ngày 27 tháng 6 năm 1985, BLHS đầu tiên của Nhà nước Cộng hòa XHCN Việt Nam được Quốc hội thông qua, đánh dấu một bước ngoặt quan

trọng về sự phát triển của pháp luật hình sự nước nhà và là cơ sở pháp lý để

thực hiện việc đấu tranh phòng, chống tội phạm có hiệu quả BLHS năm 1985

ra đời trên cơ sở tổng kết, kế thừa kinh nghiệm lập pháp hình sự và kinh nghiệm đấu tranh phòng, chống tội phạm trong những năm trước đây và dự

kiến tình hình diễn biến của tội phạm trong thời gian tới Đây là văn bản quy

phạm pháp luật đầu tiên mà trong đó các tội phạm về chức vụ được phân loại thành một nhóm tội phạm và được quy định thành một chương riêng - Chương IX và khái niệm "tội phạm chức vụ" cũng đã được chính thức ghi

nhận, đồng thời đây cũng là lần đầu tiên tội lợi dụng chức vụ quyền hạn được quy định là một tội danh, tạo cơ sở pháp lý quan trọng cho công cuộc đấu tranh chống loại tội phạm này

Theo quy định của Điều 219 của BLHS 1985 thì "các tội phạm về

chức vụ là những hành vi xâm phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước hoặc tổ chức xã hội do người có chức vụ thực hiện trong khi thi hành nhiệm vụ" [29], đồng thời luật cũng xác định "người có chức vụ là người do

bổ nhiệm, do dân cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng

lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định

và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ" [29, Điều 219]

Trong BLHS 1985, tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ được quy định tại Điều 221 thuộc phần các tội phạm về chức vụ (bộ

luật này chưa có sự phân biệt tội phạm nào là tội phạm về tham nhũng, tội

phạm nào là tội phạm về chức vụ khác)

Điều 221 quy định tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn hoặc lạm quyền trong khi thi hành công vụ như sau:

Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng

chức vụ, quyền hạn hoặc vượt quá quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của tổ chức xã hội hoặc lợi ích

hợp pháp của công dân, nếu không thuộc trường hợp quy định tại các Điều 156, 238 và 239, thì bị phạt cảnh cáo, cải tạo không giam

giữ đến hai năm hoặc bị phạt tù từ sáu tháng đến năm năm [29] Theo đó, hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn và hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ đều được quy định chung trong một điều luật - Điều 221, tuy nhiên do chưa có nhiều thực tiễn xét xử đối với tội phạm này, nên lúc đầu Điều 221 chỉ quy định một khung hình phạt, không quy định các tình tiết là yếu tố định khung hình phạt

Trong quá trình thực hiện BLHS 1985 cũng là những năm thực hiện công cuộc đổi mới đất nước với nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng XHCN đã nảy si nh nhiều vấn đề phức tạp trong xã hội Tệ tham

nhũng, lãng phí là vấn đề được cả xã hội quan tâm, lên án Do yêu cầu của

thực tiến đấu tranh chống tội phạm nên từ năm 1989 đến năm 1997, Quốc hội

đã bốn lần sửa đổi, bổ sung BLHS vào các ngày: 28/2/1989; ngày 12/8/1991, ngày 22/12/1992 và ngày 10/5/1997, trong đó quy định tại Điều 221 được sửa đổi bổ sung ba lần vào các ngày: 12/8/1991, ngày 22/12/1992 và ngày 10/5/1997 theo hướng tách hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ ra thành điều

luật riêng - Điều 221a; khi này Điều 221 được quy định như sau: "Người nào

vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích Nhà nước, của xã hội, quyền hoặc lợi ích hợp pháp của công dân, thì bị phạt tù từ một năm đến năm năm… " [30]

Như vậy, tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ được cấu tạo lại thành nhiều khoản khác nhau, mức hình phạt cũng nghiêm

khắc hơn nhiều so với Điều 221 chưa sửa đổi bổ sung: Điều 221 ban đầu quy định mức hình phạt cao nhất là 05 năm tù, sau khi được sửa đổi bổ sung lần

thứ 3 vào ngày 10/5/1997 thì mức cao nhất đối với tội phạm này lên tới 20 năm tù Việc tăng mức hình phạt từ 05 năm tới 20 năm tù thể hiện chính sách hình sự nghiêm khắc của Đảng và Nhà nước ta đối với loại tội phạm này, góp

phần làm trong sạch bộ máy nhà nước, đồng thời giáo dục đạo đức cách mạng cho đội ngũ công chức, qua đó góp phần tạo niềm tin trong nhân dân với sự nghiệp lãnh đạo của Đảng

Ngoài ra, trong giai đoạn này các cơ quan bảo vệ pháp l uật ở Trung ương đã có một số văn bản hướng dẫn áp dụng thống nhất pháp luật trong cả nước, trong đó có Thông tư liên ngành số 02/TTLN ngày 20/3/1993 của Tòa

án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Bộ Nội vụ (nay là Bộ Công an), Bộ Tư pháp hướng dẫn một số quy định của Luật sửa đổi bổ sung

một số điều của BLHS năm 1985 Cụ thể trong mục b phần 2 về đường lối xử

lý thì các tội có tính chất tham nhũng cần phải bị xử lý nghiêm khắc, một trong số các tội được Thông tư này liệt kê có "Tội lợi dụng chức vụ quyền

hạn hoặc lạm quyền trong khi thi hành công vụ (Điều 221)" [48]

Tóm lại, tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ là

tội phạm chỉ được quy định từ khi BLHS năm 1985 được ban hành Việc quy định tội này tại một điều luật cụ thể trong bộ luật tạo cơ sở pháp lý vững chắc cho công cuộc đấu tranh chống loại tội phạm này Ban đầu, nhà làm luật quy định hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn và hành vi lạm quyền trong khi thi

hành công vụ chung trong một điều luật và chỉ quy định một khung hình phạt, không quy định các tình tiết là yếu tố định khung hình phạt Nhưng sau ba lần BLHS được sửa đổi, bổ sung thì hành vi lạm quyền trong khi thi hành công vụ

đã được tách ra thành điều luật riêng, Điều 221 quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn cũng được chia thành nhiều khoản khác nhau, mức hình phạt cũng nghiêm khắc hơn so với Điều 221 chưa sửa đổi bổ sung: mức chênh lệch lên tới

20 năm tù Điều này phần nào thể hiện chính sách hình sự nghiêm khắc, không khoan nhượng của Đảng và Nhà nước ta trước việc đấu tranh phòng và chống

tội phạm lợi dụng chức vụ quyền hạn, đồng thời củng cố lòng tin của nhân dân đối với chế độ ta và từng bước làm trong sạch bộ máy của Đảng và Nhà nước

1.3 T ỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUYỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG V Ụ TRO NG BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 1999 VÀ LUẬT SỬA ĐỔI, BỔ SUNG BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 2009

Kế thừa kinh nghiệm lập pháp, đấu tranh phòng, chống tội phạm kể từ khi có BLHS năm 1985 và trước đó, cũng như dự kiến tình hình tội phạm trong thời gian tiếp theo, ngày 21 tháng 12 năm 1999, Quốc hội nước ta đã thông qua BLHS mới, trong đó tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ được quy định tại Điều 281 thuộc mục A - các tội phạm về tham nhũng, thuộc chương XXI - các tội phạm về chức vụ

Cũng như BLHS năm 1985, BLHS năm 1999 và Luật sửa đổi bổ sung

một số điều của BLHS năm 2009 đều xếp tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ vào nhóm tội phạm về chức vụ, tuy nhiên trong

phần tội phạm về chức vụ của BLHS năm 1985 chưa có sự phân nhóm thành các tội phạm về tham nhũng và các tội phạm khác về chức vụ như ở BLHS năm 1999 Sự phân hóa thành các tội phạm về tham nhũng và các tội phạm khác về chức vụ trong BLHS năm 1999 xuất phát từ yêu cầu của thực tế đấu tranh phòng, chống nhóm tội phạm này và sự thống nhất với Pháp lệnh chống tham nhũng đã được Quốc hội thông qua ngày 26 tháng 2 năm 1998

Trong Pháp lệnh chống tham nhũng đã liệt kê 11 hành vi tham nhũng được xây dựng trên cơ sở Luật sửa đổi bổ sung một số điều của BLHS ngày 10/5/1997 về các tội tham nhũng, ma túy và các tội phạm tình dục đối với trẻ

em, trong đó có hành vi "Lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi " Tuy nhiên trong quá trình soạn thảo BLHS năm

1999 ban soạn thảo đã xem xét lại 07 hành vi đích thực là tham nhũng thì được quy định trong mục A chương XXI, còn lại thì chuyển sang chương khác cho phù hợp với tính chất của hành vi phạm tội, một trong 07 hành vi đó

có hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ

Để phù hợp với quy định tại BLHS năm 1999, ngày 28/4/2000, Ủy ban Thường vụ Quốc hội ban hành Pháp lệnh sửa đổi bổ sung một số điều của pháp lệnh chống tham nhũng, trong đó chỉ còn quy định 07 hành vi được coi

là tham nhũng Một trong 07 hành vi đó là lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ vì vụ lợi Trong Luật sửa đổi bổ sung một số điều của BLHS năm 2009, tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ được giữ nguyên như quy định tại BLHS năm 1999

Do yêu cầu của cuộc đấu tranh chống tham nhũng, ngày 29 thán g 11 năm 2005, Quốc hội nước ta đã thông qua Luật Phòng, chống tham nhũng và sau đó là Luật Sửa đổi bổ sung một số điều của Luật Phòng, chống tham nhũng ngày 23/11/2012 Tại Điều 3 của Luật này đã liệt kê 12 nhóm hành vi tham

nhũng, gồm:

- Tham ô tài sản;

- Nhận hối lộ;

- Lạm dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản;

- Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ

vì vụ lợi;

- Lạm quyền trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi;

- Lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng với người khác để trục lợi;

- Giả mạo trong công tác vì vụ lợi;

- Đưa hối lộ, môi giới hối lộ được thực hiện bởi người có chức vụ, quyền hạn để giải quyết công việc của cơ quan, tổ chức, đơn vị hoặc địa phương vì vụ lợi;

- Lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng trái phép tài sản của Nhà nước

vì vụ lợi;

- Nhũng nhiễu vì vụ lợi;

- Không thực hiện nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi;

- Lợi dụng chức vụ, quyền hạn để bao che cho người có hành vi vi

phạm pháp luật vì vụ lợi; cản trở, can thiệp trái pháp luật vào việc kiểm tra, thanh tra, kiểm toán, điều tra, truy tố, xét xử, thi hành án vì vụ lợi [32]

Trải qua 20 năm kể từ khi BLHS năm 1985 - BLHS đầu tiên của Nhà nước Cộng hòa XHCN Việt Nam ra đời, qua bốn lần sửa đổi bổ sung BLHS năm 1985 tới khi có BLHS năm 1999 rồi khi có Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của BLHS năm 2009, hay trong pháp lệnh chống tham nhũng ngày 26/2/1998, Pháp lệnh sửa đổi bổ sung một số điều của pháp lệnh chống tham

nhũng ngày 28/4/2000, trong Luật phòng, chống tham nhũng ngày 29 tháng

11 năm 2005 và sau đó là Luật Sửa đổi bổ sung một số điều của Luật Phòng,

chống tham nhũng ngày 23/11/2012… đều quy định về hành vi lợi dụng chức

vụ quyền hạn và thống nhất xếp hành vi này thuộc nhóm hành vi có tính chất tham nhũng Điều này thể hiện sự đồng bộ trong pháp luật, cũng như việc

nhận thức hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn là hành vi nguy hiểm cho xã

hội cao độ làm suy yếu chế độ XHCN, trực tiếp làm giảm lòng tin trong nhân dân đối với Đảng và Nhà nước ta

Bộ luật hình sự năm 1999 và Luật sửa đổi bổ sung một số điều của BLHS năm 2009 đã quy định tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thành công vụ đầy đủ hơn, chi tiết hơn, phản ánh được thực tế công tác đấu tranh phòng, chống loại tội phạm này trong thời gian qua, giúp cho công tác điều tra, truy tố, đặc biệt là công tác xét xử loại tội phạm này thuận lợi hơn trước đây

1.3.1 Khái ni ệm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công v ụ

Bộ luật hình sự 1999 quy định về tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ như sau:

1 Người nào vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác mà lợi

dụng chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích

của Nhà nước, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, thì

bị phạt cải tạo không giam giữ đến ba năm hoặc phạt tù từ một năm đến năm năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây thì bị

phạt tù từ năm năm đến mười năm:

a) Có tổ chức;

b) Phạm tội nhiều lần;

c) Gây hậu quả nghiêm trọng

3 Phạm tội gây hậu quả rất nghiêm trọng hoặc đặc biệt nghiêm trọng, thì bị phạt tù từ mười năm đến mười lăm năm

4 Người phạm tội còn bị cấm đảm nhiệm chức vụ nhất định

từ một năm đến năm năm, có thể bị phạt tiền từ ba triệu đồng đến

ba mươi triệu đồng [31, Điều 281]

Tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ có ba dấu

hiệu đặc trưng bắt buộc: 1 Lợi dụng chức vụ quyền hạn làm trái với công vụ;

2 Gây thiệt hại cho lợi ích của các cơ quan nhà nước , các tổ chức xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân; 3 Mối quan hệ nhân quả giữa việc

lợi dụng chức vụ, quyền hạn và thiệt hại do hành vi đó gây ra

Theo đó lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ là trường hợp người có chức vụ, quyền hạn trong khi thực thi quyền hạn của mình đã lợi dụng quyền hạn để làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Quyền hạn mà

người có chức vụ lợi dụng là những quyền năng gắn với mỗi chức danh trong

phạm vi chức danh đó Nếu người đó lại làm một việc vượt quá thẩm quyền

của mình (tức là lạm quyền) thì phải xử lý theo Điều 282 BLHS

Trong BLHS năm 1999 và Luật sửa đổi bổ sung một số điều của BLHS năm 2009, Tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ

là một trong số 14 tội danh được quy định trong chương XXI - các tội phạm

về chức vụ và là một trong số 07 tội danh được quy định tại mục A - các tội

phạm về tham nhũng Ngoài các đặc điểm chung của nhóm các tội phạm về

chức vụ, nhóm các tội phạm về tham nhũng thì tội lợi dụng chức vụ, quyền

hạn trong khi thi hành công vụ còn có những đặc điểm riêng mà qua việc hiểu đúng khái niệm của tội này chúng ta có thể phần nào phân biệt tội này với các

tội phạm khác

"Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ là hành

vi lợi dụng, chức vụ, quyền hạn làm trái công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, do vụ lợi hoặc động

cơ cá nhân khác" [53, tr 377] Còn hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ được hiểu là vì vụ lợi hoặc động cơ cá nhân khác, người

có chức vụ, quyền hạn đã sử dụng quyền hạn của mình để làm trái với chức năng, nhiệm vụ công tác được giao

Tại Điều 277 BLHS quy định:

Các tội phạm về chức vụ là những hành vi xâm phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức do người có chức vụ thực hiện trong khi thực hiện công vụ

Người có chức vụ nói trên đây là người do bổ nhiệm, do bầu

cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định và

có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ [31]

Có thể thấy trước khi giải thích về người có chức vụ thì Điều 277 có

giải thích "Người có chức vụ nói trên đây" tức là "người đã có hành vi xâm

phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức trong khi thực hiện công vụ"

Vì vậy trước khi tìm hiểu khái niệm người có chức vụ chúng ta cũng cần hiểu khái niệm cơ quan, tổ chức quy định tại Điều 277 BLHS

Đối với khái niệm cơ quan, có thể thấy khái niệm "cơ quan nhà nước" được quy định tại Điều 219 BLHS năm 1985 đã được sửa đổi thành "cơ quan" Quy định như vậy phần nào giúp cho việc hiểu khái niệm này đầy đủ hơn nhưng lại khiến việc xác định chính xác khái niệm này trong công tác điều tra, truy tố, xét xử trở nên phức tạp hơn Nếu ở khái niệm "cơ quan nhà nước" trong BLHS năm 1985 thì các cơ quan tiến hành tố tụng tương đối

thống nhất đó là cơ quan thuộc hệ thống chính trị Nhà nước bao gồm các cơ quan Đảng, hệ thống cơ quan quyền lực Nhà nước (Quốc hội, Hội đồng nhân dân các cấp), hệ thống các cơ quan hành pháp (Chính phủ, các Ủy ban nhân dân các cấp, các cơ quan chuyên môn thuộc Ủy ban nhân dân các cấp ), các

cơ quan tư pháp, các đơn vị lực lượng vũ trang …, và các cơ quan của một số thành viên cấu thành của Mặt trận tổ quốc Việt Nam (như hệ thống cơ quan Đoàn thanh niên cộng sản Hồ Chí Minh, Hội liên hiệp phụ nữ Việt Nam, Liên đoàn lao động ), và các bộ phận có tính chất hành chính, điều hành trong các doanh nghiệp nhà nước

Còn với khái niệm "cơ quan" quy định tại Điều 277 BLHS năm 1999

và Luật sửa đổi bổ sung một số Điều của BLHS năm 2009 thì còn có nhiều cách hiểu khác nhau Tuy nhiên, theo tôi thì không phải tự nhiên mà các nhà làm luật lại sửa đổi khái niệm "cơ quan nhà nước" trong Điều 219 thành khái

niệm "cơ quan" trong Điều 277 BLHS năm 1999 nên không thể đồng nhất hai khái niệm cơ quan và cơ quan nhà nước Hiện nay các cơ quan nước ngoài, cơ quan quốc tế đóng tại Việt Nam cũng là chủ thể tham gia một số quan hệ pháp luật của Việt Nam (ví dụ quyền sở hữu tài sản tại Việt Nam

của các cơ quan này được pháp luật Việt Nam bảo vệ) các hành vi xâm

phạm quan hệ pháp luật này chịu sự điều chỉnh, xử lý của pháp luật Việt

Nam Vì thế các cơ quan như thế này cũng thuộc khái niệm cơ quan quy định tại Điều 277 BLHS

Cũng tương tự khái niệm "cơ quan", khái niệm tổ chức quy định tại Điều 277 BLHS năm 1999 cũng được sửa đổi theo hướng rộng hơn khái niệm

"tổ chức xã hội" quy định tại Điều 219 BLHS năm 1985 Hiện nay nước ta có các loại hình tổ chức là: tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức

xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, tổ chức kinh tế Việc xác định loại hình

tổ chức nào thuộc phạm vi điều chỉnh của Điều 277 BLHS còn có nhiều quan điểm khác nhau

Quan điểm thứ nhất cho rằng, tiêu chí để xác định khái niệm "tổ chức" quy định tại Điều 277 BLHS là việc xác định công vụ Những người theo quan điểm này cũng giải thích công vụ là việc công, người thực hiện công vụ

là người làm nhiệm vụ vì việc công, Do đó các tổ chức được thành lập và hoạt động với mục đích phục vụ lợi ích chung, lợi ích của xã hội, của cộng đồng…

là đối tượng "tổ chức" quy định tại Điều 277 BLHS Cũng theo ý kiến này, tất

cả các loại hình tổ chức nêu trên, riêng đối với tổ chức kinh tế thì các doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp liên doanh có sự góp vốn của nhà nước, hợp tác xã, đều thuộc khái niệm tổ chức quy định tại Điều 277 BLHS

Quan điểm thứ hai cho rằng, việc xác định loại hình tổ chức nào thuộc đối tượng "tổ chức" quy định tại Điều 277 BLHS nên căn cứ vào Luật phòng

chống tham nhũng năm 2005 và Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Luật phòng chống tham nhũng năm 2011 Tại khoản 6 của Điều 2 Luật phòng chống tham nhũng quy định: "cơ quan, tổ chức, đơn vị bao gồm cơ quan nhà nước ,

tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, đơn vị vũ trang nhân dân, đơn vị

sự nghiệp, doanh nghiệp của Nhà nước và cơ quan, tổ chức, đơn vị khác có sử

dụng ngân sách, tài sản của Nhà nước" [32] Như vậy, theo quan điểm này thì

tổ chức xã hội và một phần của tổ chức kinh tế (các hợp tác xã, doanh nghiệp

tư nhân, doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài…) không thuộc khái niệm tổ

chức quy định tại Điều 277 BLHS

Quan điểm thứ ba cho rằng, để phù hợp với các khái niệm khác quy định trong chương tội phạm về chức vụ thì khái niệm tổ chức quy định tại Điều 277 BLHS chỉ gồm các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội và

một phần của loại hình tổ chức kinh tế là doanh nghiệp nhà nước và doanh nghiệp mà Nhà nước có cổ phần và tham gia quản lý, điều hành Ngoài ra ở nước ta hiện nay còn một loại hình tổ chức khác nữa là tổ chức hoặc cơ quan đại diện của tổ chức nước ngoài, tổ chức phi chính phủ … đặt tại Việt Nam

Những tổ chức này cũng tham gia một số quan hệ pháp luật của Việt Nam, tài

sản của các tổ chức này được pháp luật Việt Nam bảo vệ như đối với tài sản

của các tổ chức của Việt Nam

Điều 141 thuộc chương IV - các tội xâm phạm sở hữu XHCN của BLHS năm 1985 quy định: "Người nào xâm phạm tài sản của các Nhà nước khác hoặc các tổ chức quốc tế thì bị xử theo những điều khoản tương ứng của Chương này" [29] BLHS năm 1999 đã bỏ điều này nhưng lại tập trung các

tội xâm phạm sở hữu vào một chương - Chương XIV điều chỉnh các hành vi xâm phạm tài sản, khô ng phân biệt hình thức sở hữu Vì thế tinh thần của Điều 141 BLHS năm 1985 vẫn còn nguyên giá trị Người có đủ dấu hiệu tại Điều 277 và Điều 278 BLHS, nếu chiếm đoạt tài sản của tổ chức quốc tế mà người đó có trách nhiệm quản lý, với đầy đủ các dấu hiệu định tội, thì phải bị

xử lý về tội "tham ô tài sản ", nói như vậy để thấy rằng tổ chức quốc tế đóng

tại Việt Nam cũng thuộc khái niệm "tổ chức" quy định tại Điều 277 BLHS

Đối với khái niệm "công vụ ": Theo Nghị quyết 04/HĐTP của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao ngày 29/11/1986 hướng dẫn áp dụng

một số quy định trong Phần các tội phạm của BLHS năm 1985 thì công vụ là

một công việc mà cơ quan nhà nước hoặc tổ chức xã hội giao cho một người

thực hiện

Công vụ không chỉ dừng lại ở khái niệm "công quyền" trong bộ máy nhà nước, mà còn bao gồm nhiệm vụ của cơ quan, tổ chức trong hệ thống

chính trị mà Nhà nước chỉ là một cơ quan trong hệ thống đó Những người được bầu cử, được bổ nhiệm, được tuyển dụng hoặc được giao nhiệm vụ thường xuyên trong cơ quan, tổ chức trong hệ thống chính trị khi thực hiện nhiệm vụ của mình đều được coi là thực hiện nhiệm vụ công (công vụ) Nhất

là hiện nay cùng với xu thế phát triển của xã hội mà đã có rất nhiều lĩnh vực

đã được tư nhân hóa, cổ phần hóa, xã hội hóa như hoạt động công chứng tư,

bệnh viện tư, trường học tư… Có thể thấy rằng nhiều lĩnh vực của xã hội mà trong đó hành vi xử sự của cá nhân không chỉ ảnh hưởng đến lợi ích của bản thân họ mà đã ảnh hưởng đến lợi ích chung của cộng đồng, cho nên cách hiểu

về công vụ không thể bó hẹp trong phạm vi những nhiệm vụ liên quan đến hoạt động công quyền mà nên hiểu ở phạm vi rộng hơn, đó là tất cả những hoạt động có liên quan đến lợi ích của cộng đồng (cả tư quyền và công quyền)

Mục 2 chương 2 Nghị quyết 04/HĐTP của Hội đồng thẩm phán Tòa

án nhân dân tối cao ngày 29/11/1986 hướng dẫn áp dụng một số quy định trong Phần các tội phạm của BLHS năm 1985 giải thích:

Người thi hành công vụ là người có chức vụ, quyền hạn trong

cơ quan nhà nước hoặc tổ chức xã hội thực hiện chức năng, nhiệm

vụ của mình và cũng có thể là những công dân được huy động làm nhiệm vụ (như: tuần tra, canh gác …) theo kế hoạch của cơ quan có

thẩm quyền, phục vụ lợi ích chung của Nhà nước, của xã hội [45] Theo Nghị quyết thì người có chức vụ là người do bổ nhiệm, do dân

cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định hoặc có quyền hạn

nhất định trong khi thực hiện công vụ

Đây là định nghĩa đầu tiên về khái niệm "công vụ" và "người thi hành công vụ" trong một văn bản pháp luật hình sự và cho tới nay nay, chưa có một văn bản pháp luật thuộc ngành luật hình sự định nghĩa lại hai khái niệm này Định nghĩa trên đây cũng thể hiện một trong những quan điểm hiện nay về

"công vụ" và "người thi hành công vụ"

Ngoài ra, tại Khoản 1 Điều 3 Luật trách nhiệm bồi thường Nhà nước

Về khái niệm "làm trái công vụ", có một số quan điểm như sau:

Làm trái công vụ là việc người có chức vụ, quyền hạn không thực hiện công việc thuộc chức năng, nhiệm vụ của mình theo sự phân công của cơ quan, tổ chức của người đó, trong khi họ

có nghĩa vụ phải thực hiện và có điều kiện để thực hiện:

Nghĩa vụ phải làm do cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội quyết định xuất phát từ vị trí công tác, chức năng, nhiệm vụ của cá nhân

Có điều kiện để làm có nghĩa về điều kiện khách quan (các điều kiện công tác, điều kiện hỗ trợ việc thực hiện công việc được giao…) và điều kiện chủ quan (trình độ, năng lực, thể lực… của cá nhân người đó) cho phép họ thực hiện được nghĩa vụ trên

Hành vi không thực hiện đầy đủ công việc thuộc chức năng, nhiệm vụ của người có chức vụ, quyền hạn theo sự phân công của

cơ quan, tổ chức của người đó Trường hợp này người có chức vụ, quyền hạn đã không làm đầy đủ nội dung công việc đó hoặc không làm đầy đủ thủ tục mà công việc đó yêu cầu

Hành vi làm ngược lại với chức năng, nhiệm vụ và yêu cầu chung đối với cơ quan, tổ chức mà người có chức vụ, quyền hạn đang làm Trường hợp này quy định chức năng, nhiệm vụ của người có chức vụ, quyền hạn không cho phép làm nhưng cá nhân người đó vẫn làm [Dẫn theo 23, tr 46]

Tuy nhiên, thực tiễn công tác đấu tranh phòng chống tội lợi dụng chức

vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ thời gian qua còn gặp những khó khăn vướng mắc nhất định, một số quy định của pháp luật về những vấn đề này còn trừu tượng, chung chung, khó giải thích, khó áp dụng nhất là trong tình hình xã hội hiện nay đã có nhiều sự chuyển biến, thay đổi trên các phương

diện khác nhau, nhiều lĩnh vực đã được xã hội hóa (những công việc trước đây chỉ có Nhà nước đảm trách giờ đã được giao cho nhân dân cùng làm) Vì

vậy, về mặt nhận thức cần có sự thống nhất trong việc xác định như thế nào là người có chức vụ, quyền hạn và thế nào là lợi dụng chức vụ để phạm tội?

Khái niệm người có chức vụ, quyền hạn được đề cập chính thức đầu tiên trong thông tư hướng dẫn giải thích việc áp dụng Pháp lệnh Trừng trị tội

hối lộ của Tòa án nhân dân tối cao ngày 06/8/1982: Người có chức vụ, quyền

hạn bao gồm những người được cơ quan nhà nước hoặc tổ chức xã hội chính

thức giao đảm nhiệm một công tác thường xuyên hoặc nhất thời không kể Quy chế (do bổ nhiệm, dân cử, hợp đồng, nghĩa vụ, có hưởng lương hoặc không hưởng lương) hoặc cấp bậc như thế nào (người phụ trách hay nhân viên phục vụ) có quyền năng đối với người khác trong khi thực hiện công tác

"Người có chức vụ, quyền hạn" được quy định tại Điều 277 BLHS 1999

là người "do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ" [31]

Theo khái niệm này, có rất nhiều căn cứ khác nhau để xác định một người có chức vụ như: do được bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do

một hình thức khác… Hình thức khác ở đây có thể hiểu là bất cứ hình thức nào mà gắn những quyền năng nhất định của chủ thể với chức vụ mà họ có Như vậy, "người có chức vụ quyền hạn" có thể được hiểu một cách ngắn gọn

là "người được giao thực hiện công vụ (mang tính chất hợp pháp) và có quyền

hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ đó"

Chẳng hạn: Cảnh sát giao thông làm nhiệm vụ phân luồng giao thông,

xử lý các phương tiện tham gia giao thông vi phạm; dân phòng đang đuổi bắt

tội phạm; bác sĩ được giao nhiệm vụ khám tuyển nghĩa vụ quân sự… Tất cả

những người này đều được coi là người có chức vụ bởi vì họ được giao thực

hiện công vụ vì lợi ích chung của toàn xã hội và có những quyền năng nhất định trong khi thi hành công vụ Khi thi hành công vụ những người có chức

vụ có thể được hưởng lương hoặc không hưởng lương Công vụ giao cho người có chức vụ có thể là công vụ mang tính thường xuyên, lâu dài như: công việc của chuyên viên trong cơ quan hành chính nhà nước, của chiến sĩ Công an, của cán bộ chuyên trách trong tổ chức xã hội , cũng có thể là công

việc được giới hạn trong một khoảng thời gian nhất định như: công việc theo nhiệm kỳ của Quốc hội và Hội đồng nhân dân, nhiệm kỳ của Thẩm phán, nhiệm kỳ của Kiểm sát viên, công việc được xác định trong hợp đồng lao động, trong văn bản ủy quyền …

Mặt khác, khoản 3 Điều 1 của Luật phòng chống tham nhũng quy định:

3 Người có chức vụ, quyền hạn bao gồm:

a) Cán bộ, công chức, viên chức;

b) Sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ

sĩ quan nghiệp vụ, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên môn - kỹ thuật trong

cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân;

c) Cán bộ lãnh đạo, quản lý trong doanh nghiệp của Nhà nước; cán bộ lãnh đạo, quản lý là người đại diện phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp;

d) Người được giao thực hiện nhiệm vụ, công vụ có quyền

hạn trong khi thực hiện nhiệm vụ, công vụ đó [32]

Đồng thời người có chức vụ là "người do bổ nhiệm, do được bầu cử" nên có thể coi họ là cán bộ , công chức và theo Điều 4 Luật Cán bộ, công

chức được Quốc hội thông qua ngày 13 tháng 11 năm 2008 thì cán bộ công

chức gồm:

1 Cán bộ là công dân Việt Nam, được bầu cử, phê chuẩn,

bổ nhiệm giữ chức vụ, chức danh theo nhiệm kỳ trong cơ quan của Đảng cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội ở trung ương, ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung là cấp tỉnh), ở huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau đây gọi chung là cấp huyện), trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước

2 Công chức là công dân Việt Nam, được tuyển dụng, bổ nhiệm vào ngạch, chức vụ, chức danh trong cơ quan của Đảng

Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội ở trung ương, cấp tỉnh, cấp huyện; trong cơ quan đơn vị thuộc Quân đội nhân dân mà không phải là sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng; trong cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân

mà không phải là sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp và trong bộ máy lãnh đạo, quản lý của đơn vị sự nghiệp công lập của Đảng

Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội (sau đây

gọi chung là đơn vị sự nghiệp công lập), trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước; đối với công chức trong bộ máy lãnh đạo, quản lý của đơn vị sự nghiệp công lập thì lương được đảm bảo từ

quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật

3 Cán bộ xã, phường, thị trấn (sau đây gọi chung là cấp xã)

là công dân Việt Nam, được bầu cử giữ chức vụ theo nhiệm kỳ trong Thường trực Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân, Bí thư, Phó Bí thư Đảng ủy, người đứng đầu tổ chức chính trị - xã hội; công chức cấp xã là công dân Việt Nam được tuyển dụng giữ một

chức danh chuyên môn, nghiệp vụ thuộc Ủy ban nhân dân cấp xã, trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước [33, Điều 4]

Khái niệm cán bộ, công chức đã được giải thích cụ thể tại Nghị định số 06/2010/NĐ-CP của Chính phủ ngày 25/01/2010 và Thông tư số 08/2011/TT-BNV của Bộ Nội vụ ngày 02/6/2011, theo đó công chức gồm

những người được tuyển dụng, bổ nhiệm vào ngạch, chức vụ, chức danh, trong biên chế, hưởng lương từ ngân sách nhà nước hoặc được đảm bảo từ

quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật

Ngoài khái niệm người có chức vụ, một vấn đề khác cũng cần thiết

phải xác định cụ thể thế nào là lợi dụng chức vụ để phạm tội Người có chức

vụ chỉ trở thành chủ thể của tội phạm khi họ đã lợi dụng chức vụ được giao để

phạm tội Chức vụ luôn gắn với những quyền năng nhất định, người có chức

vụ có quyền được quyết định những công việc có liên quan đến lợi ích chung

của xã hội Chính vì vậy, một người có chức vụ, quyền hạn chỉ có thể phạm

tội lợi dụng chức vụ khi họ cố ý gây thiệt hại đến l ợi ích chung của cộng đồng… trong khi thực hiện nhiệm vụ được giao, nếu người đó không gây thiệt

hại đến lợi ích chung của cộng đồng mà lại gây thiệt hại đến lợi ích của mình thì không được coi là lợi dụng chức vụ để phạm tội không Ví dụ như thủ quỹ

và kế toán của Ủy ban nhân dân cấp xã cấu kết với nhau dùng công quỹ của

ủy ban để mua hàng hóa nhằm bán kiếm lời nhưng bị lỗ và thâm hụt quỹ của

cơ quan thì trường hợp này họ bị coi là đã lợi dụng chức vụ để phạm tội Nhưng nếu thủ quỹ và kế toán cùng nhau bỏ vốn (vốn của bản thân) để đầu tư mua hàng hóa bán kiếm lời nhưng bị lỗ thì những thiệt hại xảy ra họ phải gánh chịu, không ảnh hưởng đến lợi ích của cơ quan thì hành vi của họ không

bị coi là tội phạm

Xác định thế nào là người có chức vụ và việc lợi dụng chức vụ để

phạm tội của người phạm tội là một vấn đề quan trọng, có ý nghĩa trong việc xác định tội danh và truy cứu trách nhiệm hình sự của các cơ quan tiến hành tố

tụng Có thể nói, việc lợi dụng chức vụ để phạm tội là một tình tiết định khung tăng nặng đồng thời còn được xác định là tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự

vì nó đã làm tăng tính chất mức độ nguy hiểm cho xã hội do hành vi phạm tội Đây là loại tội phạm dễ dàng gây hậu quả thiệt hại cho xã hội do những người

có chức vụ thực hiện nên có điều kiện để thực hiện tội phạm mà những người khác không thể thực hiện được Mặt khác, việc thực hiện tội phạm của những người có chức vụ có thể gây ảnh hưởng xấu đến dư luận xã hội, làm giảm uy tín của Nhà nước, của tổ chức và của các tầng lớp nhân dân, loại tội phạm này thông thường khó phát hiện, xử lý, tỷ lệ tội phạm ẩn là khá cao

Với vai trò là công cụ hữu hiệu trong công tác đấu tranh phòng

chống tội phạm, BLHS đã xây dựng được những quy định cụ thể làm cơ sở pháp lý cho việc xác định tội phạm do người có chức vụ, quyền hạn thực

hiện Ví dụ ở một số tội phạm cụ thể, tình tiết định khung "lợi dụng nghề nghiệp để phạm tội" dễ bị gây hiểu lầm cũng là "lợi dụng chức vụ, quyền

hạn để phạm tội" bởi vì chức vụ, quyền hạn bao giờ cũng gắn với một công

việc cụ thể, một nghề nghiệp nhất định Nhưng cần phải lưu ý rằng, người

lợi dụng nghề nghiệp để phạm tội chưa chắc đã là người có chức vụ mà việc

phạm tội này chỉ gắn với công việc mang tính chất chuyên môn của họ như bác sĩ cố tình không cứu chữa bệnh nhân dẫn đến hậu quả bệnh nhân chết (điểm k, khoản 1, Điều 93 BLHS), hay bác sĩ lợi dụng nghề nghiệp cố ý truyền HIV cho người khác (điểm d, khoản 2, Điều 118 BLHS) Như vậy, người lợi dụng chức vụ để phạm tội phải là người có chức vụ, họ được giao

thực hiện một công việc liên quan đến lợi ích của cộng đồng và đã sử dụng

chức vụ được giao để thực hiện tội phạm Cùng là người bác sĩ nêu trên, nếu

họ chỉ đơn thuần thực hiện chức năng khám chữa bệnh cho mọi người thì họ không được coi là người có chức vụ mà chỉ được coi là người có nghề nghiệp, nhưng nếu họ được trưng dụng để thực hiện nhiệm vụ khám sức

khỏe tuyển quân (nghĩa vụ quân sự) thì họ lại trở thành người có chức vụ, người có quyền quyết định một vấn đề nào đó liên quan đến lợi ích chung

của cộng đồng

1.3.2 Khung hình ph ạt của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công v ụ

Điều 281 gồm 4 khoản, ngoài hình phạt bổ sung quy định ở khoản 4 thì tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ quy định tại Điều 281 được cấu tạo lại thành 3 khoản và mức hình phạt cũng nhẹ hơn so

với Điều 221 BLHS 1985: mức cao nhất của khung hình phạt được quy định

tại khoản 3 Điều 281 là "từ mười năm đến mười lăm năm" trong khi khoản 4 Điều 221 có khung hình phạt từ mười lăm năm đến hai mươi năm tù "Tại khoản 1 Điều 281 quy định thêm loại hình phạt cải tạo không giam giữ, khoản 3 được quy định theo hướng nhập khoản 3 và khoản 4 của Điều 221 BLHS năm 1985; bỏ tình tiết "có nhiều tình tiết" quy định tại khoản 2, khoản 3 điều này" [27, tr 7] So sánh với quy định tại Điều 221 BLHS năm 1985 sửa đổi bổ sung năm 1997 thì Điều 281 trong BLHS 1999 và luật sửa đổi bổ sung BLHS năm 2009 đã được sửa đổi để phù hợp hơn với thực tiễn đấu tranh phòng,

chống tội phạm này

1.4 D ẤU HIỆU PHÁP LÝ HÌNH SỰ CỦA TỘI LỢI DỤNG CHỨC VỤ, QUY ỀN HẠN TRONG KHI THI HÀNH CÔNG VỤ

1.4.1 Khách th ể

Khách thể của tội phạm là tổng hợp các quan hệ xã hội được luật hình

sự bảo vệ khỏi sự xâm hại của tội phạm

Theo pháp luật hình sự Việt Nam, những quan hệ xã hội được coi là khách thể bảo vệ của luật hình sự là những quan hệ xã hội được quy định trong Điều 8 BLHS 1999 là: độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh

thổ, chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hóa, quốc phòng, an ninh, trật tự,

an toàn xã hội, quyền lợi ích hợp pháp của tổ chức, tính mạng, sức khỏe, danh

dự, nhân phẩm, tự do, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp khác của công dân

và các lĩnh vực khác của trật tự pháp luật XHCN Hành vi bị coi là tội phạm

là hành vi gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại cho một trong những quan

hệ xã hội như nêu trên

Khoa học luật hình sự Việt Nam phân biệt ba loại khách thể gồm khách thể chung, khách thể loại và khách thể trực tiếp Trong đó khách thể

loại là nhóm quan hệ có cùng tính chất được nhóm quy phạm pháp luật hình

sự bảo vệ khỏi nhóm tội phạm Khách thể loại là cơ sở để hệ thống các quy

phạm trong phần các tội phạm của BLHS thành từng chương

Khách thể loại của tội tham nhũng nói chung là những quan hệ được

luật hình sự bảo vệ, đảm bảo sự hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức

và uy tín của các cơ quan, tổ chức đó Ngoài ra, khách thể của loại tội này

cũng có thể là quyền, lợi ích hợp pháp của công dân

Hoạt động của các cơ quan, tổ chức bao gồm việc tổ chức con người, lãnh đạo, chỉ đạo, điều hành công việc; kiểm tra, thanh tra việc thực hiện; bảo

vệ lợi ích của Nhà nước, bảo vệ trật tự xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân

Như phân tích ở trên có thể thấy , khách thể của tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ

chức Tội phạm làm cho cơ quan, tổ chức bị suy yếu, mất uy tín, mất lòng tin

của nhân dân vào Nhà nước Mặc dù hành vi phạm tội gây thiệt hại cho lợi ích

của Nhà nước, của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân nhưng không vì thế mà cho rằng khách thể của tội này là những thiệt hại thực tế xảy

ra của nhà nước, của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Những thiệt hại này chỉ là hậu quả của hành vi phạm tội

Hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức là hoạt động theo đúng quy định của pháp luật hiện hành Nhờ những hoạt động đúng đó, các quyền

và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ pháp luật được bảo đảm thực hiện, các bên tham gia quan hệ pháp luật có thể là cơ quan, tổ chức, cá nhân (công dân, người nước ngoài, người không quốc tịch) Sự xâm hại tới hoạt động đúng đắn trong những quan hệ này có thể gây thiệt hại tới quyền và lợi ích

hợp pháp của nhà nước, xã hội và các cá nhân

Ví dụ: Trong vụ án lợi dụng chức vụ, quyền hạn xảy ra ở Bệnh viện đa khoa huyện Hoài Đức, thành phố Hà Nội nêu trên: Hành vi "làm xét nghiệm huyết học một mẫu bệnh phẩm (mẫu máu), sau đó in thành nhiều kết quả xét nghiệm huyết học rồi tự ký vào các phiếu xét nghiệm để trả kết quả cho bệnh nhân và đưa vào hồ sơ thanh toán bảo hiểm y tế " của các bị cáo đã trực tiếp xâm phạm đến hoạt động đúng đắn và uy tín đạo đức nghề nghiệp, làm giảm lòng tin của nhân dân đối với bệnh viện đa khoa huyện Hoài Đức nói riêng và ngành y tế nói chung, đồng thời ảnh hưởng đến lợi ích của cơ quan bảo hiểm

xã hội

Hay trong vụ án lợi dụng chức vụ quyền hạn xảy ra năm 2013 ở xã

Ngọc Liệp, huyện Quốc Oai, thành phố Hà Nội, các bị cáo là: Chủ tịch Ủy ban nhân dân xã Ngọc Liệp, cán bộ địa chính xã Ngọc Liệp, cán bộ kế toán ngân sách xã, trưởng thôn Ngọc Bài, trưởng thôn Ngọc Phúc, trưởng thôn

Liệp Mai… đã lợi dụng công việc được giao để thực hiện một số việc làm không đúng tại địa phương mình quản lý, làm trái quy định của Luật đất đai năm 2003 gồm: Thu hồi rồi đổi đất thổ cư cho một số hộ gia đình để mở rộng khuôn viên chùa Liệp Mai, đường làng thôn Liệp Mai khi chưa có quyết định

của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; cấp đất tái định cư cho các hộ dân để

mở rộng đường Láng - Hòa Lạc: Tự ý cấp thêm đất, giao thêm đất cho các hộ dân; Lập danh sách khống trong đó có cả những hộ ngoài địa phương, những

hộ không có danh tính thực, hộ không thuộc đối tượng được cấp đất ở … để trình Ủy ban nhân dân huyện Quốc Oai ra quyết định giao đất rồi giao đất cho các hộ không đúng đối tượng, không có tên trong Quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; Ký hợp đồng cho thuê đất trái thẩm quyền, bán đấu giá đất trái thẩm quyền… các hành vi này của các bị cáo đã phạm tội lợi dụng

chức vụ quyền hạn, việc làm của các bị cáo đã vi phạm Luật đất đai 2003, làm ảnh hưởng tới việc quản lý của Nhà nước về đất đai, xâm phạm hoạt động đúng đắn và uy tín của cơ quan nhà nước , tổ chức xã hội, chính quyền địa

phương các cấp Đồng thời xâm phạm đến quyền lợi hợp pháp của công dân, làm cho những người có nhu cầu cấp thiết về chỗ ở thì không được giao đất, người đã có đất lại được giao đất, ngoài ra còn cấp đất bán cho cả những người ngoài địa phương dẫn đến tình trạng mua đi bán lại đất để thu lời… gây

dư luận tiêu cực trong quần chúng nhân dân, mất ổn định địa phương, công dân khiếu kiện, khiếu nại kéo dài, hậu quả chưa được khắc phục…

1.4.2 M ặt khách quan

Trong mặt khách quan của tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo Điều 281 BLHS gồm hành vi k hách quan và hậu quả

của tội phạm, Đây là những dấu hiệu quan trọng để phân biệt tội lợi dụng

chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ với các tội phạm khác có hành

vi lợi dụng chức vụ quyền hạn

1.4.2.1 Hành vi

Hành vi khách quan của tội phạm là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền

hạn làm trái với công vụ gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân

Hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ cũng tương tự như hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn của người phạm tội tham ô tài sản, tội nhận hối lộ và các tội phạm khác có việc lợi dụng chức vụ, quyền

hạn Người phạm tội sử dụng quyền hạn được giao như là một phương tiện để

thực hiện tội phạm

Hành vi làm trái công vụ tức là không làm hoặc làm không đúng, không đầy đủ nhiệm vụ được giao Người có chức vụ, quyền hạn đã sử dụng chức vụ, quyền hạn đó một cách trái phép nhằm mục đích mà họ đặt ra, nếu không sử dụng

chức vụ, quyền hạn mà mình có thì không thực hiện được hành vi phạm tội

Ví dụ, trong vụ án lợi dụng chức vụ, quyền hạn xảy ra tại bệnh viện đa khoa huyện Hoài Đức nói trên bác sĩ trưởng khoa xét nghiệm đã không kiểm tra lại kết quả xét nghiệm, không ký vào các kết quả này trước khi trả cho

bệnh nhân, còn các kỹ thuật viên khoa xét nghiệm đã in trước các kết quả xét nghiệm huyết học từ các bệnh phẩm (mẫu máu) cũ để trả cho bệnh nhân ngoại trú hoặc cho nhân viên các khoa khác

Hành vi lợi dụng chức vụ , quyền hạn trong khi thi hành công cụ của người có chức vụ đã gây thiệt hại cho lợi ích của Nhà nước, của tổ chức xã

hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Những thiệt hại này có liên quan

trực tiếp tới chức vụ, quyền hạn của người phạm tội Nếu người phạm tội không có chức vụ mà họ đang đảm nhiệm thì họ khó có thể thực hiện được hành vi gây thiệt hại, chức vụ chính là điều kiện thuận lợi để người phạm tội

thực hiện hành vi gây thiệt hại một cách dễ dàng Nếu hành vi phạm tội không liên quan tới chức vụ thì cho dù được thực hiện bởi người có chức vụ thì cũng không cấu thành tội lợi dụng chức vụ quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo quy định tại Điều 281 BLHS

Ví dụ, vẫn là bác sĩ trưởng khoa trên, trong quá trình đi rút tiền ngân hàng (tiền gửi tiết kiệm), do sơ suất cán bộ ngân hàng đã trả thừa 10 triệu đồng và khi ngân hàng phát hiện đã yêu cầu trả lại nhưng vẫn cố tình không

trả thì khi đó hành vi của vị bác sĩ này đã phạm tội chiếm giữ trái phép tài sản quy định tại Điều 141 BLHS chứ không cấu thành tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn Mặc dù chủ thể của tội phạm vẫn là người có chức vụ - Trưởng khoa xét nghiệm và hành vi phạm tội cũng gây thiệt hại cho lợi ích của cơ quan nhưng vì hành vi phạm tội không liên quan tới chức vụ được giao - Trưởng khoa xét nghiệm cho nên không cấu thành tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ theo Điều 281 BLHS

Bởi vậy, để xác định hành vi của một người có chức vụ, có trái với công vụ của họ hay không thì phải căn cứ vào các văn bản quy định liên quan

về công vụ của người đó Nếu trong khi thi hành công vụ người đó lại làm

một việc vượt quá thẩm quyền của mình (lạm quyền) thì đó là lạm dụng chức

vụ, quyền hạn và phải xử lý theo Điều 282 BLHS Đây là dấu hiệu cơ bản để