Chương 3: Pháp luật hợp đồng kinh doanh, thương mại

1 Chương 3: Pháp luật hợp đồng kinh doanh, thương mại 3.1 Khái quát hợp đồng Việt nam (8) 3.1.1 Khái niệm, phân loại hợp đồng a Khái niệm Hợp đồng hiểu theo nghĩa rộng thỏa thuận hai hay nhiều bên vấn đề định xã hội nhằm làm phát sinh, thay đổi hay chấm dứt quyền nghĩa vụ bên Khái niệm hợp đồng hiểu theo nghĩa rộng hợp đồng dân • Khái niệm: Theo Điều 388, Bộ luật Dân sự: “Hợp đồng dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.” Quan hệ dân nói chung bao gồm quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại lao động (Điều 1, Bộ luật Dân sự) Được coi thỏa thuận hợp đồng thể ý chí tự nguyện bên tham gia quan hệ hợp đồng Quan hệ phải diễn quan hệ xã hội định xuất phát từ lợi ích bên tham gia Tuy nhiên hợp đồng khơng có hiệu lực nghĩa vụ hợp đồng trái với quy định pháp luật trái với đạo đức xã hội Trong hợp đồng quyền nghĩa vụ có tính chất tương xứng Quyền lợi bên xác nhận bên thực hành vi mang tính nghĩa vụ hai bên xác nhận hợp đồng pháp luật quy định nội dung quan hệ nghĩa vụ • Chủ thể hợp đồng Chủ thể hợp đồng dân chủ thể quan hệ pháp luật dân quy định Bộ luật Dân 2005 Bao gồm: cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác Trang 236 – 239 SGT • Nguồn luật điều chỉnh Bộ luật Dân 2005 Luật Lao động 2012 Luật Thương mại 2005 Các văn pháp luật chuyên ngành: Luật Dầu khí 1993 sửa đổi, bổ sung năm 2000; Luật kinh doanh Bảo hiểm 2000; Luật Điện lực 2004, Điều ước quốc tế, pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế b Phân loại hợp đồng • Theo nội dung hợp đồng: - Hợp đồng tính chất kinh doanh hay hợp đồng theo nghĩa hẹp: hợp đồng cá nhân, hộ gia đình để thực giao dịch dân nhằm thỏa mãn nhu cầu tiêu dùng, sinh hoạt - Hợp đồng kinh doanh, thương mại: chủ thể có đăng ký kinh doanh để thực hoạt động kinh doanh, thương mại - Hợp đồng lao động: người lao động người sử dụng lao động việc làm có trả cơng, điều kiện lao động, quyền nghĩa vụ bên quan hệ lao động • Theo tính chất đặc thù hợp đồng: - Hợp đồng chính: Là hợp đồng mà hiệu lực khơng phụ thuộc vào hợp đồng phụ (Khoản Điều 406 Bộ luật Dân năm 2005) Như vậy, hợp đồng tuân thủ đầy đủ điều kiện mà pháp luật quy định đương nhiên phát sinh hiệu lực có hiệu lực bắt buộc bên từ thời điểm giao kết - Hợp đồng phụ: Là hợp đồng mà hiệu lực phụ thuộc vào hợp đồng (Khoản Điều 406 Bộ luật Dân năm 2005) Trước hết, hợp đồng phụ muốn có hiệu lực phải tuân thủ đầy đủ điều kiện luật định chủ thể, nội dung, hình thức Mặt khác, tuân thủ đầy đủ điều kiện nói hợp đồng khơng có hiệu lực hợp đồng (hợp đồng mà phụ thuộc) bị coi khơng có hiệu lực Ví dụ: Hợp đồng cầm cố khơng có hiệu lực hợp đồng cho vay khơng có hiệu lực - Hợp đồng lợi ích người thứ ba: hợp đồng mà bên giao kết hợp đồng phải thực nghĩa vụ người thứ ba người hưởng lợi ích từ việc thực nghĩa vụ - Hợp đồng có điều kiện: hợp đồng mà việc thực phụ thuộc vào việc phát sinh, thay đổi chấm dứt kiện định • Theo tương xứng quyền nghĩa vụ bên: - Hợp đồng song vụ - Hợp đồng đơn vụ • Theo hình thức hợp đồng - HĐ văn - HĐ lời nói - HĐ hành vi cụ thể - HĐ có cơng chứng, chứng thực - HĐ phải đăng ký • Theo lĩnh vực áp dụng hợp đồng - HĐ thương mại - HĐ chuyển sử dụng đất - HĐ chuyển giao quyền tài sản quyền tác giả - HĐ chuyển giao công nghệ - HĐ giao thầu • Theo tính thơng dụng hợp đồng - HĐ mua bán tài sản - HĐ trao đổi tài sản - HĐ tặng cho tài sản - HĐ vay tài sản - HĐ thuê tài sản - HĐ mượn tài sản - HĐ dịch vụ - HĐ vận chuyển - HĐ gia công - HĐ gửi giữ tài sản - HĐ bảo hiểm - HĐ ủy quyền - Hứa thưởng thi có giải => loại hợp đồng hợp đồng hợp đồng song vụ, hợp đồng hợp đồng đơn vụ? 3.1.2 Nội dung biện pháp thực hợp đồng a Nội dung Nội dung hợp đồng dân điều khoản mà bên tham gia giao kết hợp đồng thỏa thuận xác lập nên sau tự bàn bạc, thương lượng Điều 402 Nội dung hợp đồng dân Tuỳ theo loại hợp đồng, bên thoả thuận nội dung sau đây: Đối tượng hợp đồng tài sản phải giao, công việc phải làm không làm; Số lượng, chất lượng; Giá, phương thức toán; Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng; Quyền, nghĩa vụ bên; Trách nhiệm vi phạm hợp đồng; Phạt vi phạm hợp đồng; Các nội dung khác b.Biện pháp thực hợp đồng Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân bao gồm: a) Cầm cố tài sản; b) Thế chấp tài sản; c) Đặt cọc; d) Ký cược; đ) Ký quỹ; e) Bảo lãnh; g) Tín chấp • Cầm cố tài sản Cầm cố tài sản việc bên (sau gọi bên cầm cố) giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên (sau gọi bên nhận cầm cố) để bảo đảm thực nghĩa vụ dân Hình thức cầm cố tài sản : Việc cầm cố tài sản phải lập thành văn bản, lập thành văn riêng ghi hợp đồng Hiệu lực cầm cố tài sản: Cầm cố tài sản có hiệu lực kể từ thời điểm chuyển giao tài sản cho bên nhận cầm cố Thời hạn cầm cố tài sản: Thời hạn cầm cố tài sản bên thoả thuận Trong trường hợp khơng có thoả thuận thời hạn cầm cố tính chấm dứt nghĩa vụ bảo đảm cầm cố Điều 339 Chấm dứt cầm cố tài sản Việc cầm cố tài sản chấm dứt trường hợp sau đây: Nghĩa vụ bảo đảm cầm cố chấm dứt; Việc cầm cố tài sản huỷ bỏ thay biện pháp bảo đảm khác; Tài sản cầm cố xử lý; Theo thoả thuận bên • Thế chấp tài sản: Điều 342 Thế chấp tài sản Thế chấp tài sản việc bên (sau gọi bên chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu để bảo đảm thực nghĩa vụ dân bên (sau gọi bên nhận chấp) khơng chuyển giao tài sản cho bên nhận chấp Trong trường hợp chấp toàn bất động sản, động sản có vật phụ vật phụ bất động sản, động sản thuộc tài sản chấp Trong trường hợp chấp phần bất động sản, động sản có vật phụ vật phụ thuộc tài sản chấp, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác Tài sản chấp tài sản hình thành tương lai Tài sản chấp bên chấp giữ Các bên thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ tài sản chấp Việc chấp quyền sử dụng đất thực theo quy định điều từ Điều 715 đến Điều 721 Bộ luật quy định khác pháp luật có liên quan Điều 343 Hình thức chấp tài sản Việc chấp tài sản phải lập thành văn bản, lập thành văn riêng ghi hợp đồng Trong trường hợp pháp luật có quy định văn chấp phải công chứng, chứng thực đăng ký Điều 344 Thời hạn chấp Các bên thỏa thuận thời hạn chấp tài sản; thỏa thuận việc chấp có thời hạn chấm dứt nghĩa vụ bảo đảm chấp Điều 357 Chấm dứt chấp tài sản Việc chấp tài sản chấm dứt trường hợp sau đây: Nghĩa vụ bảo đảm chấp chấm dứt; Việc chấp tài sản huỷ bỏ thay biện pháp bảo đảm khác; Tài sản chấp xử lý; Theo thoả thuận bên • Đặt cọc Đặt cọc việc bên giao cho bên khoản tiền kim khí quí, đá quý vật có giá trị khác (sau gọi tài sản đặt cọc) thời hạn để bảo đảm giao kết thực hợp đồng dân Việc đặt cọc phải lập thành văn Trong trường hợp hợp đồng dân giao kết, thực tài sản đặt cọc trả lại cho bên đặt cọc trừ để thực nghĩa vụ trả tiền; bên đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng dân tài sản đặt cọc thuộc bên nhận đặt cọc; bên nhận đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng dân phải trả cho bên đặt cọc tài sản đặt cọc khoản tiền tương đương giá trị tài sản đặt cọc, trừ trường hợp có thoả thuận khác • Ký cược Ký cược việc bên thuê tài sản động sản giao cho bên cho thuê khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị khác (sau gọi tài sản ký cược) thời hạn để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê Trong trường hợp tài sản thuê trả lại bên thuê nhận lại tài sản ký cược sau trừ tiền thuê; bên th khơng trả lại tài sản th bên cho th có quyền địi lại tài sản th; tài sản th khơng cịn để trả lại tài sản ký cược thuộc bên cho thuê • Ký quỹ Ký quỹ việc bên có nghĩa vụ gửi khoản tiền kim khí quí, đá quí giấy tờ có giá khác vào tài khoản phong toả ngân hàng để bảo đảm việc thực nghĩa vụ dân Trong trường hợp bên có nghĩa vụ không thực thực không nghĩa vụ bên có quyền ngân hàng nơi ký quỹ tốn, bồi thường thiệt hại bên có nghĩa vụ gây ra, sau trừ chi phí dịch vụ ngân hàng Thủ tục gửi toán pháp luật ngân hàng quy định • Bảo lãnh Bảo lãnh việc người thứ ba (say gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (sau gọi bên nhận bảo lãnh) thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (sau gọi bên bảo lãnh), đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực thực khơng nghĩa vụ Các bên thoả thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bên bảo lãnh khả thực nghĩa vụ Hình thức bảo lãnh: Việc bảo lãnh phải lập thành văn bản, lập thành văn riêng ghi hợp đồng Trong trường hợp pháp luật có quy định văn bảo lãnh phải công chứng chứng thực Phạm vi bảo lãnh: Bên bảo lãnh cam kết bảo lãnh phần toàn nghĩa vụ cho bên bảo lãnh Nghĩa vụ bảo lãnh bao gồm tiền lãi nợ gốc, tiền phạt, tiền bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp có thoả thuận khác Khi nhiều người bảo lãnh nghĩa vụ họ phải liên đới thực việc bảo lãnh, trừ trường hợp có thoả thuận pháp luật có quy định bảo lãnh theo phần độc lập; bên có quyền yêu cầu số người bảo lãnh liên đới phải thực toàn nghĩa vụ Khi người số người bảo lãnh liên đới thực toàn nghĩa vụ thay cho bên bảo lãnh có quyền u cầu người bảo lãnh lại phải thực phần nghĩa vụ họ Chấm dứt việc bảo lãnh: Việc bảo lãnh chấm dứt trường hợp sau đây: Nghĩa vụ bảo đảm bảo lãnh chấm dứt; Việc bảo lãnh huỷ bỏ thay biện pháp bảo đảm khác; Bên bảo lãnh thực nghĩa vụ bảo lãnh; Theo thoả thuận bên • Tín chấp Bảo đảm tín chấp tổ chức trị - xã hội: Tổ chức trị - xã hội sở bảo đảm tín chấp cho cá nhân, hộ gia đình nghèo vay khoản tiền ngân hàng tổ chức tín dụng khác để sản xuất, kinh doanh, làm dịch vụ theo quy định Chính phủ Hình thức bảo đảm tín chấp: Việc cho vay có bảo đảm tín chấp phải lập thành văn có ghi rõ số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suất, quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người vay, ngân hàng, tổ chức tín dụng cho vay tổ chức bảo đảm => Phân biệt cầm cố chấp tài sản; đặt cọc, kỹ cược ký quỹ; bảo lãnh tín chấp? 3.2 Những quy định chung hợp đồng hoạt động thương mại 3.2.1 Khái niệm, đặc điểm phân loại hợp đồng thương mại a Khái niệm HĐ thương mại thỏa thuận thương nhân hoạt động thương mại b Đặc điểm - Chủ thể HĐ thương mại thương nhân Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh HĐ hoạt động thương mại chủ thể khơng phải thương nhân khơng phải hợp đồng thương mại mà hợp đồng dân theo nghĩa hẹp Điều 16 Thương nhân nước hoạt động thương mại Việt Nam: Thương nhân nước thương nhân thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nước pháp luật nước ngồi cơng nhận Thương nhân nước ngồi đặt Văn phịng đại diện, Chi nhánh Việt Nam; thành lập Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo hình thức pháp luật Việt Nam quy định Văn phòng đại diện, Chi nhánh thương nhân nước Việt Nam có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Việt Nam Thương nhân nước phải chịu trách nhiệm trước pháp luật Việt Nam tồn hoạt động Văn phịng đại diện, Chi nhánh Việt Nam Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước thương nhân nước thành lập Việt Nam theo quy định pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên coi thương nhân Việt Nam - Nội dung HĐ thương mại hoạt động thương mại Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Mua bán hàng hố hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận Hàng hóa bao gồm: a) Tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lai; b) Những vật gắn liền với đất đai Cung ứng dịch vụ hoạt động thương mại, theo bên (sau gọi bên cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực dịch vụ cho bên khác nhận toán; bên sử dụng dịch vụ (sau gọi khách hàng) có nghĩa vụ toán cho bên cung ứng dịch vụ sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận Xúc tiến thương mại hoạt động thúc đẩy, tìm kiếm hội mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ, bao gồm hoạt động khuyến mại, quảng cáo thương mại, trưng bày, giới thiệu hàng hoá, dịch vụ hội chợ, triển lãm thương mại Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá đại lý thương mại - Hình thức: thể lời nói, văn (điện báo, telex, fax, thơng điệp liệu, hình thức khác) xác lập hành vi cụ thể c Phân loại - HĐ mua bán hàng hóa -HĐ dịch vụ 3.2.2 Trách nhiệm pháp lý vi phạm giải tranh chấp hợp đồng thương mại a Trách nhiệm pháp lý vi phạm Vi phạm hợp đồng việc bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thoả thuận bên theo quy định Luật thương mại Có loại vi phạm: - Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng - Vi phạm khơng • Trường hợp miễn trách Điều 294 Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: a) Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; b) Xảy kiện bất khả kháng; c) Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; d) Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm Điều 295 Thông báo xác nhận trường hợp miễn trách nhiệm Bên vi phạm hợp đồng phải thông báo văn cho bên trường hợp miễn trách nhiệm hậu xảy Khi trường hợp miễn trách nhiệm chấm dứt, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo cho bên biết; bên vi phạm không thông báo thông báo không kịp thời cho bên phải bồi thường thiệt hại Bên vi phạm có nghĩa vụ chứng minh với bên bị vi phạm trường hợp miễn trách nhiệm • Hình thức trách nhiệm pháp lý Trách nhiệm pháp lý/ Chế tài trog thương mại hậu pháp lý bất lợi mà bên có hành vi vi phạm phải gánh chịu Điều 292 Các loại chế tài thương mại Buộc thực hợp đồng Phạt vi phạm Buộc bồi thường thiệt hại Tạm ngừng thực hợp đồng Đình thực hợp đồng Huỷ bỏ hợp đồng Các biện pháp khác bên thoả thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế (1) Buộc thực hợp đồng Điều 297 Buộc thực hợp đồng Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng cung ứng dịch vụ không hợp đồng phải giao đủ hàng cung ứng dịch vụ theo thoả thuận hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hoá, cung ứng dịch vụ chất lượng phải loại trừ khuyết tật hàng hố, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng Bên vi phạm không dùng tiền hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay không chấp thuận bên bị vi phạm Trong trường hợp bên vi phạm không thực theo quy định khoản Điều bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ người khác để thay theo loại hàng hoá, dịch vụ ghi hợp đồng bên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch chi phí liên quan có; có quyền tự sửa chữa khuyết tật hàng hố, thiếu sót dịch vụ bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Bên bị vi phạm phải nhận hàng, nhận dịch vụ toán tiền hàng, thù lao dịch vụ, bên vi phạm thực đầy đủ nghĩa vụ theo quy định khoản Điều Trường hợp bên vi phạm bên mua bên bán có quyền u cầu bên mua trả tiền, nhận hàng thực nghĩa vụ khác bên mua quy định hợp đồng Luật Điều 298 Gia hạn thực nghĩa vụ Trường hợp buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ hợp đồng Điều 299 Quan hệ chế tài buộc thực hợp đồng loại chế tài khác Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng (2) Phạt vi phạm Điều 300 Phạt vi phạm Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Điều 301 Mức phạt vi phạm Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật (3) Bồi thường thiệt hại Điều 302 Bồi thường thiệt hại Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Điều 303 Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Điều 304 Nghĩa vụ chứng minh tổn thất Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Điều 305 Nghĩa vụ hạn chế tổn thất Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng biện pháp hợp lý để hạn chế tổn thất kể tổn thất khoản lợi trực tiếp hưởng hành vi vi phạm hợp đồng gây ra; bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không áp dụng biện pháp đó, bên vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại mức tổn thất hạn chế Điều 306 Quyền yêu cầu tiền lãi chậm toán Trường hợp bên vi phạm hợp đồng chậm toán tiền hàng hay chậm toán thù lao dịch vụ chi phí hợp lý khác bên bị vi phạm hợp đồng có quyền u cầu trả tiền lãi số tiền chậm trả theo lãi suất nợ hạn trung bình thị trường thời điểm toán tương ứng với thời gian chậm trả, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác Điều 307 Quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại Trường hợp bên thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác 10 (4) Tạm ngừng thực hợp đồng Điều 308 Tạm ngừng thực hợp đồng Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 309 Hậu pháp lý việc tạm ngừng thực hợp đồng Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hợp đồng cịn hiệu lực Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật (5) Đình thực hợp đồng Điều 310 Đình thực hợp đồng Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để đình hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 311 Hậu pháp lý việc đình thực hợp đồng Khi hợp đồng bị đình thực hợp đồng chấm dứt từ thời điểm bên nhận thơng báo đình Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định Luật (6) Hủy bỏ hợp đồng Điều 312 Huỷ bỏ hợp đồng Huỷ bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn hợp đồng hủy bỏ phần hợp đồng Hủy bỏ toàn hợp đồng việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực tất nghĩa vụ hợp đồng toàn hợp đồng Hủy bỏ phần hợp đồng việc bãi bỏ thực phần nghĩa vụ hợp đồng, phần lại hợp đồng hiệu lực Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, chế tài hủy bỏ hợp đồng áp dụng trường hợp sau đây: a) Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để hủy bỏ hợp đồng; b) Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 313 Huỷ bỏ hợp đồng trường hợp giao hàng, cung ứng dịch vụ phần Trường hợp có thoả thuận giao hàng, cung ứng dịch vụ phần, bên khơng thực nghĩa vụ việc giao hàng, cung ứng dịch vụ việc cấu thành vi phạm lần giao hàng, cung ứng dịch vụ bên có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng lần giao hàng, cung ứng dịch vụ Trường hợp bên không thực nghĩa vụ lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sở để bên kết luận vi phạm xảy lần giao hàng, cung ứng dịch vụ sau bên bị vi phạm có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng 12 Sáu tháng, kể từ ngày giao hàng khiếu nại chất lượng hàng hoá; trường hợp hàng hố có bảo hành thời hạn khiếu nại ba tháng, kể từ ngày hết thời hạn bảo hành; Chín tháng, kể từ ngày bên vi phạm phải hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng trường hợp có bảo hành kể từ ngày hết thời hạn bảo hành khiếu nại vi phạm khác Điều 319 Thời hiệu khởi kiện Thời hiệu khởi kiện áp dụng tranh chấp thương mại hai năm, kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm, trừ trường hợp quy định điểm e khoản Điều 237 Luật 3.3 Hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng dịch vụ (9) 3.3.1 Quyền nghĩa vụ bên hợp đồng mua bán hàng hóa a Giao nhận hàng chứng từ liên quan đến hàng hóa • Giao hàng chứng từ liên quan đến hàng hóa Bên bán phải giao hàng, chứng từ theo thỏa thuận hợp đồng số lượng, chất lượng, cách thức đóng gói, bảo quản quy định khác hợp đồng Trường hợp thỏa thuận cụ thể, bên bán có nghĩa vụ giao hàng chứng từ liên quan theo quy định Luật • Địa điểm giao hàng Bên bán có nghĩa vụ giao hàng địa điểm thoả thuận Trường hợp khơng có thoả thuận địa điểm giao hàng địa điểm giao hàng xác định sau: a) Trường hợp hàng hoá vật gắn liền với đất đai bên bán phải giao hàng nơi có hàng hố đó; b) Trường hợp hợp đồng có quy định vận chuyển hàng hố bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên; c) Trường hợp hợp đồng khơng có quy định vận chuyển hàng hoá, vào thời điểm giao kết hợp đồng, bên biết địa điểm kho chứa hàng, địa điểm xếp hàng nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá bên bán phải giao hàng địa điểm đó; d) Trong trường hợp khác, bên bán phải giao hàng địa điểm kinh doanh bên bán, khơng có địa điểm kinh doanh phải giao hàng nơi cư trú bên bán xác định thời điểm giao kết hợp đồng mua bán • Trách nhiệm giao hàng có liên quan đến người vận chuyển Trường hợp hàng hóa giao cho người vận chuyển không xác định rõ ký mã hiệu hàng hóa, chứng từ vận chuyển cách thức khác bên bán phải thơng báo cho bên mua việc giao hàng cho người vận chuyển phải xác định rõ tên cách thức nhận biết hàng hoá vận chuyển Trường hợp bên bán có nghĩa vụ thu xếp việc chuyên chở hàng hố bên bán phải ký kết hợp đồng cần thiết để việc chuyên chở thực tới đích phương tiện chuyên chở thích hợp với hoàn cảnh cụ thể theo điều kiện thơng thường phương thức chun chở 13 Trường hợp bên bán khơng có nghĩa vụ mua bảo hiểm cho hàng hố q trình vận chuyển, bên mua có u cầu bên bán phải cung cấp cho bên mua thông tin cần thiết liên quan đến hàng hoá việc vận chuyển hàng hoá để tạo điều kiện cho bên mua mua bảo hiểm cho hàng hố • Thời hạn giao hàng Bên bán phải giao hàng vào thời điểm giao hàng thoả thuận hợp đồng Trường hợp có thỏa thuận thời hạn giao hàng mà không xác định thời điểm giao hàng cụ thể bên bán có quyền giao hàng vào thời điểm thời hạn phải thông báo trước cho bên mua Trường hợp khơng có thỏa thuận thời hạn giao hàng bên bán phải giao hàng thời hạn hợp lý sau giao kết hợp đồng • Giao hàng trước thời hạn thỏa thuận Trường hợp bên bán giao hàng trước thời hạn thỏa thuận bên mua có quyền nhận khơng nhận hàng bên khơng có thoả thuận khác • Hàng hố khơng phù hợp với hợp đồng Trường hợp hợp đồng khơng có quy định cụ thể hàng hố coi không phù hợp với hợp đồng hàng hố thuộc trường hợp sau đây: a) Khơng phù hợp với mục đích sử dụng thơng thường hàng hố chủng loại; b) Khơng phù hợp với mục đích cụ thể mà bên mua cho bên bán biết bên bán phải biết vào thời điểm giao kết hợp đồng; c) Không bảo đảm chất lượng chất lượng mẫu hàng hoá mà bên bán giao cho bên mua; d) Khơng bảo quản, đóng gói theo cách thức thơng thường loại hàng hố khơng theo cách thức thích hợp để bảo quản hàng hố trường hợp khơng có cách thức bảo quản thơng thường Bên mua có quyền từ chối nhận hàng hàng hố khơng phù hợp với hợp đồng theo quy định khoản Điều • Trách nhiệm hàng hố khơng phù hợp với hợp đồng Trừ trường hợp bên có thoả thuận khác, trách nhiệm hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng quy định sau: Bên bán không chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua biết phải biết khiếm khuyết đó; Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, thời hạn khiếu nại theo quy định Luật này, bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá có trước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể trường hợp khiếm khuyết phát sau thời điểm chuyển rủi ro; Bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa phát sinh sau thời điểm chuyển rủi ro khiếm khuyết bên bán vi phạm hợp đồng • Khắc phục trường hợp giao thiếu hàng, giao hàng không phù hợp với hợp đồng Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, hợp đồng quy định thời hạn giao hàng không xác định thời điểm giao hàng cụ thể mà bên bán giao hàng trước hết thời hạn giao 14 hàng giao thiếu hàng giao hàng không phù hợp với hợp đồng bên bán giao phần hàng cịn thiếu thay hàng hoá cho phù hợp với hợp đồng khắc phục không phù hợp hàng hố thời hạn cịn lại Khi bên bán thực việc khắc phục quy định khoản Điều mà gây bất lợi làm phát sinh chi phí bất hợp lý cho bên mua bên mua có quyền yêu cầu bên bán khắc phục bất lợi chịu chi phí • Giao chứng từ liên quan đến hàng hố Trường hợp có thỏa thuận việc giao chứng từ bên bán có nghĩa vụ giao chứng từ liên quan đến hàng hoá cho bên mua thời hạn, địa điểm phương thức thỏa thuận Trường hợp khơng có thỏa thuận thời hạn, địa điểm giao chứng từ liên quan đến hàng hoá cho bên mua bên bán phải giao chứng từ liên quan đến hàng hoá cho bên mua thời hạn địa điểm hợp lý để bên mua nhận hàng Trường hợp bên bán giao chứng từ liên quan đến hàng hoá trước thời hạn thỏa thuận bên bán khắc phục thiếu sót chứng từ thời hạn cịn lại Khi bên bán thực việc khắc phục thiếu sót quy định khoản Điều mà gây bất lợi làm phát sinh chi phí bất hợp lý cho bên mua bên mua có quyền yêu cầu bên bán khắc phục bất lợi chịu chi phí • Giao thừa hàng Trường hợp bên bán giao thừa hàng bên mua có quyền từ chối chấp nhận số hàng thừa Trường hợp bên mua chấp nhận số hàng thừa phải tốn theo giá thoả thuận hợp đồng bên khơng có thoả thuận khác b Kiểm tra hàng hóa trước giao Trường hợp bên có thoả thuận để bên mua đại diện bên mua tiến hành kiểm tra hàng hoá trước giao hàng bên bán phải bảo đảm cho bên mua đại diện bên mua có điều kiện tiến hành việc kiểm tra Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mua đại diện bên mua trường hợp quy định khoản Điều phải kiểm tra hàng hóa thời gian ngắn mà hoàn cảnh thực tế cho phép; trường hợp hợp đồng có quy định việc vận chuyển hàng hóa việc kiểm tra hàng hố hỗn lại hàng hố chuyển tới địa điểm đến Trường hợp bên mua đại diện bên mua không thực việc kiểm tra hàng hóa trước giao hàng theo thỏa thuận bên bán có quyền giao hàng theo hợp đồng Bên bán chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá mà bên mua đại diện bên mua biết phải biết không thông báo cho bên bán thời hạn hợp lý sau kiểm tra hàng hoá Bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá mà bên mua đại diện bên mua kiểm tra khiếm khuyết hàng hố khơng thể phát 15 q trình kiểm tra biện pháp thơng thường bên bán biết phải biết khiếm khuyết khơng thơng báo cho bên mua c Quyền sở hữu hàng hóa thời điểm chuyển quyền sở hữu hàng hóa • Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu hàng hoá Bên bán phải bảo đảm: Quyền sở hữu bên mua hàng hóa bán khơng bị tranh chấp bên thứ ba; Hàng hóa phải hợp pháp; Việc chuyển giao hàng hố hợp pháp • Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ hàng hố Bên bán khơng bán hàng hóa vi phạm quyền sở hữu trí tuệ Bên bán phải chịu trách nhiệm trường hợp có tranh chấp liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ hàng hóa bán Trường hợp bên mua yêu cầu bên bán phải tuân theo vẽ kỹ thuật, thiết kế, công thức số liệu chi tiết bên mua cung cấp bên mua phải chịu trách nhiệm khiếu nại liên quan đến vi phạm quyền sở hữu trí tuệ phát sinh từ việc bên bán tuân thủ yêu cầu bên mua • Yêu cầu thông báo Bên bán quyền viện dẫn quy định khoản Điều 46 Luật thương mại Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ hàng hố bên bán không thông báo cho bên mua khiếu nại bên thứ ba hàng hoá giao sau bên bán biết phải biết khiếu nại đó, trừ trường hợp bên mua biết phải biết khiếu nại bên thứ ba Bên mua quyền viện dẫn quy định Điều 45 Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu hàng hoávà khoản Điều 46 Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ hàng hố Luật thương mại bên mua khơng thông báo cho bên bán khiếu nại bên thứ ba hàng hoá giao sau bên mua biết phải biết khiếu nại đó, trừ trường hợp bên bán biết phải biết khiếu nại bên thứ ba • Nghĩa vụ bên bán trường hợp hàng hóa đối tượng biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân Trường hợp hàng hoá bán đối tượng biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân bên bán phải thơng báo cho bên mua biện pháp bảo đảm phải đồng ý bên nhận bảo đảm việc bán hàng hóa • Quyền sở hữu hàng hóa chuyển giao từ bên bán sang bên mua kể từ thời điểm hàng hóa chuyển giao, trừ trường hợp pháp luật hai bên có thỏa thuận khác d Xác định giá tốn • Nghĩa vụ Thanh tốn Bên mua có nghĩa vụ tốn tiền mua hàng nhận hàng theo thỏa thuận Bên mua phải tuân thủ phương thức toán, thực việc tốn theo trình tự, thủ tục thỏa thuận theo quy định pháp luật 16 Bên mua phải toán tiền mua hàng trường hợp hàng hoá mát, hư hỏng sau thời điểm rủi ro chuyển từ bên bán sang bên mua, trừ trường hợp mát, hư hỏng lỗi bên bán gây • Việc ngừng tốn tiền mua hàng Trừ trường hợp có thoả thuận khác, việc ngừng toán tiền mua hàng quy định sau: Bên mua có chứng việc bên bán lừa dối có quyền tạm ngừng việc tốn; Bên mua có chứng việc hàng hóa đối tượng bị tranh chấp có quyền tạm ngừng tốn việc tranh chấp giải quyết; Bên mua có chứng việc bên bán giao hàng khơng phù hợp với hợp đồng có quyền tạm ngừng toán bên bán khắc phục khơng phù hợp đó; Trường hợp tạm ngừng toán theo quy định khoản khoản Điều mà chứng bên mua đưa không xác thực, gây thiệt hại cho bên bán bên mua phải bồi thường thiệt hại chịu chế tài khác theo quy định Luật • Xác định giá Trường hợp khơng có thoả thuận giá hàng hố, khơng có thoả thuận phương pháp xác định giá khơng có dẫn khác giá giá hàng hố xác định theo giá loại hàng hố điều kiện tương tự phương thức giao hàng, thời điểm mua bán hàng hoá, thị trường địa lý, phương thức toán điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá • Xác định giá theo trọng lượng Trừ trường hợp có thoả thuận khác, giá xác định theo trọng lượng hàng hố trọng lượng trọng lượng tịnh • Địa điểm tốn Trường hợp khơng có thỏa thuận địa điểm tốn cụ thể bên mua phải tốn cho bên bán địa điểm sau đây: Địa điểm kinh doanh bên bán xác định vào thời điểm giao kết hợp đồng, khơng có địa điểm kinh doanh nơi cư trú bên bán; Địa điểm giao hàng giao chứng từ, việc toán tiến hành đồng thời với việc giao hàng giao chứng từ • Thời hạn tốn Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thời hạn toán quy định sau: Bên mua phải toán cho bên bán vào thời điểm bên bán giao hàng giao chứng từ liên quan đến hàng hố; Bên mua khơng có nghĩa vụ tốn kiểm tra xong hàng hố trường hợp có thỏa thuận theo quy định Điều 44 Luật thương mại e Thời điểm chuyển rủi ro • Chuyển rủi ro trường hợp có địa điểm giao hàng xác định Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho bên mua địa điểm định rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua hàng hoá giao cho bên mua người bên mua uỷ quyền nhận hàng 17 địa điểm đó, kể trường hợp bên bán uỷ quyền giữ lại chứng từ xác lập quyền sở hữu hàng hố • Chuyển rủi ro trường hợp khơng có địa điểm giao hàng xác định Trừ trường hợp có thoả thuận khác, hợp đồng có quy định việc vận chuyển hàng hố bên bán khơng có nghĩa vụ giao hàng địa điểm định rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua hàng hoá giao cho người vận chuyển • Chuyển rủi ro trường hợp giao hàng cho người nhận hàng để giao mà người vận chuyển Trừ trường hợp có thoả thuận khác, hàng hoá người nhận hàng để giao nắm giữ mà người vận chuyển rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua thuộc trường hợp sau đây: Khi bên mua nhận chứng từ sở hữu hàng hoá; Khi người nhận hàng để giao xác nhận quyền chiếm hữu hàng hố bên mua • Chuyển rủi ro trường hợp mua bán hàng hoá đường vận chuyển Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, đối tượng hợp đồng hàng hoá đường vận chuyển rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua kể từ thời điểm giao kết hợp đồng • Chuyển rủi ro trường hợp khác Trừ trường hợp có thoả thuận khác, việc chuyển rủi ro trường hợp khác quy định sau: Trong trường hợp không quy định điều 57, 58, 59 60 Luật rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua, kể từ thời điểm hàng hóa thuộc quyền định đoạt bên mua bên mua vi phạm hợp đồng không nhận hàng; Rủi ro mát hư hỏng hàng hố khơng chuyển cho bên mua, hàng hố khơng xác định rõ ràng ký mã hiệu, chứng từ vận tải, không thông báo cho bên mua không xác định cách thức khác 3.3.2 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế a Khái niệm Điều 27 Mua bán hàng hoá quốc tế Mua bán hàng hố quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển Mua bán hàng hoá quốc tế phải thực sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương • Điều 28 Xuất khẩu, nhập hàng hoá Xuất hàng hóa việc hàng hố đưa khỏi lãnh thổ Việt Nam đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Nhập hàng hóa việc hàng hố đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật 18 Căn vào điều kiện kinh tế - xã hội thời kỳ điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên, Chính phủ quy định cụ thể danh mục hàng hóa cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu, danh mục hàng hóa xuất khẩu, nhập theo giấy phép quan nhà nước có thẩm quyền thủ tục cấp giấy phép • Điều 29 Tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập hàng hố Tạm nhập, tái xuất hàng hóa việc hàng hố đưa từ nước ngồi từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật vào Việt Nam, có làm thủ tục nhập vào Việt Nam làm thủ tục xuất hàng hố khỏi Việt Nam Tạm xuất, tái nhập hàng hóa việc hàng hố đưa nước ngồi đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật, có làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam làm thủ tục nhập lại hàng hố vào Việt Nam Chính phủ quy định chi tiết hoạt động tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập hàng hóa • Điều 30 Chuyển hàng hoá Chuyển hàng hóa việc mua hàng từ nước, vùng lãnh thổ để bán sang nước, vùng lãnh thổ ngồi lãnh thổ Việt Nam mà khơng làm thủ tục nhập vào Việt Nam không làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam Chuyển hàng hóa thực theo hình thức sau đây: a) Hàng hóa vận chuyển thẳng từ nước xuất đến nước nhập không qua cửa Việt Nam; b) Hàng hóa vận chuyển từ nước xuất đến nước nhập có qua cửa Việt Nam không làm thủ tục nhập vào Việt Nam không làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam; c) Hàng hóa vận chuyển từ nước xuất đến nước nhập có qua cửa Việt Nam đưa vào kho ngoại quan, khu vực trung chuyển hàng hố cảng Việt Nam, khơng làm thủ tục nhập vào Việt Nam không làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam Chính phủ quy định chi tiết hoạt động chuyển hàng hóa b Nguyên tắc lựa chọn luật quốc gia • Các bên có quyền lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng Luật Việt Nam Luật nước đối tác bên thỏa thuận lúc ký kết hợp đồng sau ký kết hợp đồng phát sinh tranh chấp • Trong trường hợp bên khơng có lựa chọn pháp luật giải tranh chấp Hội đồng trọng tài định • Nếu hợp đồng mẫu quy định, luật điều chỉnh hợp đồng dẫn chiếu đến hợp đồng mẫu tuân theo hợp đồng mẫu c Công ước Viên 1980 Liên hợp quốc mua bán hàng hóa quốc tế • Khái qt cơng ước Viên 1980 Công ước Viên năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (sau gọi Cơng ước Viên) soạn thảo Ủy ban Liên Hợp Quốc Luật thương mại quốc tế 19 (UNCITRAL) nỗ lực hướng tới việc thống nguồn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Công ước trở thành Công ước áp dụng rộng rãi số điều ước quốc tế đa phương mua bán hàng hoá quốc tế Cho đến thời điểm nay, với 74 quốc gia thành viên, ước tính Cơng ước điều chỉnh giao dịch chiếm đến ba phần tư thương mại hàng hóa giới Cơng ước Viên 1980 gồm 101 Điều, chia làm phần với nội dung sau: Phạm vi áp dụng quy định chung Xác lập/ Ký kết hợp đồng Mua bán hàng hóa Những quy định cuối • Phần 1: Phạm vi áp dụng quy định chung (Điều 1- 13) Như tên gọi nó, phần quy định trường hợp CISG áp dụng (từ Điều đến Điều 6), đồng thời nêu rõ nguyên tắc việc áp dụng CISG, nguyên tắc diễn giải tuyên bố, hành vi xử bên, nguyên tắc tự hình thức hợp đồng Cơng ước nhấn mạnh đến giá trị tập quán giao dịch mua bán hàng hóa quốc tế Ðiều 1 Cơng ước áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại quốc gia khác a Khi quốc gia quốc gia thành viên Công ước hoặc, b Khi theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng luật nước thành viên Công ước Sự kiện bên có trụ sở thương mại quốc gia khác khơng tính đến kiện khơng xuất phát từ hợp đồng, từ mối quan hệ hình thành vào thời điểm ký hợp đồng bên từ việc trao đổi thông tin bên Quốc tịch bên, quy chế dân thương mại họ, tính chất dân hay thương mại hợp đồng không xét tới xác định phạm vi áp dụng Công ước Ðiều 2:Công ước không áp dụng vào việc mua bán: a Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình nội trợ, ngoại trừ người bán, vào lúc thời gian trước vào thời điểm ký kết hợp đồng, khơng biết khơng cần phải biết hàng hóa mua để sử dụng b Bán đấu giá c Ðể thi hành luật văn kiện uỷ thác khác theo luật d Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khốn đầu tư, chứng từ lưu thơng tiền tệ e Tàu thủy, máy bay chạy đệm khơng khí f Ðiện • Phần 2: Xác lập hợp đồng (trình tự, thủ tục ký kết hợp đồng) (Điều 14- 24) Trong phần này, với 11 điều khoản, Công ước quy định chi tiết, đầy đủ vấn đề pháp lý đặt trình giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Điều 14 Cơng ước định nghĩa chào hàng, nêu rõ đặc điểm chào hàng phân biệt chào hàng 20 với “lời mời chào hàng” Các vấn đề hiệu lực chào hàng, thu hồi hủy bỏ chào hàng quy định điều 15, 16 17 Đặc biệt, Điều 18, 19, 20 21 Cơng ước có quy định chi tiết, cụ thể nội dung chấp nhận chào hàng; điều kiện nào, chấp nhận chào hàng có hiệu lực với chào hàng cấu thành hợp đồng; thời hạn để chấp nhận, chấp nhận muộn; kéo dài thời hạn chấp nhận Ngồi ra, Cơng ước cịn có quy định thu hồi chấp nhận chào hàng, thời điểm hợp đồng có hiệu lực Về vấn đề xác lập hợp đồng mua bán, CISG thừa nhận quy tắc Chào hàn – Chấp nhận chào hàng (offer-acceptance rule) Công ước quy định thư chào giá phải gửi đến hay số người cụ thể, xác định miêu tả đầy đủ hàng hóa, số lượng, giá Thư chào hàng thu hồi thư thu hồi đến khách hàng trước lúc với thư chào hàng, trước khách hàng gửi lại thư chấp thuận Bất kỳ thay đổi với thư chào hàng ban đầu xem từ chối thư chào hàng điều khoản sửa chữa không làm thay đổi điều khoản thiết yếu thư chào hàng • Phần 3: Mua bán hàng hóa (Điều 25 - 88) Với tên gọi “mua bán hàng hóa”, nội dung phần vấn đề pháp lý trình thực HĐ Phần chia thành chương với nội dung sau: Chương I: Những quy định chung Chương II: Nghĩa vụ người bán Chương III: Nghĩa vụ người mua Chương IV: Chuyển rủi ro Chương V: Các điều khoản chung nghĩa vụ người bán người mua Đây chương có số lượng điều khoản lớn nhất, chương chứa đựng quy phạm đại, tạo nên ưu việt CISG Nghĩa vụ người bán người mua quy định chi tiết, hai chương riêng, giúp cho việc đọc tra cứu thương nhân trở nên dễ dàng Về nghĩa vụ người bán, Công ước quy định rõ nghĩa vụ giao hàng chuyển giao chứng từ, đặc biệt nghĩa vụ đảm bảo tính phù hợp hàng hóa giao (về mặt thực tế mặt pháp lý) Công ước nhấn mạnh đến việc kiểm tra hàng hóa giao (thời hạn kiểm tra, thời hạn thơng báo khiếm khuyết hàng hóa) Những quy định phù hợp với thực tiễn góp phần giải có hiệu tranh chấp phát sinh có liên quan Nghĩa vụ người mua, gồm nghĩa vụ toán nghĩa vụ nhận hàng, quy định điều từ Điều 53 đến Điều 60 Cơng ước Viên 1980 khơng có chương riêng vi phạm hợp đồng chế tài vi phạm hợp đồng Các nội dung lồng ghép chương II, chương III chương V Trong chương II chương III, sau nêu nghĩa vụ người bán người mua, Công ước Viên 1980 đề cập đến biện pháp áp dụng trường hợp người bán/người mua vi phạm hợp đồng Cách xếp điều khoản vậy, mặt, làm cho việc tra cứu thuận lợi; mặt khác, cho thấy tinh thần nhà soạn thảo CISG tạo bình đẳng mặt pháp lý cho người bán người mua hợp đồng mua bán hàng hóa 21 Các biện pháp mà Công ước cho phép người bán người mua áp dụng bên vi phạm hợp đồng bao gồm buộc thực hợp đồng, đòi bồi thường thiệt hại, hủy hợp đồng Ngồi cịn có số biện pháp khơng có tính chất chế tài nhằm mục đích trừng phạt bên vi phạm, ví dụ biện pháp giảm giá (Điều 50), biện pháp bên bị vi phạm gia hạn thời hạn thực nghĩa vụ để tạo điều kiện cho bên vi phạm tiếp tục thực hợp đồng (Điều 47 khoản Điều 63 khoản 1) hay biện pháp mà bên vi phạm đưa nhằm khắc phục thiệt hại hành vi vi phạm gây (Điều 48 khoản 1) Công ước quy định rõ trường hợp áp dụng biện pháp cụ thể (ví dụ biện pháp hủy hợp đồng hay đòi thay hàng áp dụng trường hợp vi phạm bảnkhái niệm vi phạm nêu Điều 25) Chương V Phần quy định vấn đề tạm ngừng thực nghĩa vụ hợp đồng, vi phạm trước hợp đồng, việc áp dụng biện pháp pháp lý trường hợp giao hàng phần, hủy hợp đồng chưa đến thời hạn thực nghĩa vụ Các Điều 74, 75, 76, 77, 78 CISG điều khoản dẫn chiếu đến nhiều án lệ áp dụng CISG, điều khoản quy định chi tiết biện pháp áp dụng phổ biến giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: tính tốn tiền bồi thường thiệt hại Các điều khoản khác chương đề cập đến vấn đề miễn trách, hậu việc hủy hợp đồng bảo quản hàng hóa trường hợp có tranh chấp • Phần 4: Các quy định cuối (Điều 89 - 101) Phần quy định thủ tục để quốc gia ký kết, phê chuẩn, gia nhập Cơng ước, bảo lưu áp dụng, thời điểm Cơng ước có hiệu lực số vấn đề khác mang tính chất thủ tục tham gia hay từ bỏ Công ước d Quyền nghĩa vụ bên theo công ước Viên 1980 • Đối với bên bán - Nghĩa vụ: Người bán có nghĩa vụ giao hàng, giao chứng từ liên quan đến hàng hoá chuyển giao quyền sở hữu hàng hoá theo quy định hợp đồng Công ước Ðiều 31: Nếu người bán không bắt buộc phải giao hàng nơi định đó, nghĩa vụ giao hàng người là: a Nếu hợp đồng mua bán quy định việc vận chuyển hàng hố người bán phải giao hàng cho người chuyên chở để chuyển giao cho người mua b Nếu trường hợp không dự liệu điểm nói trên, mà đối tượng hợp đồng mua bán hàng đặc định hàng đồng loại phải trích từ khối lượng dự trữ xác định phải chế tạo hay sản xuất vào lúc ký kết hợp đồng, bên biết hàng có hay phải chế tạo sản xuất nơi người bán phải có nghĩa vụ đặt hàng quyền định đoạt người mua nơi c Trong trường hợp khác, người bán có nghĩa vụ đặt hàng quyền định đoạt người mua nơi mà người bán có trụ sở thương mại vào thời điểm ký kết hợp đồng Ðiều 32: 22 Nếu chiếu theo hợp đồng hay công ước này, người bán giao hàng cho người chuyên chở, hàng không cá biệt hố cách rõ ràng dành cho mục đích hợp đồng cách ghi ký mã hiệu hàng hoá, chứng từ chuyên chở hay cách khác, người bán phải thơng báo cho người mua biết việc họ gửi hàng kèm theo dẫn hàng hố Nếu người bán có nghĩa vụ phải thu xếp việc chuyên chở hàng hoá, họ phải ký kết hợp đồng cần thiết để việc chuyên chở thực tới đích, phương tiện chun chở thích hợp với hồn cảnh cụ thể theo điều kiện thông thường phương thức chuyên chở Nếu người bán nghĩa vụ phải bảo hiểm hàng hố q trình hàng chuyên chở, họ phải cung cấp cho người mua, người yêu cầu, thông tin cần thiết mà họ giúp người mau ký kết hợp đồng bảo hiểm Ðiều 33: Người bán phải giao hàng a) Ðúng vào ngày giao hàng mà hợp đồng quy định, hay xác định cách tham chiếu vào hợp đồng b) Vào thời điểm khoảng thời gian hợp đồng ấn định hay xác định khoảng thời gian giao hàng cách tham chiếu vào hợp đồng, khơng thể vào tình tiết để biết ngày giao hàng mà người mua ấn định ngày c) Trong trường hợp khác, thời gian hợp lý sau hợp đồng ký kết Ðiều 34:Giao chứng từ Nếu người bán phải có nghĩa vụ phải giao chứng từ liên quan đến hàng hố họ phải thi hành nghĩa vụ thời hạn, địa điểm hình thức quy định hợp đồng Trong trường hợp người bán giao chứng từ trước kỳ hạn, họ có thể, trước hết thời hạn quy định giao chứng từ, loại bỏ điểm không phù hợp với chứng từ với điều kiện việc làm không gây cho người mua trở ngại hay phí tổn vơ lý Tuy nhiên, người mua có quyền địi người bán bồi thường thiệt hại chiếu theo Công ước Ðiều 35: Người bán giao hàng số lượng, phẩm chất mô tả quy định hợp đồng, bao bì hay đóng gói hợp đồng yêu cầu Ngoại trừ trường hợp bên thỏa thuận khác, hàng hóa bị coi khơng phù hợp với hợp đồng nếu: a Hàng hóa khơng thích hợp cho mục đích sử dụng mà hàng hóa loại thường đáp ứng b Hàng khơng thích hợp cho mục đích cụ thể mà người bán trực tiếp gián tiếp biết vào lúc ký hợp đồng, trừ trường hợp vào hồn cảnh cụ thể thấy khơng dựa vào ý kiến hay phán đốn người bán họ làm khơng hợp lý c Hàng khơng có tính chất hàng mẫu kiểu dáng mà người bán cung cấp cho người mua 23 d Hàng khơng đóng phong bì theo cách thơng thường cho hàng loại hoặc, khơng có cách thơng thường, cách thích hợp để giữ gìn bảo vệ hàng hố Người bán khơng chịu trách nhiệm việc giao hàng không hợp đồng nêu điểm từ a đến d khoản người mua biết việc hàng không phù hợp vào lúc ký kết hợp đồng Ðiều 41: Người bán phải giao hàng hóa khơng bị ràng buộc quyền hạn hay yêu sách người thứ ba trừ trường hợp người mua đồng ý nhận loại hàng bị ràng buộc vào quyền hạn yêu sách Tuy nhiên, quyền hạn u sách hình thành sở sở hữu cơng nghiệp hay sở hữu trí tuệ khác nghĩa vụ người bán điều chỉnh theo điều 42 Ðiều 42: Người bán phải giao hàng hóa khơng bị ràng buộc quyền hạn hay yêu sách người thứ ba sở sở hữu trí tuệ khác mà người bán biết vào thời điểm ký kết hợp đồng, với điều kiện quyền yêu sách nói hình thành sở sở hữu cơng nghiệp sở hữu trí tuệ khác a Chiểu theo pháp luật quốc gia nơi hàng hóa bán lại hay sử dụng cách khác, bên có dự đốn vào lúc ký kết hợp đồng hàng hóa bán lại hay sử dụng cách khác quốc gia đó, là: b Trong trường hợp khác - chiểu theo luật pháp quốc gia có trụ sở thương mại người mua Trong trường hợp sau đây, người bán không bị ràng buộc nghĩa vụ nêu trên, nếu: a Vào lúc ký kết hợp đồng, người mua biết hữu quyền lợi hay yêu sách nói trên, là: b Quyền lợi hay yêu sách bắt nguồn từ kiện người bán tuân theo thiết kế kỹ thuật, hình vẽ, cơng thức hay số liệu sở người mua cung cấp - Quyền: Bên bán có quyền tốn theo quy định hợp đồng Trong trường hợp bên mua vi phạm nghĩa vụ bên bán có quyền thực biện pháp bảo hộ pháp lý theo quy định công ước: Yêu cầu bên mua nhận hàng toán tiền hàng thực nghĩa vụ khác bên mua Cho phép bên mua thời gian để bổ sung thực nghĩa vụ chưa hoàn chỉnh Tuyên bố hủy bỏ hợp đồng số trường hợp công ước quy định Yêu cầu bồi thường thiệt hại Yêu cầu trả tiền lãi chậm toán bên mua chậm tốn • Đối với bên mua Người mua có nghĩa vụ tốn tiền hàng nhận hàng theo quy định hợp đồng Công ước 24 Nghĩa vụ toán tiền hàng người mua bao gồm việc áp dụng biện pháp tuân thủ thủ tục mà hợp đồng luật lệ địi hỏi để thực toán tiền hàng Nghĩa vụ nhận hàng người mua gồm: a Thực hành vi mà người ta có quyền chờ đợi họ cách hợp lý phép người bán thực việc giao hàng b Tiếp nhận hàng hóa 3.3.3 Hợp đồng dịch vụ a Khái niệm Hợp đồng dịch vụ thoả thuận bên, theo bên cung ứng dịch vụ thực công việc cho bên thuê dịch vụ, bên thuê dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ Đối tượng hợp đồng dịch vụ phải cơng việc thực được, không bị pháp luật cấm, không trái đạo đức xã hội Hình thức hợp đồng dịch vụ: Hợp đồng dịch vụ thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng dịch vụ mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tuân theo quy định b Phân loại • Căn theo ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh • Căn theo luật thương mại 2005 c Quyền nghĩa vụ bên hợp đồng dịch vụ • Bên cung ứng dịch vụ Điều 78 Nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ sau đây: Cung ứng dịch vụ thực công việc có liên quan cách đầy đủ, phù hợp với thoả thuận theo quy định Luật này; Bảo quản giao lại cho khách hàng tài liệu phương tiện giao để thực dịch vụ sau hồn thành cơng việc; Thơng báo cho khách hàng trường hợp thông tin, tài liệu không đầy đủ, phương tiện không bảo đảm để hồn thành việc cung ứng dịch vụ; Giữ bí mật thơng tin mà biết q trình cung ứng dịch vụ có thoả thuận pháp luật có quy định Điều 79 Nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ theo kết công việc Trừ trường hợp có thoả thuận khác, tính chất loại dịch vụ cung ứng yêu cầu bên cung ứng dịch vụ phải đạt kết định bên cung ứng dịch vụ phải thực việc cung ứng dịch vụ với kết phù hợp với điều khoản mục đích hợp đồng Trong trường hợp hợp đồng khơng có quy định cụ thể tiêu chuẩn kết cần đạt được, bên cung ứng dịch vụ phải thực việc cung ứng dịch vụ với kết phù hợp với tiêu chuẩn thơng thường loại dịch vụ Điều 80 Nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ theo nỗ lực khả cao 25 Trừ trường hợp có thoả thuận khác, tính chất loại dịch vụ cung ứng yêu cầu bên cung ứng dịch vụ phải nỗ lực cao để đạt kết mong muốn bên cung ứng dịch vụ phải thực nghĩa vụ cung ứng dịch vụ với nỗ lực khả cao Điều 81 Hợp tác bên cung ứng dịch vụ Trường hợp theo thỏa thuận dựa vào tình hình cụ thể, dịch vụ nhiều bên cung ứng dịch vụ tiến hành phối hợp với bên cung ứng dịch vụ khác bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ sau đây: Trao đổi, thơng tin cho tiến độ công việc yêu cầu có liên quan đến việc cung ứng dịch vụ, đồng thời phải cung ứng dịch vụ vào thời gian theo phương thức phù hợp để không gây cản trở đến hoạt động bên cung ứng dịch vụ đó; Tiến hành hoạt động hợp tác cần thiết với bên cung ứng dịch vụ khác Điều 82 Thời hạn hoàn thành dịch vụ Bên cung ứng dịch vụ phải hoàn thành dịch vụ thời hạn thoả thuận hợp đồng Trường hợp khơng có thỏa thuận thời hạn hồn thành dịch vụ bên cung ứng dịch vụ phải hoàn thành dịch vụ thời hạn hợp lý sở tính đến tất điều kiện hoàn cảnh mà bên cung ứng dịch vụ biết vào thời điểm giao kết hợp đồng, bao gồm nhu cầu cụ thể khách hàng có liên quan đến thời gian hồn thành dịch vụ Trường hợp dịch vụ hoàn thành khách hàng bên cung ứng dịch vụ khác đáp ứng điều kiện định bên cung ứng dịch vụ khơng có nghĩa vụ hồn thành dịch vụ điều kiện đáp ứng Điều 83 Yêu cầu khách hàng liên quan đến thay đổi trình cung ứng dịch vụ Trong trình cung ứng dịch vụ, bên cung ứng dịch vụ phải tuân thủ yêu cầu hợp lý khách hàng liên quan đến thay đổi trình cung ứng dịch vụ Trừ trường hợp có thoả thuận khác, khách hàng phải chịu chi phí hợp lý cho việc thực yêu cầu thay đổi Điều 84 Tiếp tục cung ứng dịch vụ sau hết thời hạn hoàn thành việc cung ứng dịch vụ Sau hết thời hạn hoàn thành việc cung ứng dịch vụ mà dịch vụ chưa hồn thành, khách hàng khơng phản đối bên cung ứng dịch vụ phải tiếp tục cung ứng theo nội dung thoả thuận phải bồi thường thiệt hại, có • Khách hàng Điều 85 Nghĩa vụ khách hàng Trừ trường hợp có thoả thuận khác, khách hàng có nghĩa vụ sau đây: Thanh toán tiền cung ứng dịch vụ thoả thuận hợp đồng; Cung cấp kịp thời kế hoạch, dẫn chi tiết khác để việc cung ứng dịch vụ thực khơng bị trì hoãn hay gián đoạn; Hợp tác tất vấn đề cần thiết khác để bên cung ứng cung ứng dịch vụ cách thích hợp; Trường hợp dịch vụ nhiều bên cung ứng dịch vụ tiến hành phối hợp với bên cung ứng dịch vụ khác, khách hàng có nghĩa vụ điều phối hoạt động bên cung ứng dịch vụ để không gây cản trở đến công việc bên cung ứng dịch vụ 26 Điều 86 Giá dịch vụ Trường hợp khơng có thoả thuận giá dịch vụ, khơng có thoả thuận phương pháp xác định giá dịch vụ khơng có dẫn khác giá dịch vụ giá dịch vụ xác định theo giá loại dịch vụ điều kiện tương tự phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức toán điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ Điều 87 Thời hạn tốn Trường hợp khơng có thỏa thuận bên khơng có thói quen việc tốn thời hạn toán thời điểm việc cung ứng dịch vụ hoàn thành