Tính tất yếu phải bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số

Các cổ đông chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty tức là đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Thứ ba, vốn điều lệ của CT

LỜI NÓI ĐẦU

Công ti cổ phần ( CTCP) là một mô hình kinh doanh điển hình nhất về loại công ti đối vốn Các cổ đông – những người là chủ sở hữu cổ phần, là đồng chủ

sở hữu công ti cổ phần Bảo vệ cổ đông thiểu số là một trong những vấn đề cơ bản trong việc quản trị CTCP Pháp luật trên thế giới nói chung và Việt Nam nói riêng đã chú trọng khá nhiều đến việc bảo vệ cổ đông thiểu số Với nội dung bài tập nhóm này, chúng em xin làm rõ các vấn đề về bảo vệ cổ đông thiểu số trong quy định của pháp luật và trên thực tiễn

NỘI DUNG Khái quát chung về công ty cổ phần và cổ đông thiểu số.

1 Quan niệm về công ty cổ phần

Khái niệm

Công ty cổ phần cũng như các loại hình công ty nói chung là đối tượng nghiên cứu của nhiều ngành khoa học khác nhau, trong đó có khoa học pháp lý

Vì vậy, mỗi ngành khoa học lại có cách tiếp cận với những khái niệm CTCP khác nhau Theo Giáo trình Luật thương mại của Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2006 thì “ CTCP là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, vốn của công

ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu”

Đặc điểm của CTCP

CTCP có những đặc điểm cơ bản sau:

Thứ nhất, CTCP là một tổ chức có tư cách pháp nhân Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Thứ hai, CTCP chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty (tức là đến hết giá trị

cổ phần mà họ sở hữu)

Thứ ba, vốn điều lệ của CTCP được chia thành nhiều phần nhỏ, mỗi phần nhỏ được gọi là các cổ phần, người sở hữu các cổ phần gọi là cổ đông

Thứ tư, trong quá trình hoạt động, CTCP được phát hành các loại chứng khoán ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng Do đó, sự ra đời của CTCP gắn liền với sự ra đời của thị trường chứng khoán

Thứ năm, CTCP có số lượng thành viên rất đông Pháp luật của các nước đều quy định số lượng cổ đông tối thiểu mà không hạn chế số lượng cổ đông tối

đa Vì vậy nó có khả năng huy động vốn rộng rãi nhất ra công chúng để đầu tư vào những lĩnh vực khác nhau

Theo pháp luật hiện hành của Việt Nam, CTCP được quy định tại Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005

2 Quan niệm về cổ đông thiểu số.

1.1 Cổ đông thiểu số

Cổ đông đều là những người góp vốn vào công ti thông qua hình thức mua

cổ phần Cổ đông là cá nhân hoặc tổ chức nắm giữ quyến ở hữu hợp pháp ít nhất một cổ phần trong CTCP Cổ đông thường được phân loại theo lọai cổ phiếu mà họ sở hữu, theo đó có các loại cổ đông như sau: Cổ đông sáng lập; Cổ đông phổ thông; Cổ đông ưu đãi: cổ đông ưu đãi biểu quyết, cổ đông ưu đãi cổ tức, cổ đông ưu đãi hoàn lại, cổ đông ưu đãi khác Ngoài ra, căn cứ vào tỷ lệ cổ phần mà cổ đông nắm giữ trong công ti, cổ đông có thể được phân thành hai

loại là: Cổ đông lớn và cổ đông thiểu số Như vậy, về bản chất, người sở hữu dù

chỉ là một cổ phần của CTCP cũng là cổ đông - chủ sở hữu của CTCP Nếu như cách gọi tên cổ đông theo loại cổ phiếu mà cổ đông đó sở hữu cho ta biết về các quyền cơ bản, quyền đặc biệt mà cổ đông đó được hưởng, thì với cách gọi tên:

“cổ đông lớn, cổ đông thiểu số” cho ta biết về tương đối về tỉ lệ vốn của cổ đông đó góp vào CTCP.Vậy như thế nào là cổ đông thiểu số?

Hiện nay chưa có một tài liệu nghiên cứu nào đưa ra định nghĩa về cổ đông thiểu số Luật Doanh nghiệp 2005 cũng như các VBPL khác không quy định cụ thể về cổ đông thiểu số Song tại khoản 9 Điều 6 Luật chứng khoán năm

2006 có quy định về cổ đông lớn như sau: “ Cổ đông lớn là cổ đông sở hữu trực tiếp hoặc gián tiếp từ năm phần trăm trở số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành” Theo đó, có thể gián tiếp hiểu rằng cổ đông thiểu số

( cổ đông nhỏ) là cổ đông sở hữu dưới 5% số cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty Như vậy cổ đông thiểu số là thuật ngữ dùng để chỉ những người nắm giữ ít cổ phần, không ảnh hưởng đáng kể trong quản lý và điều hành công ty Trong mối quan hệ giữa cổ đông này với những cổ đông khác thì họ không đủ sức mạnh để chi phối các hoạt động của công ty, như vậy thông qua các quyết định của công ty hay bầu các chức danh quản lý Có hai điểm đáng chú ý về cổ đông thiểu số là:

Thứ nhất: loại cổ phiếu họ sở hữu: phải là cổ phiếu có quyền biểu quyết.

Bao gồm: cổ phiếu phổ thông, hoặc cổ phiếu ưu đãi biểu quyết Vì cổ phiếu ưu đãi cổ tức và cổ phiếu ưu đãi hoàn lại không có quyền biểu quyết

Thứ hai, tỉ lệ số cổ phiếu của họ trong tổng số cổ phiếu có quyền biểu

quyết trong công ti là dưới 5%

Có thể thấy rằng, sự phân biệt giữa cổ đông lớn (cổ đông đa số) và cổ đông nhỏ (cổ đông thiểu số) được dựa trên tiêu chí về số lượng cổ phần có quyền biểu quyết mà mỗi cổ đông sở hữu Điều này được chứng thực rõ ràng khi LDN 2005 quy định cổ dông hoặc nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần trở lên sẽ có thêm một số quyền khác so với cổ đông phổ thông Đồng thời LDN cũng quy định cổ đông sở hữu 5% tổng số vốn điều lệ có thể tham gia Hội đồng

quản trị Tuy nhiên tại điểm a, khoản 1 Điều 79 LDN 2005 quy định “ Cổ đông phổ thông có các quyền sau đây: tham dự và phát biểu trong các Đại hội cổ đông và thự hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền; mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết” Như vậy LDN không

quy định cổ đông phổ thông cần nắm giữ bao nhiêu phần trăm tổng số cổ phần của công ty mới được biểu quyết mà tất cả các cổ đông phổ thông của công ty đều có quyền tham gia biểu quyết tại các cuộc họp ĐHĐCĐ Các quyền và nghĩa vụ của các cổ đông phổ thông là như nhau, bất kể họ là CĐ đa số hay CĐ thiểu số Điều này làm cho việc xác định cổ đông đa số và cổ đông thiểu số có ý nghĩa pháp lý rất to lớn để thực hiện và bảo vệ quyền của các cổ đông nhỏ trong CTCP thông qua hình thức dự họp và tham gia biểu quyết tại ĐHCĐ

Kết luận: Cổ đông thiểu số là cổ đông nắm giữ ít hơn 5% số phiếu biểu quyết trong công ti cổ phần Vậy lợi ích của cồ đông thiểu số được pháp luật

bảo vệ như thế nào?

1.2 Tính tất yếu phải bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số

CTCP luôn chứa đựng trong nó sự phức tạp và đa dạng trong các mối quan hệ mà điển hình là các mối quan hệ giữa các cổ đông Bởi vậy, vấn đề bảo

vệ quyền lợi của các cổ đông thiểu số (CĐTS)- đối tượng rất dễ bị xâm phạm quyền lợi do sự yếu thế trong việc quyết định những vấn đề quan trọng trong

hoạt động của công ty- bằng pháp luật là một điều hết sức cần thiết Tính tất yếu của việc bảo vệ quyền lợi của CĐTS được thể hiện như sau

Thứ nhất, CĐTS luôn yếu thế hơn so với cổ đông đa số (CĐĐS) là một thực tế

hiện nay CĐTS là những người nắm giữ ít cổ phần bởi vậy khả năng chi phối của họ đối với các hoạt động của công ty là rất hạn chế Mặc dù LDN có quy định tại điểm a khoản 1 Điều 79 LDN 2005 song chỉ có cổ đông nắm giữ ít nhất 5% tổng số cổ phần phổ thông mới có cơ hôi trở thành thành viên của HĐQT (trừ điều lệ công ty có quy định khác) Như vậy, các CĐĐS có khă năng chi phối và có nhiều cơ hội nhiều hơn trở thành người điều hành công ty Về quyền lợi của các cổ đông trong CTCP theo quy định của LDN năm 2005 là ngang nhau khi họ sở hữu cùng một loại cổ phần Tuy nhiên trên thực tế quyền lực thuộc về các cổ đông lớn Trong các cuộc họp ĐHĐCĐ, CĐTS thường là những người thua thiệt, không có ý kiến quyết định gì khi đại hội lấy ý kiến thông quan các vấn đề cơ bản có liên quan Các CĐTS thường bị rơi vào tình trạng buộc phải chấp nhận mọi quyết định của những người điều hành công ty mà không được nói tiếng nói của mình

Thứ hai, khi quyền lợi của CDDTS được bảo vệ sẽ tạo ra sự ổn định cho

CTCP Mặc dù số lượng cổ phần mà CĐTS nắm giữ không phải là con số đáng

kể nhưng CĐTS thường chiếm số đông trong CTCP Do vậy, khi quyền lợi của

họ được bảo vệ sẽ tạo ra sự tin tưởng cho các nhà đầu tư, làm cho họ gắn vó với công ty từ đó tạo ra sự ổn định nhất định cho CTCP

Thứ ba, bảo vệ quyền lợi cho CĐTS sẽ hạn chế được sự lạm quyền trong

hoạt động kinh doanh Thời gian thực tế cho thấy, các CĐ lớn hay lạm dụng và thực thi không đúng quy định của pháp luật Những cổ đông này tự cho mình cái quyền tự quyết trong các vấn đề quan trọng, điều đó đồng nghĩa với việc CĐTS sẽ vẫn phải chịu thua thiệt

1 Các văn bản pháp luật quy định về bảo vệ quyền lợi của cổ đông

thiểu số.

Pháp luật hiện nay chua có một văn bản chính thức nào đề cập chuyên sâu đến vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số Các quy định này nằm rải rác trong các Luật chuyên ngành, tùy theo từng lĩnh vực liên quan Đó là:

• Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010

• Nghị định số 01/2010/NĐ- CP ngày 4/1/2010

• Nghị định 85/2010/NĐ-CP về xử phạt hành chính về chứng khoán

3 Nội dung các quy định pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu sổ.

3.1 Bảo vệ quyền lợi của CĐTS tham gia hoạt động tổ chức quản lý CTCP.

Trong CTCP, LDN 2005 quy định khá đầy đủ và chi tiết các quyền của

cổ đông đồng thời quy định các biện pháp bảo vệ quyền lợi của các cổ đông nói chung và quyền lợi của CĐTS nói riêng Theo quy đinh của LDN cơ chế bảo vệ quyền lợi của CĐTS được xác lập một cách tương đối đầy đủ

3.1.1 Quyền tham dự cuộc họp Đại hội đồng cổ đông

Với tư cách là cổ đông CTCP, CĐTS có quyền tham dự cuộc họp ĐHĐCĐ Đây là một trong những quyền cơ bản và tối thiểu của các cổ đông chứng tỏ sự hiện diện và xác nhận tư cách thành viên của các cổ đông trong CTCP (tuy nhiên cần lưu ý trường hợp CĐTS và CĐ ưu đãi thì điều này bị hạn chế theo quy định tại khoản Điều 82 và khoản 3 Điều 83) Pháp luật đảm bảo cho các CĐTS được tham gia cuộc họp ĐHĐCĐ giúp họ được nắm bắt thông tin, có ý kiến, có các quyền khác và biểu quyết Dự họp ĐHCĐ, CĐ được nghe báo cáo về hoạt động hiện tại, nói lên nguyện vọng của mình Sự nắm bắt thông tin cũng như được nói tiếng nói của mình tại cuộc họp ĐHCĐ sẽ tạo ra cho cổ đông tính chủ động trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi nhận thấy nó có nguy cơ xâm phạm bởi các quyết định của ĐHĐCĐ Quyền dự họp chính là nền tảng để CĐTS thực hiện các quyền khác của mình

3.1.2 Quyền biểu quyết thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông.

Theo quy định của LDN 2005, thì tất cả các cổ đông phổ thông đều có quyền tham gia biểu quyết tại các cuộc họp ĐHĐCĐ( Khoản 1 Điều 79) Quyền biểu quyết của cổ đông gắn liền với quyền sở hữu cổ phần Dù họ sở hữu số cổ phần ít hay nhiều thì quyền này vẫn luôn được đảm bảo Bằng việc tham gia họp hay biểu quyết thông qua các quyết định của ĐHĐCĐ, các CĐ có thể tham gia vào quá trình ra quyết định, quản lý và điều hành công ty về các vấn đề thuộc quyền quyết định của ĐHĐCĐ (Khoản 2 Điều 96) Về việc thông qua quyết định của đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần, khoản 3 Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định như sau:

“3 Quyết định của đại hội đồng cổ đông được thông qua tại cuộc họp khi có

đủ các điều kiện sau đây:

a) Được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận;tỷ lệ cụ thể do điều lệ công ty quy định; b) Đối với quyết định về loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể công ty; đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu điều lệ công ty không có quy định khác thì phải được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể do điều lệ công ty quy định”

Nhằm đảm bảo quyền biểu quyết của cổ đông thiểu số, pháp luật đã giới hạn mức tối thiểu tỉ lệ biểu quyết, còn mức cụ thể, do công ti thỏa thuận quy định trong Điều lệ

Như vậy, pháp luật đã bảo đảm cho các CĐTS quyền được biểu quyết tại cuộc họp ĐHĐCĐ như bất cứ CĐ nào khác Bản thân mỗi CĐTS không thể độc lập đưa ra quyết định nhưng họ có thể tham gia vào việc quyết định, xem xét, thảo luận các ý kiến được trình bày bởi HĐQT thể hiện rằng CĐTS đã trực tiếp hay gián tiếp đưa ra các quyết định thể hiện ý chí của mình tại công ty giúp CĐTS tham gia định hướng được sự phát triển của công ty sao cho mang lại nhiều lợi

ích cho mình, cho các CĐ khác và thông qua đó có thể tự bảo vệ quyền lợi cho mình Khi các CĐTS luôn yếu thế hơn các CĐĐS khác trong việc chi phối hoạt động của CTCP thì quyền được biểu quyết trở nên có ý nghĩa rất thiết thực trong việc bảo vệ quyền lợi cho chính các CĐTS trong CTCP

3.1.3 Quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị hay Ban kiểm soát

Bảo vệ quyền lợi của CĐTS là tưởng xuyên suốt của LDN Các nhà làm luật luôn hướng đến bảo vệ quyền lợi cho những CĐ ít vốn không bị xâm hại bởi những cổ đông nắm giữ cổ phần đa số của CTCP Với số cổ phần ít ỏi mà các CĐTS nắm giữ họ khó có cơ hội tham gia vào bộ máy quản lý của công ty, thực hiện những hoạt động trực tiếp giám sát các hoạt động của công ty Vì vậy bảo vệ những cổ đông này trước sự chèn ép của các CĐ lớn, pháp luật trao cho

họ quyền được đề cử người vào HĐQT hay BKS nhằm thay họ quản lý công ty cũng như giám sát những hoạt động kinh doanh của công ty, đảm bảo lợi ích

chính đáng cho mình Tại điểm a khoản 2 Điều 79 “ Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty có các quyền: Đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát(nếu có)”.

Tại điểm c, khoản 3, Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 có đề cập đến vấn đề bầu dồn phiếu trong việc bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm

soát cụ thể: "Việc biểu quyết bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên".

Tại Điều 29, Nghị định 102/2010/ NĐ-CP ngày 1/10/2010 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp (LDN), thì phương thức dồn phiếu bầu thực hiện như sau:

“Trước và trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, các cổ đông có quyền cùng nhau lập nhóm để đề cử và dồn phiếu bầu cho người do họ đề cử

Số lượng ứng cử viên mà mỗi nhóm có quyền đề cử phụ thuộc vào số lượng ứng

cử viên do Đại hội quyết định và tỷ lệ sở hữu cổ phần của mỗi nhóm Nếu Điều

lệ công ty không quy định khác hoặc Đại hội đồng cổ đông không quyết định khác thì số lượng ứng cử viên mà các nhóm có quyền đề cử thực hiện như sau: ”

Như vậy, phương thức bầu dồn phiếu là một trong những biên pháp hiệu quả nhằm bảo vệ quyền lợi của những cổ đông thiểu số

3.1.4 Bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số trong việc tham gia vào hoạt động của các cơ quan quản lý công ty.

Đều là chủ sở hữu của CTCP, tuy nhiên để được tham gia vào quản lí công ti thì các cổ đông phải đáp ứng được những điều kiện theo quy định của pháp luật

Cụ thể, theo Luật Doanh nghiệp 2005, một trong những tiêu chuẩn để tham gia vào Hội đồng quản trị và làm Giám đốc/ Tổng giám đốc đó là quy định về tỉ lệ

số phiếu biểu quyết tối thiểu Cụ thể:

Tại Điểm b Khoản 1 Điều 110 LDN 2005 về Tiêu chuẩn và điều kiện làm

thành viên Hội đồng quản trị, cổ đông phải nắm giữ tối thiểu là 5% tổng số cổ phần phổ thông; còn đối với giám đốc/ Tổng giám đốc hoặc thành viên Ban kiểm soát thì tỉ lệ này phải là: 10% (Điểm b Khoản 1 Điều 57, Khoản 2 Điều

116 LDN 2005

Với quy định như vậy, cổ đông thiểu số - những người chỉ nắm giữ dưới 5%

số phiếu biểu quyết (tương đương dưới 5% tổng số cổ phần phổ thông ) phải chăng không thể tham gia vào quản lí công ti? Để đảm bảo quyền lợi cho cổ đông thiểu số, pháp luật tạo điều kiện cho các cổ đông này được tham gia vào quản lí công ti bằng cách là liên kết với nhau thành một nhóm để có tổng số cổ phần nhiều hơn thông qua cơ chế bầu dồn phiếu Cụ thể tại Điểm a Khoản 4

Điều 79 LDN 2005 về Quyền của cổ đông phổ thông quy định: “Trong trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác thì việc đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát quy định tại điểm a khoản 2 Điều này được thực hiện như sau: Các cổ đông tự nguyện tập hợp thành nhóm thỏa mãn các điều kiện

quy định để đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phải thông báo về việc họp nhóm cho các cổ đông dự họp biết chậm nhất ngay khi khai mạc Đại hội đồng cổ đông”.

Như vậy, pháp luật cho phép các cổ đông thiểu số lập nhóm cổ đông nhằm bảo vệ quyền lợi ích của mình trong vấn đề quản lí CTCP

3.1.5 Bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số được cung cấp thông tin liên quan đến hoạt động của công ty.

Đây là một trong những quyền cơ bản, quan trọng của cổ đông trong công

ty cổ phần có quy định tại các điểm đ, e Khoản 1 Điều 79 LDN 2005 Tuy nhiên đối với các thông tin quan trọng về Báo cáo tài chính giữa năm và hằng năm, biên bản, nghị quyết của HĐQT, báo cáo của Ban kiểm soát, thì pháp luật yêu cầu chỉ có cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông mới được thực hiện Tuy nhiên để bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số, pháp luật cũng cho phép các cổ đông thiểu số lập nhóm cổ đông để thực hiện quyền dược cung cấp thông tin thông qua đại diện của mình Từ đó, nắm bắt được thông tin về hoạt động của công ti

Tại nghị định số 102/ 2010/NĐ-CP cũng quy định về quyền được cung cấp

thông tin về “những người có liên quan và các giao dịch của họ với công ty”

(điều 28, Nghị định 102)

3.1.6 Bảo vệ quyền yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông(ĐHĐCĐ), Điều 107 LDN 2005.

Theo Điều 107 LDN 2005 thì: “Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận được biên bản họp ĐHĐCĐ hoặc biên bản kết quả kiểm phiếu lấy ý kiến ĐHĐCĐ, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị (HĐQT), giám đốc hoặc tổng giám đốc (GĐ/TGĐ), Ban Kiểm soát (BKS) có quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài xem xét, huỷ bỏ quyết định của ĐHĐCĐ trong các trường hợp sau đây:

1 Trình tự và thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ không thực hiện đúng theo quy định của Luật DN và Điều lệ công ty;