Bài giảng kỹ năng thương lượng, hòa giải và giải quyết tranh chấp hợp đồng sân sự thương mại TS ngô thế tiến

“Kỹ thương lượng, hòa giải giải tranh chấp hợp đồng Dân -TM" Người trình bày: Thạc sỹ luật-Thẩm phán Ngô Thế Tiến HVTP-năm 2013 NỘI DUNG BÀI GIẢNG    I Khái niệm chung thương lượng, hòa giải tranh chấp hợp đồng II Các loại hình thương lượng, hòa giải giải tranh chấp hợp đồng III Kỹ chuẩn bị, hướng dẫn thương lượng hoà giải Trước khởi kiện; Sau khởi kiện Tại quan tố tụng Luật sư với luật sư đối tác; Luật sư thân chủ với đối tác; I Khái niệm chung thương lượng hoà giải hợp đồng dânsự, thương mại Định nghĩa “Hoà giải” trình bên tham gia giao kết hợp đồng thương luợng, thoả thuận với để tự quy định quyền nghĩa vụ xảy xung đột (có hành vi vi phạm, có tranh chấp…) qúa trình thực hợp đồng Trong có tham gia hai bên giao kết hợp đồng, có tham gia luật sư bên truờng hợp bên tự tiến hành, Cơ quan tố tụng có thẩm quyền tiến hành, kết đạt cuối bên tự định Ý nghĩa, vị trí thuợng lượng hoà giải giải vi phạm tranh chấp HĐ     Nâng cao đạo đức đời sống sinh họat giá trị xã hội Lành mạnh quan hệ XH “lấy Thiện bỏ Ác, lấy Minh bỏ Tham” Tăng tính tích cực XHDS lấy “đối thọai” thay cho “đối đầu”, Ý thức tự giác xã hội cao chủ thể, tiến tới xã hội văn mình, ổn định, tồn hòa bình, phát triển Luôn Pháp luật, dư luận XH khuyến khích tạo điều kiện ủng hộ Giảm bớt chi phí tranh chấp khối lượng công việc tòa án   TL-HG thành công, tranh chấp xung đột dân - thương mại tài sản, giá trị vô hình Chủ thể Là phương pháp xuyên suốt trình xử lý xung đột hợp đồng, GDDS Từ bắt đầu xẩy mâu thuẫn, xung đột,khi GQTC, có án, định có hiệu lực Pl, tới THA xong Nguyên tắc TL-Hg dân Không vi phạm điều cấm pháp luật đạo đức XH; Quyền lợi thân chủ trước hết gắn liền với lợi ích chung; Hạn chế tối đa thiệt hại, tổn thất cho thân chủ thiệt hại chung; Khả thi hành cao, hiệu quả, uy tín, kinh tế Điều 12 BLDS 2005 Nguyên tắc hoà giải Trong quan hệ dân sự, việc hoà giải bên phù hợp với quy định pháp luật khuyến khích Không dùng vũ lực đe dọa dùng vũ lực tham gia quan hệ dân sự, giải tranh chấp dân Vị trí Luật sư thương lượng, hoà giải Là người có kiến thức chuyên sâu, có khoa học để cá thể hóa xung đột; Có uy tín, “Phe” bảo vệ quyền lợi cho thân chủ, vị trí “Tham mưu” cho thân chủ giải xung đột, đc thân chủ tin cậy Trực tiếp, có phương pháp chuyên nghiệp tham gia đàm phán TL-HG Giữ vai trò định TL-HG dân sự! Do để có thành công TL-HG phẩm chất sáng “Thiện - Vô tư - Hiểu biết” Ls yếu tố định ( từ 70%- 80%) II Các Phương thức hòa giải giải tranh chấp hợp đồng PHƯƠNG THỨC BẮT BUỘC DO PHÁP LUẬT QUY ĐỊNH  Ủy ban nhân dân Cơ quan quản lý cạnh tranh, Hội đồng cạnh tranh   Hội đồng hoà giải lao động sở hoà giải viên lao động  Thương lượng PHƯƠNG THỨC DO CÁC BÊN TỰ THỎA THUẬN  Thương lượng, thỏa thuận lại Hòa giải   Trọng tài  Toà án Hòa giải Ngoài,Trong tố tụng  Hoà giải tố tụng: Các bên tự hòa giải với Trường hợp giống phương thức thương lượng Các bên nhờ bên thứ ba đứng làm trung gian hòa giải Phương thức hòa giải có điểm ưu điểm khuyết định Ưu điểm Nhanh chóng tốn phương thức giải tranh chấp thông qua ánĐảm bảo bí mậtKhông bị ràng buộc quy tắc, quy định pháp luật tố tụng, pháp luật áp dụngCác bên kiểm soát tình hìnhMột số hoà giải viên có kiến thức tốt thẩm phánDuy trì quan hệ bên, tránh tâm lý thắng – thua Khuyết điểm Thoả thuận hoà giải giá trị bắt buộc thoả thuận trọng tài; Biên hoà giải giá trị bắt buộc thi hành phán trọng tài tòa án; Các bên thoả thuận hoà giải phải thực hoà giải Tuy nhiên, phiên hoà giải chẳng mang lại hậu pháp lý bên không đạt thoả thuận bên đơn phương chấm dứt hoà giải  Hòa giải tố tụng Khi thụ lý giải tranh chấp dân sự, thương mại, hôn nhân & gia đình, lao động tòa án phải tiến hành thủ tục hòa giải Đây thủ tục bắt buộc, quy định Bộ luật tố tụng dân 2005.Kết HGT Cơ quan tố tụng chấp nhận, định có hiệu lực bắt buôc thi hành Trọng tài   Trọng tài phương thức giải tranh chấp theo bên tự nguyện nhờ bên thứ ba mà họ cho khách quan, trung lập có kiến thức phân xử tranh chấp Phương thức giải tranh chấp thông qua trọng tài có ưu điểm khuyết điểm sau: Ưu điểm: Nhanh chóng; Đảm bảo bí mật; Có giá trị bắt buộc thi hành; Áp dụng trình tự tố tụng luật thực định luật định để giải tranh chấp; Trọng tài viên thường có kiến thức chuyên môn tốt thẩm phán; Có thể trì quan hệ bên, tránh tâm lý thắng – thua Khuyết điểm: Khả thi hành phán chậm phán án; Phán bị huỷ bị kháng cáo, kháng nghị theo pháp luật trọng tài Việt Nam Tòa án   Tòa án quan xét xử cuối phương thức giải tranh chấp khác thất bại Phương thức giải tòa án có điểm ưu khuyết sau: Ưu điểm Thủ tục xét xử chặt chẽ, xét xử công khai vào pháp luật; Có khả thi hành nhanh chóng; Ở Việt Nam phương thức rẻ giải thông qua trọng tài  Khuyết điểm Quá trình để đến phán chậm tốn kém; Thẩm phán chuyên môn sâu lĩnh vực tranh chấp; Bản án bị công khai, ảnh hưởng đến uy tín; Không trì quan hệ với đối tác, bị tâm lý thắng - thua Kỹ Chuẩn bị, hướng dẫn thương lượng hoà giải   Những vấn đề luật sư cần biết tham gia TL-HG Chuẩn bị hồ sơ, thu thập củng cố chứng Những vấn đề luật sư cần biết tham gia TL-HG    1.1 Xác định quan hệ pháp luật, mâu thuẫn xung đột, vi phạm xẩy ra, đánh giá tính chất (vô tình- cố ý; mục đích, động cơ, thiện trí, “đạo đức”) đối tác; 1.2 Thu thập, tham khảo, chuẩn bị đầy đủ quy phạm pháp luật điều chỉnh đối với: nội dung hình thức quan hệ pháp luật , hành vi xử lý hành vi vi phạm; biện pháp chế tài, xử lý xung đột xảy ra; 1.3 Thu thập, củng cố chứng từ, tài liệu, văn kiện…liên quan tới hành vi kiện pháp lý để làm tài liệu, chứng từ… chứng minh bảo vệ quyền lợi tối đa cho Thân chủ (Chỉ sử dụng có mục đích, cần thiết, có chọn lọc giai đoạn giải xung đột) Như chủ động, kịp thời yêu cầu lập biên bản, lập văn thư trao đổi, yêu cầu giám định, khiếu nại , thông báo, khởi kiện…theo quy định pháp luật hành vi kiện pháp lý xảy Chuẩn bị hồ sơ, thu thập củng cố chứng 2.1 Trước khởi kiện:  Thu thập,củng cố chứng tài liệu hình thức nội dung hành vi, kiện pháp lý… đàm phán với luật sư đối tác, trực tiếp hay tham mưu cho Thân chủ TL-HG với đối tác; lập hồ sơ vụ án  Xác định với thân chủ mục đích TL-HG, tìm giải pháp, xây dựng phương án HG, tham gia TL-HG;  Đánh giá kết TL-HG;  Chuẩn bị bước tiếp theo; Chú ý: hạn chế thiệt hại, thể thiện trí quan hệ, tìm kiếm giải pháp TL-HG; Thời hạn khiếu nại, thời hiệu khởi kiện 2.2 Sau khởi kiện  - -  Luật sư với luật sư đối tác Hai bên có luật sư điều kiện thuận lợi cho TL-HG; chỗ đối tác có hiểu biết pháp luật Hai bên dễ trao đổi, để nắm thiện trí nhau, tìm giải pháp Ngược lại họ thiện trí dễ dàng bộc lộ, để có giải pháp phù hợp không làm thời gian giải Luật sư với thân chủ đối tác: - Tìm hiểu trình độ, nhận thức Thân chủ, Đối tác; - Xác định PP tiệm cận vấn đề, giải thích khả năng, lợi , hại, hạn chế “tham”, cải tạo “ác”, gạt bỏ cái“si”… bên; - Căn vu viêc cụ thể , “kiên nhẫn” có PP thích hợp, để tháo gỡ khó khăn, tạo điều kiện, đưa sáng kiến, giải pháp hữu hiệu, lập phương án hoà giải để thuyết phục Thân chủ Đối tác - Nêu khó khăn, yêu cầu, giới hạn Cơ quan tố tụng 2.2 Sau khởi kiện  - - Tại quan tố tụng: Trình bày rõ ràng, đầy đủ nội dung, hình thức, tài liệu chứng minh QHPL; hành vi kiện tranh chấp; hạn chế thiệt hại , tổn thất; yêu cầu giải vụ việc thể tính mềm dẻo, thân thiện, hợp pháp, hợp lý chia sẻ trách nhiệm; Chú ý không tranh tụng “Giải thích pháp luật đánh giá chứng cứ” với thẩm phán, mà LS dừng lại vị trí cung cấp, tài liệu, quy phạm PL… làm chứng chứng minh 3 Kỹ luật sư phiên hòa giải thẩm phán chủ trì       Lắng nghe TPCT giải thích nêu phương án hoà giải; tuyệt đối chấp hành điều khiển phiên hoà giải chủ toạ Xác định rõ, chia sẻ ý chí phương án đối tác đưa ra; Đánh giá trạng thái, tình vụ án Đề xuất phương án giải quyết; bổ xung việc khả thi; Tranh thủ trao đổi tìm kiếm PA, GP với LS Đối tác; thuyết phục LS trước; với đối tác sau Trình bày Phương án HG cuối (dung hoà lợi ích thân chủ bên đối tac); Kỹ luật sư phiên hòa giải thẩm phán chủ trì Chú ý phiên hoà giải: Luật sư không tranh luận, tránh đối đầu; tích cực tìm kiếm giải pháp chia sẻ trách nhiệm, thiệt hại; thể thiện trí TL-HG thông qua việc tìm kiếm giải pháp dung hoà lợi ích bên Không nên thiên trình bày lý lẽ, lỗi Đối tác (nhất t/c thừa kế, TM…) khó khăn thân chủ mà thiếu tính tích cực TL-HG, tìm kiếm giải pháp Nêu vd tình huống: Trước khởi kiện: T/c HĐTM HS TM-011; Sau khởi kiện: T/c Hợp đồng thuê nhà 275 Bạch Đằng BT [...]... xử cuối cùng khi mọi phương thức giải quyết tranh chấp khác thất bại Phương thức giải quyết bằng tòa án có các điểm ưu và khuyết như sau: Ưu điểm Thủ tục xét xử chặt chẽ, xét xử công khai và căn cứ vào pháp luật; Có khả năng thi hành nhanh chóng; Ở Việt Nam thì phương thức này rẻ hơn là giải quyết thông qua trọng tài  Khuyết điểm Quá trình để đi đến phán quyết là chậm và tốn kém; Thẩm phán có thể không... tình thế vụ án Đề xuất phương án giải quyết; bổ xung sự việc khả thi; Tranh thủ trao đổi tìm kiếm PA, GP với LS của Đối tác; thuyết phục LS trước; với đối tác sau Trình bày Phương án HG cuối cùng (dung hoà được lợi ích của thân chủ và bên đối tac); 3 Kỹ năng của luật sư trong phiên hòa giải do thẩm phán chủ trì Chú ý tại phiên hoà giải: Luật sư không tranh luận, tránh đối đầu; tích cực tìm kiếm giải. .. tụng về Giải thích pháp luật và đánh giá chứng cứ” với thẩm phán, mà ở đây LS chỉ dừng lại ở vị trí cung cấp, tài liệu, quy phạm PL… làm chứng cứ chứng minh 3 Kỹ năng của luật sư trong phiên hòa giải do thẩm phán chủ trì       Lắng nghe TPCT giải thích và nêu phương án hoà giải; tuyệt đối chấp hành sự điều khiển phiên hoà giải của chủ toạ Xác định rõ, chia sẻ ý chí và phương án do đối tác đưa... Thân chủ và Đối tác - Nêu được khó khăn, yêu cầu, giới hạn của Cơ quan tố tụng 2.2 Sau khi khởi kiện  - - Tại cơ quan tố tụng: Trình bày rõ ràng, đầy đủ nội dung, hình thức, tài liệu chứng minh QHPL; hành vi sự kiện tranh chấp; hạn chế thiệt hại , tổn thất; và yêu cầu giải quyết vụ việc thể hiện được tính mềm dẻo, thân thiện, hợp pháp, hợp lý cùng chia sẻ trách nhiệm; Chú ý không tranh tụng về Giải. .. gian giải quyết Luật sư với thân chủ và đối tác: - Tìm hiểu được trình độ, nhận thức của Thân chủ, Đối tác; - Xác định PP tiệm cận vấn đề, giải thích khả năng, lợi , hại, hạn chế cái “tham”, cải tạo cái “ác”, gạt bỏ cái“si”… của cả 2 bên; - Căn cứ vu viêc cụ thể , “kiên nhẫn” có PP thích hợp, để tháo gỡ khó khăn, tạo điều kiện, đưa ra những sáng kiến, giải pháp hữu hiệu, lập phương án hoà giải để thuyết... chuyên môn sâu về lĩnh vực tranh chấp; Bản án bị công khai, có thể ảnh hưởng đến uy tín; Không duy trì được quan hệ với đối tác, bị tâm lý thắng - thua Kỹ năng Chuẩn bị, hướng dẫn thương lượng hoà giải   Những vấn đề luật sư cần biết khi tham gia TL-HG Chuẩn bị hồ sơ, thu thập củng cố chứng cứ Những vấn đề luật sư cần biết khi tham gia TL-HG    1.1 Xác định quan hệ pháp luật, và các mâu thuẫn xung... giải pháp trong TL-HG; Thời hạn khiếu nại, thời hiệu khởi kiện 2.2 Sau khi khởi kiện  - -  Luật sư với luật sư của đối tác Hai bên có luật sư là điều kiện thuận lợi cho TL-HG; ở chỗ đối tác là có hiểu biết pháp luật Hai bên dễ trao đổi, để nắm được thiện trí của nhau, cùng tìm giải pháp Ngược lại nếu họ không có thiện trí thì cũng dễ dàng bộc lộ, để có giải pháp phù hợp không làm mất thời gian giải. .. quy định của pháp luật đối với hành vi sự kiện pháp lý xảy ra Chuẩn bị hồ sơ, thu thập củng cố chứng cứ 2.1 Trước khi khởi kiện:  Thu thập,củng cố chứng cứ tài liệu hình thức và nội dung hành vi, sự kiện pháp lý… đàm phán với luật sư của đối tác, hoặc trực tiếp hay tham mưu cho Thân chủ TL-HG với đối tác; lập hồ sơ vụ án  Xác định với thân chủ mục đích TL-HG, tìm giải pháp, xây dựng phương án HG, tham... dung hình thức quan hệ pháp luật , hành vi và xử lý hành vi vi phạm; các biện pháp chế tài, xử lý xung đột xảy ra; 1.3 Thu thập, củng cố chứng từ, tài liệu, văn kiện…liên quan tới hành vi sự kiện pháp lý để làm tài liệu, chứng từ… chứng minh bảo vệ quyền lợi tối đa cho Thân chủ (Chỉ sử dụng có mục đích, khi cần thiết, có chọn lọc trong từng giai đoạn giải quyết xung đột) Như chủ động, kịp thời yêu... hiện thiện trí TL-HG thông qua việc tìm kiếm giải pháp dung hoà lợi ích của các bên Không nên quá thiên về trình bày những cái lý lẽ, lỗi của Đối tác (nhất là trong t/c thừa kế, TM…) hoặc khó khăn của thân chủ mà thiếu tính tích cực trong TL-HG, tìm kiếm giải pháp Nêu vd 2 tình huống: Trước khi khởi kiện: T/c HĐTM HS TM-011; 1 Sau khi khởi kiện: T/c Hợp đồng thuê nhà 275 Bạch 2 Đằng BT ... DUNG BÀI GIẢNG    I Khái niệm chung thương lượng, hòa giải tranh chấp hợp đồng II Các loại hình thương lượng, hòa giải giải tranh chấp hợp đồng III Kỹ chuẩn bị, hướng dẫn thương lượng hoà giải. .. bên đơn phương chấm dứt hoà giải  Hòa giải tố tụng Khi thụ lý giải tranh chấp dân sự, thương mại, hôn nhân & gia đình, lao động tòa án phải tiến hành thủ tục hòa giải Đây thủ tục bắt buộc, quy... quản lý cạnh tranh, Hội đồng cạnh tranh   Hội đồng hoà giải lao động sở hoà giải viên lao động  Thương lượng PHƯƠNG THỨC DO CÁC BÊN TỰ THỎA THUẬN  Thương lượng, thỏa thuận lại Hòa giải   Trọng