Kỹ năng soạn thảo đàm phán ký kết và giải quyết tranh chấp hợp đồng

CHUẨN BỊ PHƯƠNG ÁN ĐÀM PHÁN CỤ THỂ • Thu thập thông tin về thị trường, về đối tượng kinh doanh, về đối tác, về đối thủ cạnh tranh • Đề ra mục tiêu Cao nhất, thấp nhất, trọng tâm Dự thảo

NỘI DUNG BÀI GIẢNG

1 Những vấn đề chung về hợp đồng

2 Kỹ năng của luật sư trong đàm phán, ký kết và

giải quyết tranh chấp hợp đồng

Thoả thuận (Cam kết)

Luật Dân

sự

đích sinh lời, bao gồm

mua bán hàng hoá, cung

 Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến TM

Cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên không phải đăng ký kinh doanh

* Phân biệt vô hiệu

Vô hiệu tuyệt đối (đ.128;129 BLDS)- tương đối (đ130-134 BLDS)

Vô hiệu toàn bộ - từng phần

* Các trường hợp vô hiệu:

1. Nội dung, mục đích trái luật, trái đạo đức xã hội

2. Không có năng lực hành vi

3. Ý chí không tự nguyện (nhầm lẫn…)

4. Không tuân thủ hình thức bắt buộc

1.2 HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG

KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG

HĐ vô hiệu (tuyệt đối, toàn bộ)

HĐ vô hiệu (tuyệt đối, một phần)

HĐ vô hiệu (tuyệt đối, một phần)

HĐ vô hiệu (tương đối , toàn bộ )

HĐ vô hiệu (tương đối , toàn bộ )

HĐ vô hiệu (tương đối , toàn bộ)

HĐ vô hiệu (tương đối , toàn bộ)

HĐ vô hiệu (tuyệt đối , toàn bộ )

HĐ vô hiệu (tuyệt đối , toàn bộ )

Ko

KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG

Trường hợp hợp đồng ký kết thông qua người đại diện:

 Kiểm tra tư cách của người đại diện

 Lưu ý quy định về vượt quá thẩm quyền đại diện trong BLDS

* Hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu

 Giữa các bên: Đ.137 BLDS,

 Đối với bên thứ ba: Đ 138 BLDS

 Bồi thường thiệt hai khi HĐ vô hiệu do lỗi một bên

* Lưu ý một số trường hợp vô hiệu

1.3.1 Phân biệt Đề nghị đàm phán (thương lượng) với

Đề nghị giao kết HĐ (chào hàng)

+ Thể hiện nguyện vọng muốn giao kết hợp đồng

+ Chứa đựng mọi điều kiện cơ bản của hợp

đồng?

+ Xác định rõ bên đề nghị?

1.3.2 Xác định chấp nhận giao kết hợp đồng

+ Thời hạn của đề nghị giao kết ?

+ Sửa đổi mới ? (ND chủ yếu hoặc không chủ yếu)

1.3.5 Thời điểm giao kết HĐ giữa các bên có mặt

Ko

Có

Giao kết khi hai bên

ký vãn bản (Đ403,k4)

Thoả thuận

Đề nghị giao kết Chấp nhận đề nghị?

Chấp nhận toàn bộ?

Chấp nhận trong thời hạn?

Đề nghị mới

Buộc công chứng,

chứng thực, đăng

kí hoặc cho phép không?

Buộc giao kết bằng VB không?

Ko

Có

GK khi nhận văn bản chấp nhận, hoặc khi

hai bên ký VB (Đ403,k4)

GK khi đã công

chứng, đăng kýv.v

(Đ403,k5)

GK khi nhận được chấp nhận (Đ403,k1 )

Có

Ko

Ko Có

Có

Có

1.3.5 Thời điểm giao kết HĐ giữa các bên vắng mặt

Ko

Bồi thường thiệt hại

Phạt

vi phạm Huỷ HĐ

Đúng

Không đúng

1.4 THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

?

1.4.1 CÁC VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯỜNG GẶP

-Tranh chấp về chất lượng

-Tranh chấp về số lượng

-Tranh chấp về nghĩa vụ thanh toán

-Không thực hiện nghĩa vụ hợp đồng …

TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI

• Hành vi vi phạm nghĩa vụ  thực hiện hoặc không thực hiện hành vi

• Có thiệt hại  Hồ sơ chứng minh thiệt hại

• Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại  Thiệt hại trực tiếp

• Có lỗi  Về nguyên tắc , lỗi suy đoán!

3.Quan hệ nhân quả hành vi không thực hiện nghĩa vụ - thiệt hại ?

4 Lỗi? (suy đoán)

Có TNBT

Có qui định (thoả thuận hoặc PL)

về phạt, miễn giảm TNBT ?

Qui định phạt Qui định Miễn Qui định Giảm Lỗi hỗn hợp

Có thể áp dụng qui

định phạt Miễn Giảm theo mức BT

độ lỗi

Bồi thường toàn bộ

Có

Có Ko

Ko

 Bản chất

 Mức phạt

 Quan hệ phạt HĐ - Bồi thường thiệt hại

1 BLDS (đ.422) - nếu các bên không thỏa thuận về bồi thường thì chỉ phạt theo thỏa thuận .

2 Luật TM (đ 300) chỉ phạt nếu có thỏa thuận trong HĐ

PHẠT HỢP ĐỒNG

Gặp gỡ, Tiếp xúc

Gặp gỡ, Tiếp xúc

Đàm phán hợp đồng là việc trao đổi, bàn bạc giữa hai hay

nhiều bên có một số lợi ích chung và lợi ích đối kháng nhằm

mục đích đạt được một thoả thuận chung (hợp đồng)

Diễn ra đàm phán HĐ được ký kết

Quá trình giao kết hợp đồng

Trao đổi ý kiến để thống nhất

2.1 TƯ VẤN TRONG ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG ĐÀM

TÌM HIỂU CÁC THÔNG TIN CẦN

XÁC ĐỊNH NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH GIAO DỊCH LỰA CHỌN

* Luật trong nước hay luật nước ngoài ?

* Lĩnh vực nào ?

(Mua bán hàng hoá ? Tín dụng ? Chứng

khoán ? Xây dựng? )

CHUẨN BỊ PHƯƠNG ÁN ĐÀM

PHÁN CỤ THỂ

• Thu thập thông tin (về thị trường, về đối tượng kinh doanh, về đối tác, về đối thủ cạnh tranh)

• Đề ra mục tiêu (Cao nhất, thấp nhất, trọng tâm Dự

thảo hợp đồng, nội dung các điều khoản cần đàm phán

(yêu cầu tối đa, yêu cầu tối thiểu, những nhượng bộ có thể phải thực hiện, những đòi hỏi đổi lại cho mỗi nhượng bộ đó…)

• Chuẩn bị nhân sự đàm phán (trưởng đoàn, luật sư,

thương mại, phiên dịch…)

• Chuẩn bị chiến lược (cộng tác, thỏa hiệp, hòa giải…)

• Chuẩn bị chiến thuật (thời gian, địa điểm, thái độ)

-

Nhiều lúc cần phải giấu mục đích

Sử dụng sức ép của thời gian

Những lỗi thông thường trong đàm

phán

 Bước vào đàm phán với đầu óc thiếu minh mẫn

 Không biết đối tác ai là người có quyền quyết định

 Không biết điểm mạnh của mình là gì và sử dụng nó

như thế nào

 Bước vào đàm phán với mục đích chung chung

 Không đề xuất những quan điểm và lý lẽ có giá tr ị

 Không kiểm sóat các yếu tố tưởng như không quan

trọng như thời gian và trật tự của các vấn đề

 Không để cho bên kia đưa ra đề nghị trước

 Bỏ qua thời gian và địa điểm như là 1 vũ khí trong

đàm phán

 Từ bỏ khi cuộc đàm phán dường như đi đến chỗ bế tắc

 Không biết kết thúc đúng lúc

2.2.1 VĂN BẢN HỢP ĐỒNG

 Các hình thức văn bản hợp đồng

 Vai trò của văn bản hợp đồng đối với việc ký kết và thực hiện hợp đồng

CÁC YÊU CẦU VỀ NỘI DUNG

Hợp đồng phải phản ánh đúng ý chí của các bên giao kết

Thoả thuận của các bên phải hợp pháp

Hợp đồng phải bao gồm đầy đủ các nội

dung chủ yếu

Nội dung của hợp đồng phải có tính tiên liệu cao: an toàn, có lợi (tiên liệu và giảm thiểu rủi ro)

Ngôn ngữ dùng trong hợp đồng phải chính

xác, cụ thể, rõ ràng; Các khái niệm dùng

trong hợp đồng phải đồng nhất

2.2.3 CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP

hệ hợp đồng

B.1: XÁC ĐỊNH YÊU CẦU CỦA KHÁCH HÀNG VÀ NGHĨA VỤ TƯ VẤN CỦA LUẬT

SƯ

 Xác định các bên tham gia hợp đồng

 Xác định mục đích mà các bên hướng tới

 Xác định lợi ích mà các bên cần bảo vệ

 Xác định bối cảnh thực hiện hợp đồng

B.2: THỐNG NHẤT VÀ XÁC ĐỊNH TÍNH CHẤT

QUAN HỆ HỢP ĐỒNG

QUAN HỆ HỢP ĐỒNG

Hợp đồng dân sự hay hợp đồng kinh doanh- thương mại ?

B.3: XÁC ĐỊNH LUẬT VÀ TÌM KIẾM CÁC THÔNG

PHẦN NỘI DUNG

 Điều khoản định nghĩa

 Đối tượng, mục đích của hợp đồng

 Chất lượng hàng hoá

 Giá cả, phương thức thanh toán

PHẦN NÔI DUNG CHẤM DỨT QUAN HỆ HỢP ĐỒNG

hệ hợp đồng

luật áp dụng

Những nội dung chính của hợp đồng

thương mại có yếu tố nước ngoài

 Thường bao gồm 3 loại điều khoản chủ yếu:

1 Các điều khoản thương mại

2 Các điều khoản pháp lý

3 Các điều khoản tiêu chuẩn

Vấn đề then chốt của mọi hợp đồng là phân bổ rủi ro Hợp đồng phải phòng

ngừa được các rủi ro từ trước khi rủi ro

có khả năng tiềm tàng xảy ra

Phần nội dung Các điều khoản thương mại/cơ cấu của

phân bổ rủi ro thương mại.

Các điều khoản thương mại/cơ cấu của

giao dịch

Vai trò của luật sư đối với các điều khoản này:

- Thể hiện một cách chính xác bằng ngôn ngữ pháp lý và không gây nhầm lẫn

- Tư vấn cho khách hàng về thông lệ của thị

trường và các rủi ro có liên quan.

Điều kiện quyết định

Các cam đoan và bảo đảm về thực tế

Các cam kết thực hiện hoặc không thực hiện hành vi

Các sự kiện vi phạm và biện pháp xử lý

Cam đoan và bảo đảm về sự kiện

thực tế

Mục đích : Đảm bảo tính xác thực của

thông tin quan trọng liên quan trực tiếp đến hợp đồng và phân bổ rủi ro

Các điều khoản cơ bản:

- Thành lập hợp pháp và thẩm quyền tham gia giao dịch

- Hoàn tất các thủ tục uỷ quyền nội bộ

- Các chấp thuận cần thiết từ cơ quan nhà nước

có thẩm quyền

- Các văn kiện giao dịch có hiệu lực và có khả năng cưỡng chế thi hành

Cam đoan và bảo đảm về sự kiện thực

Các cam kết thực hiện hoặc không thực

hiện hành vi

Mục đích : Buộc bên kia phải thực hiện hoặc

không thực hiện một nghĩa vụ hoặc công việc

Các điều khoản này qui định rõ các hành vi cụ

thể mà các bên tham gia sẽ hoặc không thực hiện theo yêu cầu của các bên còn lại Phụ thuộc vào từng giao dịch cụ thể.

Các cam kết sẽ có giá trị trong suốt thời hạn hợp đồng

Các vi phạm và biện pháp xử lý

Cam đoan và bảo đảm về các sự kiện thực tế không chính xác

Không tuân thủ cam kết

Không thanh toán bất kỳ hợp đồng nào khác

Bị phá sản hoặc giải thể

Liên quan đến các thủ tục tố tụng

Bị tịch thu tài sản

Có thay đổi bất lợi

Các văn kiện giao dịch vô hiệu hoặc bất hợp pháp

Các vi phạm và biện pháp xử lý

Các biện pháp xử lý:

- Từ chối không tiếp tục hợp đồng

- Chấm dứt hợp đồng trước thời hạn hoặc tạm

hoãn việc thưc hiện hợp đồng

- Phạt vi phạm hợp đồng đòi bồi thường thiệt hại:

áp dụng cả hai hay một trong hai biện pháp? Có

áp dụng thiệt hại gián tiếp không? Có giới hạn trách nhiệm không? xử lý các thiệt hại ngoài

hợp đồng như thế nào?

- Xử lý tài sản bảo đảm nếu có

- Yêu cầu tuyên bố phá sản

CÁC ĐIỀU KHOẢN PHÁP LÝ QUAN

TRỌNG

Vai trò của Luật sư:

khoản pháp lý và các điều khoản có tính chất thông lệ

soạn thảo các điều khoản trên

Các điều khoản tiêu chuẩn

Luật áp dụng: là hệ thống pháp luật để giải

thích HĐ

“Hợp đồng này được điều chỉnh và giải

thích theo luật ….không kể các nguyên tắc xung đột của nước đó”

Luật áp dụng là luật gì? Sự kết hợp giữa luật

Việt nam và luật nước ngoài.

Các nguyên tắc về giải quyết xung đột luật

(Luật Dân sự và các luật chuyên ngành)

Cơ quan giải quyết tranh chấp: thương lượng, hòa giải với sự hỗ trợ của bên thứ ba (chuyên gia), trọng tài và tòa án

Luật điều chỉnh

thế nào? Tòa án áp dụng như thế nào để giải quyết tranh chấp?

thực hiện tại Việt nam, không trái với

nguyên tắc cơ bản của luật Việt nam

KHÁI NIỆM TRANH CHẤP HỢP

ĐỒNG

 Tranh chấp HĐ là các xung đột, mâu thuẫn phát

sinh giữa các bên do việc không thực hiện hoặc

thực hiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ HĐ

 Các yếu tố của tranh chấp HĐ:

- Có quan hệ HĐ tồn taị giữa các bên

- Có hành vi vi phạm nghĩa vụ HĐ

- Có các ý kiến bất đồng giữa các bên

PHÂN LOẠI TRANH CHẤP HỢP

- Yếu tố nước ngoài trong tranh chấp

• Ý nghĩa của việc phân loại tranh chấp hợp đồng

- Lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp

- Lựa chọn luật áp dụng

THƯƠNG LƯỢNG

 Thương lượng là việc các bên tranh chấp tự thỏa

thuận với nhau để lựa chọn giải pháp chấm dứt xung đột đã phát sinh giữa họ

 Các dấu hiệu pháp lý của thương lượng

- Tự các bên thỏa thuận để tìm kiếm giải pháp trên tinh thần tự nguyện

- Không có sự hỗ trợ của người thứ ba ngoài tranh chấp

- Các bên phải tự nguyện thi hành phương án hoà giải đã lựa chọn

LỢI THẾ VÀ HẠN CHẾ CỦA

THƯƠNG LƯỢNG

 Lợi thế

- Giải quyết tranh chấp nhanh chóng, chi phí thấp

- Duy trì được quan hệ hợp tác

- Không bị lộ bí mật kinh doanh, không ảnh hưởng uy tín các bên

TRUNG GIAN HOÀ GIẢI

 Trung gian hoà giải là việc các bên TC thỏa thuận với

nhau để tìm kiếm giải pháp chấm dứt xung đột dưới sự

hỗ trợ, giúp đỡ của người thứ ba

 Các dấu hiệu pháp lý của thương lượng

 Tự các bên lựa chọn giải pháp, người trung gian

không đưa ra phán quyết, trừ khi được các bên yêu cầu

 Có sự tham gia của người thứ ba để hỗ trợ các bên lựa chọn giải pháp

LỢI THẾ VÀ HẠN CHẾ CỦA

TRUNG GIAN HOÀ GIẢI

 Lợi thế

- Có các lợi thế như thương lượng

- Có sự hỗ trợ của người trung gian nên các bên dễ đạt

được phương án hoà giải hơn việc tự thương lượng

 Hạn chế

- Có các bất lợi như thương lượng

- Phải mất chi phí cho người trung gian

THỦ TỤC TIẾN HÀNH TRUNG

GIAN HOÀ GIẢI

 Các bên chỉ định người trung gian

 Người trung gian tiếp cận riêng với từng bên để làm

rõ tình tiết và mục đích các bên muốn đạt được

 Phân tích lợi thế và bất lợi của từng bên

 Trao đổi thông tin, đề xuất giải pháp

 Tổ chức đàm phán trực tiếp (nếu cần thiết)

 Lập biên bản hoà giải

 Giám sát việc thực hiện phương án hoà giải

TRỌNG TÀI

 Là phương thức giải quyết tranh chấp HĐ được thực

hiện trên cơ sở tự nguyện của các bên TC

 Được quyền đưa ra phán quyết cuối cùng, nếu các

bên không hoà giải được với nhau

 Phán quyết mang tính cưỡng chế thi hành đối với các bên

Các văn bản pháp luật liên quan đến việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài

Công ước Liên hợp quốc 1958 về công nhận và thi hành các quyết định trọng tài nước ngoài

Luật mẫu về trọng tài TMQT

Qui tắc tố tụng trọng tài UNCITRAL 1976

Qui tắc tố tụng trọng tài của Phòng TMQT (1/1/1998)

Pháp lệnh Trọng tài thương mại Việt nam 2003

Nghị quyết số 05/2003/NQ-HĐTP của Hội đồng Thẩm phán Tòa án Nhân dân tối cao (1/7/2003)

Nghị định 25/2004/NĐ-CP của Chính phủ qui định chi tiết một số điều của Pháp lệnh Trọng tài TM

Qui tắc tố tụng trọng tài của Trung tâm Trọng tài Quốc tế bên cạnh phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam

- Không đại diện cho quyền lực tư pháp của Nhà nước

nên rất thích hợp để giải quyết các TC có yếu tố nước ngoài

 Hạn chế

- Có một số bất lợi như thương lượng

- Phải mất chi phí cho người trung gian

Giải quyết tranh chấp bằng Tòa án

 Thực hiện theo qui định của Bộ Luật TTDS VN

 Thẩm quyền, các bên tham gia theo qui định của Pháp luật

 Phán quyết có tính bắt buộc đối với các bên

 Quyết định của Tòa án là quyết định cuối cùng.

Toà án

Hoà giải Hoà giải