Kỹ năng soạn thảo đàm phán ký kết và giải quyết tranh chấp hợp đồng

NỘI DUNG BÀI GIẢNG Những vấn đề chung hợp đồng Kỹ luật sư đàm phán, ký kết giải tranh chấp hợp đồng 1 KHÁI NIỆM – PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG Thoả thuận (Cam kết) Thống ý chí Phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý Mọi HĐ thoả thuận thoả thuận HĐ! Sự thống ý chí phải thể bên hình thức cụ thể (lời nói, văn bản, hành vi) PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG Phân biệt HĐDS – HĐKD-TM Mục đích: Chọn luật áp dụng, Chọn quan giải tranh chấp * Tiêu chí: - Phạm vi áp dụng luật - Đối tượng áp dụng luật Luật Dân Luật Thương mại PHÂN LOẠI HỢP ĐỒỒNG  Phạm vi áp dụng: đốố i với Hoạt động Thương mại: “Là hoạt động nhằỒ m mục đích sinh lời, bao gốỒ m mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ đầỒ u tư, xúc tiếốn TM hoạt động khác nhằỒ m mục đích sinh lời …” (đ.3)  Lãnh thổ VN  Ngoài lãnh thổ VN  Bến khống nhằỒ m mục đích sinh lời lựa chọn áp dụng  Đốố i tượng áp dụng  Thương nhần hoạt động TM: “…tổ chức kinh tếốđược thành lập hợp pháp, cá nhần hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyến có đằng ký kinh doanh”  Tổ chức, cá nhần khác hoạt động có liến quan đếốn TM Cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh 1.2 HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG * Phân biệt vô hiệu Vô hiệu tuyệt đối (đ.128;129 BLDS)- tương đối (đ130-134 BLDS) Vô hiệu toàn - phần * Các trường hợp vô hiệu: Nội dung, mục đích trái luật, trái đạo đức xã hội Không có lực hành vi Ý chí không tự nguyện (nhầm lẫn…) Không tuân thủ hình thức bắt buộc KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG Thoả thuận (Đề nghị +chấp nhận) Nội dung chủ yếu vi phạm điều cấm PL) Ko Nội dung phù hợp PL ? Có HĐ HĐvô vôhiệu hiệu (tuyệt (tuyệtđối, đối,toàn toànbộ) bộ) HĐ HĐvô vôhiệu hiệu (tuyệt (tuyệtđối, đối,một mộtphần) phần) Nội dung khác vi phạm điều cấm PL) HĐ HĐvô vôhiệu hiệu (tuyệt (tuyệtđối đối, ,toàn toànbộ bộ)) Ko Mục đích phù hợp PL ? Có Ko HĐ HĐvô vôhiệu hiệu (tương (tươngđối đối, ,toàn toànbộ bộ)) Năng lực H.Vi? Nhầm lẫn Có Ko Ý chí đầy đủ? Lừa dối Có HĐ HĐvô vôhiệu hiệu (tương (tươngđối đối, ,toàn toànbộ) bộ) Đe doạ Hình thức tự do? Ko Có CÓ HIỆU LỰC Tuân thủ ht bắt buộc? Có Ko HĐ HĐvô vôhiệu hiệu “treo” “treo” ((Đ134BLDS) Đ134BLDS) KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒỒ NG Trường hợp hợp đồng ký kết thông qua người đại diện:  Kiểm tra tư cách người đại diện  Lưu ý quy định vượt thẩm quyền đại diện BLDS MỘT SỐ LƯU Ý VỀ HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU * Lưu ý số trường hợp vô hiệu  Thẩm quyền ký kết  Chức kinh doanh  Hình thức hợp đồng * Hậu pháp lý hợp đồng vô hiệu  Giữa bên: Đ.137 BLDS,  Đối với bên thứ ba: Đ 138 BLDS  Bồi thường thiệt hai HĐ vô hiệu lỗi bên 1.3 GIAO KẾT HỢP ĐỒNG 1.3.1 Phân biệt đề nghị đàm phán (thương lượng) với đề nghị giao kết HĐ (chào hàng) 1.3.2 Xác định chấp nhận giao kết hợp đồng 1.3.3 Sửa đổi, bổ sung đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 1.3.4 Chấm dứt hiệu lực đề nghị giao kết HĐ chấp nhận đề nghị giao kết HĐ 1.3.5 Thời điểm giao kết 1.3.1 Phân biệt Đề nghị đàm phán (thương lượng) với Đề nghị giao kết HĐ (chào hàng) + Thể nguyện vọng muốn giao kết hợp đồng + Chứa đựng điều kiện hợp đồng? + Xác định rõ bên đề nghị? Các điếỒu khoản tiếu chuẩn  Luật áp dụng: hệ thốố ng pháp luật để giải thích HĐ “Hợp đôềng điêều chỉnh giải thích theo luật ….không kể nguyên tăấc xung đ ột nước đó”  Luật áp dụng luật gì? Sự kếố t hợp luật Việt nam luật nước  Các nguyến tằố c vếỒgiải quyếốt xung đột lu ật (Luật Dần luật chuyến ngành)  Cơ quan giải quyếố t tranh chầốp: thương lượng, hòa giải với hỗ trợ bến thứ ba (chuyến gia), trọng tài tòa án Luật điếỒ u chỉnh  Luật có lợi cho bến mua bến bán  Có mốố i liến hệ gầỒn nhầốt với hợp đốỒ ng  Trong thực tiễn luật áp dụng thếốnào? Tòa án áp dụng thếốnào để giải quyếố t tranh chầố p?  Tính thực thi  Luật tuần thủ: Bầố t động sản, ký kếố t thực Việt nam, khống trái với nguyến tằốc luật Việt nam KHÁI NIỆM TRANH CHÂốP HỢP ĐỒỒ NG  Tranh chấp HĐ xung đột, mâu thuẫn phát sinh bên việc không thực thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ HĐ  Các yếu tố tranh chấp HĐ: - Có quan hệ HĐ tồn taị bên - Có hành vi vi phạm nghĩa vụ HĐ - Có ý kiến bất đồng bên PHÂN LOẠI TRANH CHÂố P HỢP ĐỒỒNG  Các tiêu chí để phân loại - Tính chất pháp lý HĐ - Lĩnh vực phát sinh quan hệ HĐ - Giá trị tranh chấp - Yếu tố nước tranh chấp • Ý nghĩa việc phân loại tranh chấp hợp đồng - Lựa chọn hình thức giải tranh chấp - Lựa chọn luật áp dụng 2.3.2 CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾốT TRANH CHÂốP HỢP ĐỒỒNG  Thương lượng  Trung gian hoà giải  Trọng tài  Toà án THƯƠNG LƯỢNG  Thương lượng việc bên tranh chấp tự thỏa thuận với để lựa chọn giải pháp chấm dứt xung đột phát sinh họ  Các dấu hiệu pháp lý thương lượng - Tự bên thỏa thuận để tìm kiếm giải pháp tinh thần tự nguyện - Không có hỗ trợ người thứ ba tranh chấp - Các bên phải tự nguyện thi hành phương án hoà giải lựa chọn LỢI THẾốVÀ HẠN CHẾốCỦA THƯƠNG LƯỢNG  Lợi - Giải tranh chấp nhanh chóng, chi phí thấp - Duy trì quan hệ hợp tác - Không bị lộ bí mật kinh doanh, không ảnh hưởng uy tín bên  Hạn chế - Phương án thoả thuận mà bên đạt không mang tính cưỡng chế thi hành - Một bên không thiện chí dễ lợi dụng thương lượng để trì hoãn trốn tránh việc thực nghĩa vụ TRUNG GIAN HOÀ GIẢI  Trung gian hoà giải việc bên TC thỏa thuận với để tìm kiếm giải pháp chấm dứt xung đột hỗ trợ, giúp đỡ người thứ ba  Các dấu hiệu pháp lý thương lượng Tự bên lựa chọn giải pháp, người trung gian không đưa phán quyết, trừ bên yêu cầu  Có tham gia người thứ ba để hỗ trợ bên lựa chọn giải pháp LỢI THẾốVÀ HẠN CHẾốCỦA TRUNG GIAN HOÀ GIẢI  Lợi - Có lợi thương lượng - Có hỗ trợ người trung gian nên bên dễ đạt phương án hoà giải việc tự thương lượng  Hạn chế - Có bất lợi thương lượng - Phải chi phí cho người trung gian THỦ TỤC TIẾốN HÀNH TRUNG GIAN HOÀ GIẢI  Các bên định người trung gian  Người trung gian tiếp cận riêng với bên để làm rõ tình tiết mục đích bên muốn đạt  Phân tích lợi bất lợi bên  Trao đổi thông tin, đề xuất giải pháp  Tổ chức đàm phán trực tiếp (nếu cần thiết)  Lập biên hoà giải  Giám sát việc thực phương án hoà giải TRỌNG TÀI  Là phương thức giải tranh chấp HĐ thực sở tự nguyện bên TC  Được quyền đưa phán cuối cùng, bên không hoà giải với  Phán mang tính cưỡng chế thi hành bên Các vằn pháp luật liến quan đếố n việc giải quyếố t tranh chầốp bằỒng trọng tài  Cống ước Liến hợp quốố c 1958 vếỒcống nh ận thi        hành quyếốt định trọng tài nước Luật mẫu vếỒtrọng tài TMQT Qui tằốc tốốtụng trọng tài UNCITRAL 1976 Qui tằốc tốố tụng trọng tài Phòng TMQT (1/1/1998) Pháp lệnh Trọng tài thương mại Vi ệt nam 2003 Nghị quyếốt sốố 05/2003/NQ-HĐTP H ội đốỒng Thẩm phán Tòa án Nhần dần tốối cao (1/7/2003) Nghị định 25/2004/NĐ-CP Chính ph ủ qui đ ịnh chi tiếốt sốốđiếỒu Pháp lệnh Trọng tài TM Qui tằốc tốốtụng trọng tài Trung tầm Trọng tài Quốốc tếố bến cạnh phòng Thương mại Cống nghiệp Việt Nam LỢI THẾốVÀ HẠN CHẾốCỦA TRỌNG TÀI  Lợi - Giải TC nhanh chóng, xác - Ít ảnh hưởng đến bí mật KD, uy tín bên - Phán mang tính cưỡng chế thi hành - Chi phí thấp - Không đại diện cho quyền lực tư pháp Nhà nước nên thích hợp để giải TC có yếu tố nước  Hạn chế - Có số bất lợi thương lượng - Phải chi phí cho người trung gian Giải quyếết tranh chầếp bằỒng Tòa án  Thực theo qui định Bộ Luật TTDS VN  Thẩm quyếỒ n, bến tham gia theo qui định Pháp luật  Phán quyếố t có tính bằốt buộc đốố i với bến  Quyếố t định Tòa án quyếốt định cuốối 2.3.3 LỰA CHỌN PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG Giải hoà bình Hoàgiải giải Hoà Thương Thương lượng lượng Trọng Trọng tài tài Toàán án Toà