Tư cách pháp nhân của doanh nghiệp nhà nước hoạt động kinh doanh luận văn ths kinh tế

Như vậy, lièn quan đến nội dung cua vấn để này đó là vấn đê xác đ ịn h tư cách của doanh nghiệp nhà nước tro n g môì quan hệ với chu đầu tư là Nhà nước, mà như chù trư ơ ng đã đê ra th ì

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẢT

VŨ MINH TIẾN

T ư CÁCH PHÁP NHÂN

CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NỮỚC

HOAT ĐÔNG KINH DOANH

Chuyên ngành: Luật kinh tế

L u ậ n v ă n th ạ c sĩ k h o a học L u ậ t

Đ A I H o r o u ố c G ỈA H Ã NÔI

THUHGTAMTHỒNGĨIN THU VIÊN

Người hướng dẫn khoa học:

Tiến sĩ NGUYỄN NHƯ PHÁT (Viện nghiên cứu Nhà nứớc và Pháp luật)

HÀ NỘI - 2001

Tư CACH PHAP NHÀN CỦA DNNN HOẠT ĐỘNG KỈNH DOANH M u c lụ c 1

MỤC LỤC

L ờ i m ở đ ầ u

Chương 1:

MỘT SÔ VẤN ĐỂ LÝ LUẬN CHUNG

VỂ T ư CÁCH PHÁP NHÂN CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

1.2.2 K h á i ruệm, đặc điểm doanh nghiệp nhà nước

1.2.3* Phân loại doanh nghiệp nhà nưóc

1.3 N h ậ n x é t

Chương 2:

TƯ CÁCH PHÁP NHÀN CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

HOẠT ĐỘNG KINH DOANH THEO PHÁP LUẠT HIỆN HÀNH

1415

•)9262831

.3 4 4 0 6 7 0

51

52

T ư CACH PHAP NHÀN CÙA ONNN HOẠT ĐỘNG KINH DOANH M u c lụ c 2

2.3.1.1.Chủ sớ hữu khối tà i san trong doanh nghiệp

nhà nưòc

2 3 1 2 N ộ i d u n g qu yến về tà i sản của d o a n h n g h iệ p

n h à nước ho ạ t động k in h do anh 2.3.2 T rá c h n h iệ m h ữ u h ạ n về tà i san

2.4* D o a n h n g h iệ p h o ạ t đ ộ n g k i n h d o a n h N h â n d a n h m ìn h

t h a m g ia cá c q u a n hệ p h á p lu ậ t m ộ t c á c h đ ộ c lậ p

2*4.1 D oa nh n g h iệ p n h à nước ho ạ t động k in h d o a n h th a m

g ia các q u a n hệ p h á p lu ậ t tô" tụ n g 2.4.2 D oanh n g h iệ p nh à nước h o ạ t động k in h d o a n h th a m

2 4 2 1 C h ủ th ể b ìn h đắng, độc lậ p vớ i các ch u th ế

kh á c tro n g giao k ế t k in h d o a n h

2 4 2 2 V a i trò cua chủ só hữu đôi vói m ộ t sô q u v ế t

đ ịn h k in h doanh cua doanh n g h iệ p n h à nước

h o ạ t động k m h doanh 2.5 N h ậ n x é t

Chương 3:

THỰC TRẠNG CỦA TƯ CÁCH PHÁP NHÂN

p h á p n h ả n c ủ a d o a n h n g h iệ p n h à n ư ớ c h o ạ t đ ộ n g k ỉ n h

d o a n h

3.1.1 G iá i q u y ế t m ối q u a n hệ sơ hữu

3.2.2 Phân định rõ quyển, trách nhiệm giữa chủ sớ hữu

(Nhà nước) và doanh nghiệp trong quán lý sứ dụng, định đoạt vốn. tà i san doanh nghiệp

3.2.3 H o à n th iệ n quy chế trá c h n h iệ m h ữ u hạn của do anh

n g h iệ p n h à nước h o ạ t động k in h do anh 3.2.4 H oàn th iệ n ph á p lu ậ t về tỏ chức q u á n lý đ iế u h à n h

h o ạ t động k in h doanh cua doanh n g h iệ p 3.2.5 H oà n th iệ n ph áp lu ặ t vè tín h độc lậ p tự ch u cua

do anh n g h iệ p n h à nước h o ạ t động k in h do a n h .

K ế t lu â n

4 C P Õ

-Õ 6 Ì

6

6

7 7

0 0

8 9

9

Lới mỏ đấu

LỜI MỞ ĐẦU

1 T í n h c ấ p t h i ế t c ủ a đ ể t à i

D o a n h n g h iệ p n h à nước có lịc h sủ p h á t tr iể n , tồ n t ạ i hơ n nứa

th ê k ý q u a ỏ nước ta và đã h ìn h th à n h lê n hệ th ố n g d o a n h n g h iệ p

n h à nước lớ n m ạ n h , và là bộ p h ậ n q u a n tr ọ n g n h ấ t của k in h tê n h à nước Sự tồ n tạ i và p h á t t r iể n cùa hệ th ố n g n à y k h ô n g n h ữ n g có ý

n g h ĩa vè m ặ t k in h tê m à nó còn là m ộ t tr o n g n h ữ n g h ìn h th ứ c b iê u

h iệ n c ơ bá n cua b ả n c h ấ t c h ín h t r ị - xả h ộ i c ủ a N h à nước ta C h ú n g

T u y n h iê n , đê k in h tè n h à nước, đặc b iệ t là các d o a n h n g h iệ p

n h à nước, p h á t h u v được v a i tr ò c h u đạo củ a m ìn h , là lự c lư ợ n g v ặ t

c h ấ t q u a n trọ n g , là công cụ đế N h à nước đ ịn h h ư ớ n g và đ iể u t iế t vĩ

m ô n ề n k in h tê th ì đ ò i h ò i các d o a n h n g h iệ p nh à nước p h ả i th ự c sự

lớ n m ạ n h vế c h ấ t, là n h ữ n g d o a n h n g h iệ p là m án có lã i, đóng góp

n h iề u cho th u n h ậ p quốc d â n h o à n th à n h tô t các m ục tiê u , n h iệ m

cụ cua m ìn h V à đ iể u q u a n trọ n g n h ấ t là c h ú n g ta cần p h a i là m

n h ư th ê nào để th ự c h iệ n được n h ữ n g c h ủ trư ơ n g , c h ín h sách đó

M ộ t tr o n g n h ữ n g tiè u c h u à n đế đ á n h g iá tí n h h iệ u qu a của d o a n h

n g h iệ p nhà nước h o ạ t độ ng k in h d o a n h là căn cứ vào iợ i n h u ậ n và

c ủ n g là m ục đ ích c h in h cua h o ạ t độ n g k in h d o a n h :

LỜI m ó đ á u

sinh, lời trên vòn làm m ột trong những tiêu chuân chủ vếu đê đánh giá hiệu quá cứa doanh nghiệp kinh doanh; Lấv kết qua thực hiện cac chính sách xả hội làm tiêu chuàn chủ yếu đê đánh gia hiệu qua cứa doanh nghiệp công ích ' [39 : 94]

Để đối m ới nền k in h tê nói chung và đôi mới doanh nghiệp nhà nứớc nói riêng, C h in h phủ đã vạch ra ba nội dưng chính là:

''Đối mới quán hệ sở hữu, quan hệ quán lý, quan hệ phân phôi Đó

là bước quan trong của việc đổi mới quan hệ sán xuat'' [2] Mà nội dung cụ thể là: ''Đối mới cơ chê chính sach’ mà đặc biệt là cơ chế chinh sách tài chính của doanh nghiệp, cơ chè quàn Lý cùa cơ quan nhà nước Ươi doanh nghiệp、cơ chè tô chức, quán lý sán xuất kinh doanh cùa doanh nghièp, bộ may điếu hành, và quản lý doanh nghiệp"' "Nội dung tiếp theo là\ sáp Xẻp doanh nghiệp nhà nước, tô chức lại tống còng t \ ua cò phàn hoa doanh nghiệp nhà nước'' [2] Chu trư ơ ng và cách thức tiê n hành đôi mới V Ớ I doanh nghiệp nhà nước củng đã từ n g được nèu tro n g Văn kiện đại hội Đáng toàn quốc lần th ứ V I năm 1986 là "phai đối mới cơ chè quán lỵ, báo đám cho cac đơn ƯỊ kinh té quỏc doanh co quy én tự chu, thực sư chuvèn sang hach toán kinh doanh xã hội chú nghĩa, lập Lai trật tự, kỷ cương trong hoạt động kin h tế sắ p xếp Lại sán xuất, táng cường năng suất, chất lượng uà hiệu qua Trên cơ sớ đó, ổn định và từng bước nàng cao tiền lương thực tê cua cõng nhân, uièn chức, tăng tích lũy cho X I nghiệp u à cho N h à nước''.

Đê thực hiện các nội dung nàv chúng ta chu trư ơ n g thực hiện

n h iề u b iệ n p h á p , tr o n g đó có b iệ n p h á p trọ n g yếu là ' ' c h u y ế n c á c

doanh nghiệp nhà nước sang hoạt động theo cơ chê công ty trách nhiệm hữu hạn m ột sáng lập Ưièn còng ty cỏ phấn gỏm các doanh nghiệp có 100% vốn N hà nước'' [2]: Nhà nước tha m gia ''công ty', này VỚI tư cách là chủ đầu tư ''một thành uiên" của công ty đối vối [29] Tiến tới Nhà nước đầu tư vốn vào doanh nghiệp thông qua ''công ty

Lài mỏ đầu 3

đáu tư tai chinh nha nước” [2] Như vậy, lièn quan đến nội dung cua vấn để này đó là vấn đê xác đ ịn h tư cách của doanh nghiệp nhà nước tro n g môì quan hệ với chu đầu tư là Nhà nước, mà như chù trư ơ ng đã đê ra th ì việc thực hiện vai trò tư cách pháp nhản cùa doanh nghiệp nhà nước là một điểu quan trọng đê g iả i quyết môi quan hệ vê chất trọn g quan hệ sờ hữu với doanh nghiệp nhà nước hiện nay

M ặ t khác, như chúng ta đã biết, trong khoa học pháp lv tồn

tạ i m ột nguyên tắc đó là .trong áp dụng lu ậ t cần ưu tiê n lu ậ t chang

trước rồ i mới đến Luật riêng, lu ậ t riê ng phải phù hợp và không mâu

th u ẫ n với lu ậ t chung Trong mối quan hệ này, với doanh nghiệp nhà nước, trước tiê n nó là một doanh nghiệp th ì pháp lu ậ t vè doanh nghiệp nhà nước (cai riêng, lu ật riêng) ph ải phù hợp với L u ậ t doanh nghiệp (cái chung, lu ậ t chung): nó củng là một pháp nhản (Điều 1

L u ậ t doanh nghiệp nhà nước) nên cũng phái phù hợp với lu ậ t dân

sự (cái chung, lu ậ t chung) Nghĩa là tro n g quá trìn h áp dụng pháp

lu ậ t, vận dụng đôi với các loại h ìn h doanh nghiệp nhà nước cần

p h ái áp dụng cả hệ thông pháp lu ậ t nói chung và pháp lu ậ t k in h tê nói riê n g phái theo nguyên lý pháp lý vể tín h ưu tiê n giữa cải chung (Lex generalis) và cái riêng, cái đặc th ù (Lex cpeciaỉis) T uy nhiên, vẫn phai nói rằng, "nhàn thức chưa hết về ban chất pháp lý của

th ả n doanh nghiệp và chu só hữu doanh nghiệp là chủ đầu tư là

L ờ i m ờ đ á u 4

N h à nước v ớ i tư cá ch p h á p lý củ a th à n h v iê n công tv đ ố i vốn Đ iề u

đó có n g h ĩa rằ n g , s a u k h i đã g ia o đ u sô v ố n được công bô là vố n đ iề u

lệ c h u sỏ h ữ u d o a n h n g h iệ p sẽ k h ô n g còn c h ịu trá c h n h iệ m vé m ọi

k h o á n nợ cua d o a n h n g h iệ p n h à nước Ngược lạ i c h u d o a n h n g h iệ p

c ủ n g k h ô n g còn được can th iệ p đến số p h ậ n củ a các lo ạ i t à i san cụ

th ể n ằ m tr o n g d o a n h n g h iệ p n h à nước T h ê n h ư n g , tro n g to à n bộ hệ

th ô n g p h á p lu ậ t về k in h tê n ó i c h u n g và vê d o a n h n g h iệ p n h à nước nói riê n g , q u a n n iệ m lý t h u y ế t về p h á p n h â n tr ê n đ â y chưa được

th ẻ h iệ n rõ và th ậ m c h í v ả n còn th ê h iệ n sự m â u th u ẫ n V Ó I học

th u y ế t vể p h a p n h ả n V ì lẽ đó k h ó có th ế vên tá m rằ n g , do a n h

n g h iệ p n h à nư ớc ờ V iệ t N a m h iệ n n a y tồ n t ạ i và h o ạ t độ ng th ự c sự

là n h ữ n g p h á p n h â n

Như vậy khác V Ớ I cac chu thè k in h doanh khác như công ív

trach nhiệm hữu hạn công tv cỏ phàn th ì việc xem xét doanh

n g h iệ p n h à nước VOI tư cach là m ộ t ph a p n h à n 一 ph á p n h á n do anh

nghiệp nhà nước, với các điều kiện, quy chê pháp lý về tô chức, hoạt

động cu a nó n h ư th è nào để p h ù hợp với lý th u y ế t về ph á p n h â n ,

p h ù hợp vớ i m ỏ i trư ờ n g k in h tê - c h ín h t r ị h iệ n n a y là cần th iế t Báo đ á m các đ iề u k iệ n , các y ê u cầu p h á p n h ả n đối vớ i d o a n h n g h iệ p

n h à nước đ a n g đ ặ t ra n h iề u v ấ n đế p h a i g iả i q u v è t m à đặc b iè t là

g iữ a h a i vêu c ầ u : m ộ t l à đ á m bao lợ i ích của N h à nước (ch u đẩu tư )

tron g quan lv báo toàn vốn tà i sản lợi nhuận: hai là đảm bao sự độc lặp - tự chu của doanh nghiệp nhà nước trong k in h doanh với

tư cách là m ộ t p h a p n h ả n , m ộ t c h u r,hế k in h d o a n h b ìn h đă n g và độc lập.

2 T ì n h h ì n h n g h iê n c ứ u v ể đ ể t à i

N g h iê n c ứ u tư cách p h á p n h â n cua d o a n h n g h iệ p n h à nước là

m ộ t v ấ n đề được các lu ậ t g ia và các nhà k in h tê q u a n tâ m tu k h i nển k in h té h à n g hóa p h á t tn ê n n h ấ t là trư ớ c và sau k h i L u ậ t

d o a n h n g h iệ p n h à nước b a n h à n h , đã có n h iề u c h u y ê n đê b à i v iê t vẻ

L ờ m ỏ đ ả u

tư cach p h a p n h â n cua doanh n g h iệ p nh à nước, trê n d iễ n đ à n n à y

đ a n g còn n h iề u t r a n h cãi xác đ ịn h nh ư th ẻ nào và th ự c tiễ n p h a p 1Ỷ

cà n g n g à y nh ấ c n h iề u đến k h á i n iệ m p h á p n h â n Song các t à i liệ u

kè tr è n th ư ờ n g m ớ i đê tậ p tớ i m ộ t v à i k h ía c ạ n h của p h á p n h ả n

nhưng dưới góc độ ''địa Ư Ị pháp lỵ ' cua doanh nghiệp nhà nước hoặc

"quvẻn ưà nghĩa v ụ ' cua doanh nghiệp nhà nước M ột số bài viế t

cua T iè n sĩ N g u y ễ n N h ư P h a t (V iệ n N g h iê n cứu n h à nước và p h á p

kè đên r ấ t n h iề u b à i v iê t đ ă n g tr ê n các tạ p c h í P h á p l u ậ t v a K i n h

doanh, tạp chí Doanh nghiệp, thời bao Kinh tế Các tà i liệu, bao

cao vế d o a n h n g h iệ p nhà nước cua V iệ n n g h iê n cứu k in h tẽ tr u n g ương, B a n đôi m ớ i q u a n lý d o a n h n g h iệ p tr u n g ương

T u v n h iẽ n chưa co tnột để tà i nào n g h iê n cứu về tu cach

p h a p n h â n cua d o a n h n g h iệ p n h à nước th ò n g qua cac đ iề u kh o a n cua L u ậ t d o a n h n g h iệ p nh à nước L u ậ t d o a n h n g h iệ p sẽ sửa đ ố i bô

s u n g cho p h ù hợp với cơ chê t h ị trư ờ n g Do vậ y kè th ừ a k ế t qua cùa

n h ù n g ng ư ời đ i trư ớ c , tac gia ch ọ n dể tà i "Tư c á c h p h á p n h à n c ủ a

d o a n h n g h i ệ p n h à n ư ớ c h o a t đ ộ n g k i n h d o a n h ' ' là m lu ậ n vã n tố t

n g h iệ p cao học lu ậ t, c h u y ê n n g à n h lu ặ t k in h tế N g h iê n cứu đề tà i

n à y đe th ấ v được ban c h ấ t p h á p lv của do a n h n g h iệ p nh à nước, m ố i

q u a n hệ cua nó đ ố i vói các d o a n h n g h iệ p k h á c tr o n g th ư ơ n g trư ờ n g ,

c ủ n g n h ư sự v ậ n động cua nó tr o n g quá t r ì n h h ìn h th à n h và p h á t

t n ế n qua các g ia i đoạn và là m 1'ỏ tư cách ph á p n h â n cùa d o a n h

n g h iệ p n h à nước T rê n cơ sơ đó lu ậ n vă n đê x u ấ t m ộ t sô k iê n n g h ị góp p h á n vào việ c hoàn th iệ n th ê m chế đ ịn h ph áp lý vẽ tư cách

p h á p n h ả n cua d o a n h n g h iệ p n h a 11 ước: vi việc x ả y d ự n g và p h á t

t n ế n nén k in h té th ị trư ờ n g 0 nước ta đã và đ a n g h ìn h th à n h từ

LỜI m ở đ á u 6

chưa hoàn th iệ n đến hoàn th iệ n và do vậv, việc nghiên cứu vấn đê pháp lý cua nền k in h tê th ị trường cũng tương tự như vậy tư cách phap nhản cua doanh nghiệp nhà nước nàm tro n g quỹ đạo chung là đổi m ới và hoàn th iệ n pháp lu ậ t, n h ấ t là L u ậ t doanh nghiệp ahà nước nói riê n g và hệ thống pháp lu ậ t k in h tê nói chung

th iế t xác đ ịn h tư cách pháp nhân cua doanh nghiệp nhà nước, luận ván tặp tru n g nghiên cứu những nét kh á i quat cơ ban từ đó rú t ra nhung kẽt luận, nhăm hoàn th iệ n chè định phap lý tư cách pháp nhản cua doanh nghiệp nhà nước tron g giai đoạn hiện nay là:

—N ghiên cứu cơ sỏ lv luận, xac địn h tư cách phap nhàn cua doanh nghiệp nhà nước ờ V iệ t Nam trong nên k in h tế th ị trường

- K h á i q u á t một cách có hệ thống qua trìn h nhận thức từ lý

lu ậ n đến thực tiễ n về chê đ ịn h phap lý tư cách pháp nhàn cua doanh nghiệp nhà nước

- Phản tích những yêu tô' chú yêu qui đ ịn h (vèu tô' cấu chành)

tư cách phap nhân cua doanh nghiệp nha nước vá phương hướng, biện phap hoàn th iệ n những qui đ ịnh đó trong điều kiện hình th á n h

và ph át triể n nến k in h tê th ị trư ờng ớ nước ta

Do tín h đặc th ù cua để tài bán luận vản này không tham vọng g iả i quyết tấ t cả những vấn đê lý luận, thực tiễ n vế chẽ đ ịn h

tư cách pháp n h â n của doanh nghiệp nhà nước tro n g tìn h hìn h hiện nay: là vừa hoàn thiệ n, vừa sứa đối sao cho doanh nghiệp nhà nước

V ì phạm v i của đê tà i là rộng, liên quan đến nhiều vấn để đê

tà i chi tập tru n g nghiên cứu uế doanh nghiệp nhà nước hoạt động kinh doanh. Do có nét đặc th ù , doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích doanh nghiệp trực thuộc Bộ quốc phòng, doanh nghiệp trự c thuộc Bộ công a n ，doanh nghiệp đoàn thẻ không nàm tro n g phạm vi nghiên cứu của đê tà i này T u y nhiên, đê làm rõ hơn vấn để các doanh nghiệp đặc th ù này củng được đề cập tới dưới góc độ so sánh

và đê ra g iá i pháp đối mới doanh nghiệp nhà nước nói chung

5 P h ư ơ n g p h á p n g h iê n c ứ u c ủ a đ ể t à i

N g hiên cứu để tà i này tác giá nghiên cứu lý lu ận kế t hợp với thực tiề n mà các lo ạ i hìn h doanh nghiệp đang tồn tạ i, hoạt động tạ i

V iệ t Nam phản tích, cône： hợp so sánh, kết hợp giữa phương pháp

k h á i q u á t hệ thố ng với phương pháp phân tích, mô tà dẫn chứng đê

g iả i quyết cơ sở lý luận, th a m khảo các bài viết cùa các tác giả vê để

Ché' đ ịn h phap lý vế tư cách pháp nhân của các lo ạ i h ìn h

L ớ i m ỏ đ ấ u

doanh nghiệp nói chung và doanh nghiệp nhà nước nói riêng và hệ

th ố n g p h á p lu ậ t k in h t ế ờ V iệ t N a m từ đó r ú t ra b à i học vừa có tín h

kẽ thừ a những k in h nghiệm tron g việc quản lý, điều chinh pháp

lu ậ t đôi với doanh nghiệp nhà nước sao cho hoạt động có hiệu qua

Bước đầu phán đoán xu hưống phát triể n của nền k in h tê th ị trư ờ n g ó V iệ t Nam trong giai đoạn tới để xu ấ t phương hướng, biện pháp hoàn th iệ n chè định pháp nhản của doanh nghiệp nhà nước để

p h ù hợp V Ớ I xu thê tron g công cuộc đổi mới ở nước ta hiện nay

6 Đ ó n g g ó p m ớ i c ủ a lu ậ n v ã n

Đây là một trong nhừng đê tà i đầu tiè n nghiên cứu vé chê

đ ịn h pháp lv vê tư cach phap nhân của doanh nghiệp nhà nướctro n g điếu kiện chuvẽn sang nền k in h tẻ th ị trường ờ V iệ t Nam tro n g g ia i đoạn hiện nay Lu ận văn củng để cập một sô vấn để thực tiề n có tín h hệ thống cua quá trìn h hình thành, phát triể n và hoàn

th iệ n chê đ ịnh này, nhất là nhùng nám thực hiện đối mới vể k in h

tế L u ậ n văn đã nêu ra khai niệm mới vể tư cách pháp nhản cùa

d o a n h nghiệp n h à nước, nội d u n g và p h ạ m VI cua chê định nay cơ cấu, bô cục cua nó, qua đó để x u ấ t các biện pháp đê hoàn th iệ n chế

đ ịn h pháp lý về tư cách pháp nhân cùa doanh nghiệp nhà nước Từ

đó lu ậ n ván đê xu ấ t một sò ý kiế n với Dự tháo L u ậ t doanh nghiệp nhà nước (sửa đối)

Lu ậ n vãn góp phần ít nhiều vào việc xây dựng cơ sỏ lý luậncho việc xác lập tư cách pháp nhân cua doanh nghiệp nha nướctro n g cơ chế th ị trường, tạo một khung môi trường pháp lý cho các loại h ìn h doanh nghiệp, nhất là doanh nghiệp nhà nước hoạt động có

h iệu qua góp phần vào việc điểu tiế t, quan lý vĩ mô cua nhà nước đê củng cô phát h u y vai trò chủ đạo của nển k in h tê nhà nưốc, sắp xếp điều chinh doanh nghiệp nha nước một cách phù hợp hơn

Ban luận văn này là cài liệ u tham khảo cho việc nghiên cứu

L à i m ờ đ â u 9

g ia n g d ạ y học tậ p p h a p lu ậ t k in h té đồng th ờ i đê các g iá m đốc

d o a n h n g h iệ p n h à nước n h ạ n th ứ c đ ú n g đắ n về tư cách p h á p n h â n

cu a d o a n h n g h iệ p m à họ đ a n g được N h à nưốc gia o cho tr ọ n g tr á c h

cua d o a n h n g h iệ p n h à nước.

C h ư ơ n g 2 : T ư cách p h a p n h â n cua d o a n h n g h iệ p n h à nước

h o ạ t đ ộ n g k in h d o a n h th e o p h á p lu ậ t h iệ n h à n h

C h ư ơ n g 3 : T h ự c tr ạ n g củ a tư cách p h á p n h â n d o a n h n g h iệ p

n h à nước và m ộ t sô g ia i p h á p , k iế n n g h ị

Sau đ â y là p h á n I1Ộ1 d u n g c h ín h cua lu ạ n ván.

1.1 Khái niệm pháp nhân 10

CHƯƠNG 1:

MỘT SỐ VẤN ĐỂ LÝ LUẬN CHUNG

VỀ T ư CÁCH PHÁP NHÂN CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

1.1 KHÁI NIỆM PHÁP NHÂN

1.1.1 L ị c h sứ h ì n h t h à n h p h á p n h â n

P h á p n h ả n là m ộ t k h á i n iệ m được h ìn h th à n h và h o à n th iệ n

gắn với sự ph át triể n nền k in h tế mà đặc biệt là nên k in h tè th ị

trư ờ n g K h á i n iệ m ph á p n h â n k h ô n g p h a i là k h á i n iệ m lu ô n tồ n t ạ i

nhàn đó hường quv chè trach nhiêm hữu hạn uế m ật tài san" [31]

P h á p n h â n được COI c:ó m ầ m m ô ng h ìn h th à n h và p h á t tr iẻ n từ

th ờ i k ỳ sớ k h a i là các phư ờn g, h ộ i ơ th ờ i cô đ ạ i và đến th ờ i ph o n g

k iế n Đ ó là n h ữ n g tô chức được h ìn h th à n h tr ê n cơ sỏ hợp tac liê n

kêt K h i th a m gia các quan hệ phap lu ậ t (ma ngày nay ta gọi là

q u a n hệ d â n sự), các tô chức nà y k h ô n g n h ả n d a n h c h ín h m in h m à

n h â n d a n h các th à n h v iê n , n h à n d a n h các c h ủ sớ h ữ u của t à i

sản được đứa vào sứ dụng Như vậv các tô chức này không co tư

cach p h á p n h ả n độc lậ p tro n g việ c ổù d ụ n g và đ ịn h đ o ạ t n h u n g tà i

san k h i nó buộc phái th à n h phương tiện để thực hiện các quan hệ

d â n sự, th ư ơ n g m ạ i Đ iề u đó có n g h ĩa ră n g , vè m ặ t p h á p lv k h ô n g

t r in h h ìn h th à n h p h á p n h â n được COI là có bước đ ộ t phá ỏ th ờ i k ì

phat triể n nén k in h tê hàng hóa k in h t.ẻ th ị trường và sự phát triể n

cua p h ư ơ n g th ứ c san x u ấ t tư ban c h u n g h ĩa , vớ i sự h ìn h th à n h cua còng tv (đ ố i vôn) — m ộ t lo ạ i h ìn h tiê u b iể u của p h á p n h â n

K h i nến san xuất hàng hóa phat triể n , vấn đê cung cò địa vị cua cac tô chức k in h tê bàng phương tiện pháp lý đê các tố chức này tham gia độc lập vào các quan hệ dân sự — thương m ại là nhu cầu ('ấp chiẻt đôi với cac loại hình tô chức khac nhau và củng là phương ciện điều kiện đê cac nha tư ban cạnh tra n h với nhau trong co chẻ chi trường Đê xac định tu oach phap lý độc lập cho các tò chức này

và hạn chè ru i ro trong kin h doanh củng như giới hạn nhung hậu qua khung khiếp cua sự đô vỡ trong các tố chúc, thực tiễ n cua hoạt dộng dán sụ - thương mại dòi hoi phai tạo ra một kha nàng vé sụ tach bạch vé tà i san giữa phản đưa vào lưu thòng và phần còn lạ i

ma chu sơ hửu có nhu cáu sù dụng vao ahủng mục đích khac BÓI

lẽ trước vèu cáu cua còng việc kin h doanh, kh i mà sự cạnh tra n h ngậy càng gay gắt ru i ro kin h doanh ngày càng cao số vốn cán đưa vào k in h doanh ngày càng nhiều mà một cá thè đơn lé khó mà đám trach nối th i phát sinh vẻu cẩu khach quan cua nhung cá thè k in h doanh, cua cac th a n h viên trong các cò chức k in h doanh là: cùng gop vỗn, củng k in h doanh, cung chịu lỗ cùng hường lãi Từ đỏ xuất hiện công cy và phap lu ậ t thừa nhặn chu thể k in h doanh mới này VÒI việc trao cho nó tư cach mới V Ớ I hai vếu tô quan trọng nhất đó là: tách bạch vé cài sán; và được hướng trá ch nhiệm hữu hạn trong cac quan hệ cài sản (k h i phả san)

K h i th ự c h iệ n n g u yê n tắ c tá c h bạch vê tà i san c ũ n g là k h i

1.1 Khái niêm pháp nhản 12

x u ấ t hiệ n m ột nhân cách pháp lý mói tách bạch vối nhân cách pháp

lý của chù sờ hữu hoặc các đồng sở hữu Để đặt tên cho nhản cách

p h á p lv m ớ i đó k h á i n iệ m p h á p n h â n đã ra đời N h ư vậ v, vớ i m ục

đ íc h n à y k h a i n iệ m ph á p n h â n k h ô n g liê n q u a n đến v ấ n đê cá n h ả n

hay tập thể; sô ít hay số nhiều của nhửng con người Nói như vậy là

vì đã có lúc khoa hoc pháp lý của ta nhầm tưởng rằng ''tô chức'' hay

' ' t ậ p t h ế ' ' là dấ u h iệ u của p h á p n h â n c ũ n g n h ư cho rằ n g các đ ơ n v ị

k in h tê quốc d o a n h dư ới th ờ i kê hoạch hóa c ũ n g có tư cách p h á p

nhân Đ ành rằng, pháp nhân không phải là người, song không phải

m ọ i tô chức đều là p h á p n h ả n B ờ i lẽ n h ư đã t r ì n h b à v ờ trê n , m ục

đ íc h cù a v iệ c xác lậ p tư cách p h á p n h ả n là việ c tá c h b iệ t t à i sàn

1.1 Khái niệm pháp nhản 13

ớ nước ta vào những buổi ban đầu cua nước V iệ t N am dân chu cộng hòa (1945)，pháp lu ậ t đã sứ dụng k h á i niệm pháp nhân vói

m ụ c đ ích ch í m ộ t lo ại c h ủ th ê p h á p lu ậ t được p h â n b iệ t v ớ i cá n h â n

Sau nhiểu nãm bị quèn lãng th ì gần đây k h á i niệm pháp nhản lạ i được sử dụng trỏ lạ i trong cặp phạm tr ù pháp nhân và cá nhân Tại

Bộ lu ậ t dân sự (chương II) có sứ dụng kh á i niệm cá nhân tron g sự phân lập với phap nhản Tuy nhiên, cách phân lập nàv củng cò nhiều ý kiến chưa thống nh ất song nó cũng đã thê hiện một sự phát triể n của dân lu ậ t ỏ nước ta

Bộ lu ậ t dàn sự phán biệt các loại chu thê theo dấu hiệu pháp nhản và cả nhân nên đương nhiên phai đi tìm thêm nhủng chu the pháp lu ậ t khác đê liệ t kè tron g Bộ lu ậ t mà điển hình là hộ gia đình

va tô hợp tác - những chu thè phap lv không phái là cá nhản mà củng không hường quy chẻ cua một pháp nhản Nếu cứ theo cách như vậv th ì chưa cần phái dự tín h đến sự phát triể n của k in h tè -

xã hội th ì ngay hiện nay Bộ lu ậ t đã không thê liệ t kê hết Đó là những cộng đồng người phai sinh ra một chủ thể pháp lu ậ t mới nhưng khỏng có tư cách pháp nhàn thòng qua sự liê n kết trẽ n cơ sờ cua nhùng sự kiện pháp lý Nếu pháp lu ậ t của chúng ta thừa nhận loại hìn h công tv đôi nhân th i sẽ có hàng loạt các tô chức ra đời nhưng không có tư cách pháp nhân M ặt khác, hiện nay trong xã hội đã có không ít các tô chức được thà nh lập theo nguyên tắc hiệp hội mà không đủ điều kiện trơ th a n h pháp nhân Thậm chí "những doanh nghiệp nha nươc hoạt đông công ích có hưởng quy chẻ đây đủ

1.1 Khái niệm pháp nhản 1 4

cua m ột phap nhàn hav không^ Vân đế nàv ưẫn còn phai được giải quvết cụ thè thòng qua hoạt động hoan thiện pháp Luật uế doanh nghiệp nha nước' [31]

chè n h ặ n b iế t được qua trự c giác V ì vậy ph áp n h ả n ch ì có chẻ th ế

h iệ n h a n h VI cua m in h qua co q u a n cua phap n h â n - d ạ i d iệ n ph áp

n h ả n

Thứ hai. theo .'thuvết uế hiện thưc xả hội” th ì pháp nhản được

COI là m ộ t h iệ p h ộ i m ộ t h ìn h chức tô chức ph á p lý m à c h ú n g ta h a v ựọi là tô chức:

Thứ ba. theo "thuvết vè tài san" th i COI pháp nhân nhu lã ĩnột

th ự c th é đ ạ i d iệ n cua m ột k h ò i ta i san được xác đ ịn h và tá c h bạch,

tổn tạ i và vận động có mục đích theo V chi cua chu sỏ hữu pháp

nhân Phap nhàn là chá thê quyên sờ hữu Ưẻ tai sấn của pháp nhản.

P h á p lu ậ t nước ta trư ớ c k h i Bộ lu ậ t dã n sự ra đời chư a p h á i

là đã có m ộ t q u y đ ịn h m a n g tín h chống n h ấ t và th u v ế t ph ụ c kh o a học vế k h a i n iệ m ph áp n h ả n Đ ã có lúc c h ủ n g ta í t đê cập k h á i

n iệ m p h á p n h â n tro n g q u y đ ịn h ph á p lu ậ t T ro n g th ờ i k ý k in h tê bao cấp và kẻ hoạch cao độ rrư ớ c đâv cac ' ' p h a p n h â n '，c h i được COI

n h ư là " c ấ p q u á n /v " t à i san cua N h à nước tro n g các X í n g h iệ p quốc

d o a n h N ò n g trư ờ n g quòc do a n h Hoặc ch ú n g ta q u a n n iệ m phap

n h à n là tô chức có con dấu n ẻ n g co tà i k h o á n mỏ t ạ i ng ân hang

Đ â y c h i là q u a n n iệ m m a n s iih iể u tin h h à n h c h ín h chứ chưa n h ìn

n h ậ n d ư ớ i góc độ k in h tè ph ap lu ậ t k in h té.

1.1 Khai niệm pháp nhản Lõ

1.1.3 K h á i n iệ m p h á p n h â n th e o q u y đ ịn h c ủ a B ộ l u ậ t d â n sự

V iệ t N a m

Trước k h i có Bộ lu ậ t dân sụ ớ nước ta k h á i niệm phap nhân

dư ờng n h ư chư a được đề cập đến m ộ t cách kh o a học đ ú n g VỚI bả n

c h ấ t của nó m ặc d ù ph áp lu ậ t về hợp đồng k in h tê đã đưa ra đ ịn h

nghĩa về pháp nhân Chính vì vậy, kh á i niệm pháp nhân được coi là một trong những thành công đáng kê của Bộ lu ậ t dân sự Theo ý

tư ớ n g của các n h à là m lu ậ t, k h á i n iệ m p h á p n h â n được x â v d ự n g

th e o cách h iể u p h á p lý th ô n g d ụ n g , th ẻ h iệ n ớ đ iề u 94 Bộ lu ậ t dâ n

2 - Có cơ càu, tô chức chật chẽ;

3 - Có tài san độc Lập với cá nhàn, tố chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sán đó:

4一 Nhân danh m inh tham gia cac quan hệ pháp lu ậ t một cách

đôc lập '.

N h ư vậ y th e o t in h th ầ n của Bộ lu ậ t d â n sự, ở nước ta p h á p

n h â n có m ộ t sô đặc đ iế m cơ ban là:

Thứ nhàt, pháp nhản có năng lực pháp lu ậ t và náng lục hanh

VI dân sự và chúng chấp dứt cùng một th ờ i điểm (Đ iểu 96 103 108

Bộ lu ậ t dân sự) N hưng khác với cá nhân, pháp nhân có năng lực

pháp lu ật và năng lực hành VI dân sự bị h ạn chẻ bời pháp lu ật vế

từng loại pháp nhản và điều lệ pháp nhản

Năng lục pháp lu ậ t dán sự của pháp nhản là khả nâng của pháp nhản có cac quyến, nghĩa vụ dân sự phù hợp VỚI mục đích hoạt động cua m ình Pháp nhàn phái hoạt động đúng mục đích, kh i

1.1 Khái niệm pháp nhản 1 6

th a y đôi m ục đ ích h o ạ t động th ì p h ả i x in phép, đ ả n g k ý tạ i co qu an

n h à nước có th ẩ m q u y ề n T ro n g trư ờ n g hợp p h á p n h â n được th à n h

lậ p th e o q u y ế t đ ịn h của cơ q u a n n h à nước có th á m q u vể n th ì việc

th a y đôi m ục đ ích h o ạ t động p h a i tu â n th e o q u y ế t đ ịn h của cơ

người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân Pháp nhân

c h ịu trá c h n h iệ m d â n sự bà ng t à i san của m in h : k h ô n g p h ả i c h ịu trá c h n h iệ m th a v cho th à n h v iê n cua ph áp n h â n đố i vớ i các n g h ĩa

vụ dân sự do thà nh viên xác lập thực hiện không nhân danh pháp

n h à n T h à n h v iê n cu a p h á p n h â n kh ô n g c h ịu trá c h n h iệ m dâ n sự

th a y cho p h a p n h à n đối V Ớ I các n g h ĩa vụ dân sự do p h á p n h ả n xác

lập, thực hiện

Náng lực phap lu ậ t và náng lực hành VI dân sự cua pháp

n h á n cù n g x u ấ t h iệ n k h i th à n h lậ p và cùng c h ấ m d ứ t k h i chấm d ứ t

p h a p n h â n (ch ấm d ứ t tạ i cùn g m ộ t chòi đ iế m ) được q u y đ ịn h tạ i

Đ iể u 108 Bộ lu ậ r d â n sự và cụ th ẻ là k h i nó được xóa tê n tro n g sô

đ ả n g k ý pháp n h â n T u y n h iê n , k h i cho rà n g , p h a p n h â n chấm d ứ t

1.1 Khai mém phap nhân

k h i bị tu y ê n bô p h á san theo q u y đ ịn h của p h á p lu ậ t về ph a sản (đ iề u 108/1/c L u ậ t p h á sàn d o a n h n g h iệ p ) là chư a c h ín h xác v i m ộ t

pháp nhân bị tuvê n bô pha san không nhất th iế t phái xóa tên trong

sô đ ả n g k ý p h á p n h â n n ê u có ng ư ời m ua lạ i to à n bộ p h á p n h ả n bao gồm to à n bộ t à i san có và tấ t ca các k h o ả n nợ [31].

T hư hai. pháp nhân có ''quyển nhàn thân'' (Điều 97 Bộ lu ật dân sự), có "quvên sơ hữu công nghiệp' (chương 2, phần 6 Bộ lu ật

d â n sự).

Cô nhiên, khac với cá nhàn, pháp nhân khòng có V thức,

k h ô n g c ó ý c h i t h e o n g h ĩ a t â m l ý k h ô n g c ó n ộ i t á m k h ô n g c ó n h ả n

p h à m n h ư n g p h a p n h ả n co uy t in và d a n h dụ Theo đ iề u 97/3 cua bộ

lu ậ t dán sự th ì: ''tên gọi cua phap nhàn được phap luật công nhản

va bao uệ". T rong đời sống kin h tẻ th ì vấn để này rấ t quan trọ n g vì

a o g á n V Ớ I t ê n U V t i n d a n h d ự c u a h ã n g k i n h d o a n h c ủ n g n h ư

tih ả n h iệ u th ư ơ n g p h à m và uy tín cua do a n h n g h iệ p N g a v này

ngay như ó nước ta co nhiều vi phạm trong việc sứ dụng tên gọi

c ù n g n h ư th ư ơ n g p h á m và uy tí n p h á p n h ả n , n h ư h iệ n tư ợ n g " n k á r

mac nhản hiệu hang hóa

N ẹ o à i ra p h á p n h ả n củng có qu yề n só h ữ u công n g h iệ p Đ iể u

780 Bộ lu ặ t dán sự quy định: "quvểrt sở hữu còng nghiệp là quy én aà hữu cua ( J phap nhàn đối Ươi sang chế, giai pháp hữu ich kiêu

d á n g c ò n g n g h i ệ p , n h ã n h i ệ u h a n g h ó a , q u v ẻ n s ứ d ụ n g đ ô i V Ơ I t ê n

gọi xuất xứ hàng hoa uà quyẻn sơ hữu đôi với cac đối tượng khac do phap lu ả t quv định''.

T h ứ b a p h a p n h ả n co cơ q u a n đ ạ i d iệ n p h á p n h ả n (đ ié u 96

101 102 103 Bộ lu ậ t d â n sự) H ìn h thứ c b iê u h iệ n h à n h v i cua

p h á p n h â n chòng q u a đ ạ i d iệ n ph áp n h â n Đ ạ i d iệ n cua pháp nh ản

có th ể là đ ạ i d iệ n th e o p h á p lu ậ t hoặc đ ạ i d iệ n th e o ủ y q u yê n Đ ạ i

diện theo pháp lu ậ t cua pháp nhàn được quy địn h tro n g quyết định

ĐẠ, (iỌC auòc Gì

•reUNGTÁM rHGHr.ĩiN.TŨƯVlH； ;

1.1 Khái niêm pháp nhân 1 8

th à n h lập pháp nhân hoặc tro n g điều lệ của pháp nhân Người đại diện theo pháp lu ậ t của pháp nhàn có thể ủy quyền cho người khác

th a y m ìn h th ự c h iệ n n h iệ m v ụ đ ạ i diệ n.

Trách nhiệm dân sự cùa đại diện pháp nhân được xác định tron g việc phân lập rõ trách nhiệm cá nhân và trá ch nhiệm nhân danh pháp nhàn Đ iều 103 Bộ lu ậ t dân sự khẩng định: “Pháp nhân phái chiu trách nhiệm dân sự uế việc thực hiện quyển, nghĩa vụ dân

sự do người đại diện xác lập thực hiện' nhản danh pháp nhân '.

N h ư v ậ y : K h i đ ạ i d iệ n p h á p n h â n n h â n d a n h pháp n h â n , th ê

hiện V chí cua pháp nhản, phù hợp với điều lệ hoặc theo uy quyên

th ì bản thâ n đại diện pháp nhân (mà cụ thể là các cá nhân của đại diện phap nhân) không thế và không phải chịu trá ch nhiệm cá

n h ả n vê' mọi h à n h VI đó: Trong trường hợp ngược lại, trá c h nhiệm không thuộc về pháp nhân mà là cua chính các cá nhân thực hiện hành VI đó Vậv, các cá nhản là đại diện pháp nhản không chịu trách nhiệm thay cho pháp nhân và pháp nhân củng không chịu trá ch nhiệm thay cho các cá nhân là đại diện pháp nhân

Thứ tư. pháp nhản có cài san tach bạch, được hướng quy chê trach nhiệm hữu hạn

T ài sàn của pháp nhản phải là tà i sản tách bách với khôi tà i sản khác, nghĩa là pháp nhàn phái là chù só hữu của khối tà i sản

đó, và kh ố i tà i sán này phái tách bạch, độc lập với ngay ca tà i sản cua chu thê đã sinh ra nó củng như của các chủ thê pháp lu ậ t khác:

“có tài sán độc lập uới cá nhàn, tô chức khác và tự chịu trách nhiệm báng tài sản đổ' (điêu 94/3 Bộ lu ậ t dân sự) Đây được coi là điều kiện tiê n quvết là tiề n đê cho việc hình thành một pháp nhản, cho việc hường quy chê trá ch nhiệm hữu hạn vê tà i san của pháp nhân Điêu 103/2 Bộ lu ậ t dân sự quv định: '、 phap nhàn chiu trach nhiệm dàn sự bằng tài sán cùa m inh".

1.1 Khái niẻm pháp nhản 1 9

Trong quan hệ mang tín h tà i sản, vì một lý do nào đó phát sinh nghĩa vụ cùa một bên vê trách nhiệm về tà i sán cho phía bên kia và k h i đó tồn tạ i hai tín h chất của chê độ bảo đảm vê mặt tà i san trong nghĩa vụ này: trách nhiệm hữu hạn và trách nhiệm vô hạn Tuy nhiên Vấn đề xác định giới hạn trách nhiệm cũng như kha nâng thực hiện nghía vụ tới cùng của một chu thẻ chi đặt ra tron g một sô điểu kiện và trường hợp nhất định Điều này khòng

liên quan gi đến ché độ trách nhiệm' pháp lv phát sinh từ sự VI

phạm pháp lu ậ t mà hậu qua cua nó là viêc thực hiện các chẻ tài Đôi với một doanh nghiệp kin h doanh, trường hợp này được đặt ra

k h i doanh nghiệp lâm vào tin h trạ n g phá sàn và được thực hiện k h i doanh nghiệp bị tuyên bô là pha sán

.'Trách nhiệm vò han được hiếu là sự tán cúng hay đến cung

c u a uiệc t r á n ờ ' [31] Điều đó có nghĩa ràng, m ộ t c h ủ th ê pháp luật nào đó khi không thực hiện nguyên các tách bạch vê mặt tá i sán (những chu thể không có tư cách phap nhản), tro n g mọi trường hợp

cũn g lưu V ráng, ph a p luật một sô nước khòng có q u a n niệm như vậy họ cho phép g iá i phóng con nợ k h i chưa thực hiện hét nghĩa vụ tro n g một sô trường hợp nhất định: hoặc một sô nước còn cho phép

ca nhân tuyên bô pha sản (!) Như vậy kh i th a m gia các quan hệ tà i san đối vói bên th iế t lặp quan hệ với pháp nhân luôn có thế có nguy

cơ không được tra hêt mợ kh i pháp níĩan đó bị tuyê n bô phá san

nhiệm vô hạn vè tà i áan Trong k h i đó những pháp nhản, k h i tham

gia các quan hệ tài san luòn hướng quy chê trách nhiệm hủu h ạn về tài san Chính VI lẽ đó ta có thể khảng định, các xí nghiệp quôc

1.1 Khái niêm pháp nhàn 20

doanh th ờ i kỳ k in h tế bao cấp kế hoạch hóa cao độ trê n thực tê

chưa hể tồn tạ i thực sự như một pháp nhân, vì chúng không có tà i

san riêng, tồn tạ i độc lập với toàn bộ phần còn lạ i thuộc sờ hữu nhà

nước vi chúng hoạt động theo nguyên tắc cấp p h át và giao nộp (điêu

6 7 Đ iểu lệ xí nghiệp công nghiệp quốc doanh) và chúng không thực

hiện chê độ trách nhiệm hữu hạn Điều nàv là dề hiểu, bời vi kinh

tẽ chính t r ị quan niệm tà i san thuộc sơ hữu toàn dân (Nhà nước) là

một thê thống nhất, không thê phân chia Cho nên để các doanh

nghiệp nhà nước có thê tồn tạ i như một pháp nhân trong cơ chê

là nguvèn đơn hoặc bị đơn trước cơ quan tà i phán Pháp nhản hoạt

động n h à n d a n h m in h và tự chịu trach nhiệm về mọi h à n h VI cua

m inh Tuy nhiên, pháp nhản hoạt động và thể hiện hoạt động thông

qua cơ q u a n đ ạ i d iệ n (đ ạ i d iệ n pháp n h ả n ) n h ư đã p h ả n tíc h ó V th ứ

3 kế trèn

Vế phàn loại pháp nhàn, ta có thê n h ậ n th ấ v c h ú n g có th ể

được phân loại theo nhiều dấu hiệu khác nhau

Một là. theo tiê u chi vè cách thức hình th à n h th ì có hai khá

năng hình thà nh khác nhau:

Phap nhân có thế hình thà nh thòng qua con đường liên minh

ca nhân tức là có sự xuất hiện cua một phap n hân thông qua sự lièn

kết Trong trường hợp này tập thể thanh viên được COI là sáng lập

viên của pháp nhân, người th à n h lập pháp nhân T ại đây có quy chê

về thành vièn phap nhản

Pháp nhản hình thà nh do việc lập ra một tô chuc má người

1.1 Khái niém pháp nhản 21

th à n h lập không trớ thành thành viên của pháp nhân

đâv không có quy chè th à n h viên Đó là cách thức thể

qua việc Nhà nước th à n h lập một cơ quan nhà nước,

nghiệp nhà nước, chù đầu tư nước ngoài th à n h lập

nghiệp 100% vốn nước ngoài

H ai là. theo tiê u chí về lĩn h vực lu ậ t điêu chinh

nhản chịu điểu ch in h cua lu ậ t còng và lu ậ t tư：

và vì thê ỏ hiện th í dụ một doanh một doanh

đích h o ạ t động và h o ạ t động tro n g n h u n g lĩn h vực do lu ậ t tư đ iề u

chinh, hay những pháp nhản này còn được gọi là các phap nhân dân sự

Trong k h i đó pháp nhản công quyển được th à n h lập cheo quvết định của có quan quyển lực nhà nước Đó là những pháp

và vi vậv được điểu chinh bằng pháp lu ậ t công (pháp lu ậ t hành chính - nhà nước)

Sự khác nhau căn ban giửa phap nhân dân sự và phap nhân công quyển là ờ chỗ: Vì các phap n h à n công quyển tồ n tạ i và ho ạt

động v i công quyền, không vi kiêm lợ i nhuận nên chúng hoạt động bàng nguồn tà i chính từ ngân sách Cô nhièn mỗi pháp nhản công quyền đều có ngân sách riêng song nhìn chung nó không nằm ngoài ngân sách và đặc biệt nó được cấp hàng năm với mức độ khác nhau Nói khác đi chúng không có tài san tách bạch, tà i sán độc lập hiếu theo nghĩa dân sự va hơn thé nua chung củng không thè chiu trách nhiệm hữu hạn BỚI lẽ trach nhiệm hủu hạn là tìn h trạn g trách nhiệ n vẽ tà i san náy sinh do pháp nhản bị tuyên bô" phá sàn Trong

1.2 Pháp nhân doanh nghiệp nhá nước 9V

k h i đó một pháp nhân công quyển (co quan nhà nước hoặc thậm chí Nhà nước) không thê và không bao giờ bị tuyên bô phá sản

Trong mỗi loại phap nhân như vậy củng có thế có nhiều dạng biểu hiện khác nhau Bộ lu ậ t dân sự ỏ nước ta dường như không

phân biệt các loại pháp n hản theo tiêu chí luật công hay luật tư mà

lụa chọn cách liệ t kê pháp nhản Điểu 110/1 Bộ lu ậ t dân sự liệ t kê nám loại pháp nhân Trong đó doanh nghiệp nhà nước là loại pháp nhân thuộc tô chức k in h tế Điều 113 Bộ lu ậ t dân sự quy định vể

các pháp nhản là tỏ chức k in h tẽ: " 1 - Doanh nghiệp nhà nươc I J là pháp nhàn 2 - Tô chức kinh tế chiu trách nhiệm dân sự bang tài san cùa minh".

1.2 PHÁP NHÂN DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

1.2.1 Q u á t r ì n h h ì n h t h à n h c h ẻ đ ịn h d o a n h n g h iệ p n h à n ư ớ c ở

n ư ớ c ta

Quá trin h phát triể n cua hệ thông pháp lu ậ t về doanh nghiệp nhà nước ơ V iệt Nam là lịch sứ phat triể n liên Cục vế sự quan lý doanh nghiệp nhà nước bằng pháp lu ạ t và theo hướng tự do dân chu và tụ chu cua cac đơn vị k in h tê Ngay sau k h i thà nh lặp Nhà nước V iệ t Nam dân chu cộng hòa nám 1945 do điêu kiện lịch sử,

đê có nguồn lực phát triể n k in h tẽ đất nước, thà nh lập nền k in h tê

m ó i c h ú n g ta đã tiè p q u a n , quốc hữ u hóa và th à n h lậ p mói d o a n h

nghiệp nhà nước trê n nhiều lĩn h vực khác nhau (mà trước đây tù y

từ ng th ờ i gian, có nhung tên gọi khác nhau)

X uất phát từ quan niệm nển k in h tê xả hội chủ nghĩa dựa

tr è n chê độ sơ hửu công cộng về tư liệu san x u ất VỚI hai hình thức

sỏ h ữ u là áó h ủ u to à n dâ n (sơ h ủ u nha nước) và sơ hử u tặ p chè và

do đó nề n k in h tẽ xả h ộ i c h u n g h ĩa c h i có h a i th à n h p h á n k in h tẽ là

1.2 Pháp nhân doanh nghiệp nhà nước 2 3

kin h tê quốc doanh và k in h tê tập thê mà các nước xảv dựng chê độ

xã hội chủ trước đây rấ t quan tâm đến việc xây dựng và phát triể n

k in h tê quốc doanh, ở nước ta củng vậy, phát triể n k in h tẻ quốc doanh được ưu tiê n đặc biệt Nó được phát triể n ở tấ t cả các ngành, lĩn h vực của nền k in h tê quốc dân Để phát triể n k in h tê quổc doanh, chủng ta đã th à n h lập rấ t nhiều doanh nghiệp nhà nước Chính vì vậv, N hà nước không những dành các nguồn lực phát triể n

mà còn quan tâm th íc h đáng đến việc xây dựng, ban hành các chủ trương, chính sách, các văn bàn pháp lu ậ t điều chính vê doanh nghiệp nhà nước

T h u ậ t ngữ doanh nghiệp nhà nưóc được COI là sử dụng lần đầu tiê n tro n g sắc lệnh sô 104/SL ngàv 01/01/1948 của Chú tịch

11 ước quv định: ''Doanh nghiệp quốc gia là một doanh nghiệp thuộc quyến sớ hữu của quốc gia và do quốc gia điếu khiến”• Trong điếu lệ tạm th ờ i vế xí nghiệp quốc gia theo Nghi đ ịn h sô 214/TTg ngày 31/12/1952 của T h u tướng chính phú đã xác địn h vai trò chu đạo cua xí nghiệp quốc doanh, xác định xí nghiệp quốc doanh là pháp nhân và có trá ch nhiệm trước bộ chu quan vẽ thực hiện kẽ hoạch và quản lý tà i sản nhà nước

Trong suốt quá trìn h từ sau k h i miền Bắc được hoàn toàn giải phóng (tháng 5/1954) đến ngày thống nhất Tô quốc (1975), dù trong hoàn cành đặc biệt khó khản của chiến tra n h , doanh nghiệp nhà nước vẫn được ưu tiê n và chú trọng phát triể n Chúng ta đã ban hành nhiều ván ban pháp lu ậ t về doanh nghiệp nhà nước Các quy

d ịn h quan trọn g n h ư： Q uyết đ ịn h sô 130/TTg ngày 04/04/1957 của

T h u tướng chính phu về th i hành chê độ hạch toán k in h tế đế phát triể n sán xuất: Chỉ th ị sô 11/TTg ngày 09/01/1971 của Thu tướng chính phù về ổn đ ịn h sản xu ấ t và cải tiế n quàn lý xí nghiệp quốc doanh, N g h ị đ ịn h sô 96/CP ngày 19/05/1971 cua Chính phù vê việc

ap dụng hệ thông 6 chi tiê u phap lệnh cho các xí nghiệp quốc

1.2 Pháp nhân doanh nghiệp nha nước 24

doanh N g h ị đ ịn h sô 244/CP ngày 10/12/1976 của C hinh phu về việc

áp dụng thống nh ất hệ thông 9 chi tiê u pháp lệ nh cua tấ t cá các xí nghiệp còng nghiệp quốc doanh N hu vặv đê quan lý các xí nghiệp quốc doanh trong g ia i đoạn này Nhà nước đã chú trọng ban hanh những ván ban pháp lu ậ t nhưng còn qua 5Ơ sài không đồng bộ và chi có giá t r ị mang tín h chất tạm thời, hiệu lực thấp

Trong giai đoạn tiếp theo cua quá trìn h phát triể n , từ nãm

1976 đên nàm 1986 - giai đoạn trước đôi mới hệ thống cac quy định

vế doanh nghiệp nhà nước đã cò bước phát triể n mới nhưng do hoạt động theo cơ chê bao cấp nền k in h tê kê hoạch cao độ nên hệ thống doanh nghiệp nhà nước phát triể n rấ t chậm, tìn h trạ n g làm ăn thua

lỗ phai "pha sán giải thè •• là phô biên

H a i ván ban phap lv khá quan trọng quy định tương đôi đầy

đu va cụ thè các quvén va nghĩa vụ chu vếu cua xí nghiệp quốc

d o a n h tr o n g cac lĩn h vục san x u ấ t k in h do anh tro n g g ia i đoạn aàv

là: Điểu lệ xi nghiệp công nghiệp quôc doanh được ban hành kèm theo N ghị định sò 93/CP ngày 08/04/1977 và Điểu lệ liên hiệp các

xí nghiệp kèm theo Nghị đ ịn h số 302/CP ngày 10/12/1977 Nhửng ban điều lệ nay đã xác định vị trí, vai trò của x i nghiệp công nghiệp quốc doanh và liên hiệp các xí nghiệp quôc doanh trong hệ thống

k in h tẻ quy định khá rõ nét thẩm quvển cua x i nghiệp công nghiệp quòc doanh trong cac lĩn h vực hoạt động san xuất, quyền và nghĩa

vụ cua xi nghiệp đối với tà i san cua Nhà nước, hoàn th iệ n một bước vê' cơ chẻ quan lý nội bộ doanh nghiệp Tiếp theo là một sò văn ban như Q uvêt định àố 2Õ/CP ngày 21/01/1981 Quyêt định sô 146/HĐ BT ngày 25/08/1982 vể đôi mới công tác kè hoạch hóa đối VỚI

XI nghiệp quòc doanh Đây là những vãn ban có V nghĩa quan trọng

đối với việc xác định địa vị pháp lý cua xí nghiệp Nó đã cho phep xi nghiệp kha nâng tự th iế t lập những mối quan hệ "ngang' đê chuđộng bô t r í hoạt động san xuất k in h doanh, không trôn g chờ V lạ i

1.2 Pháp nhàn doanh nghièp nna nước

vào cấp trê n và bước đầu làm thay đôi tín h chất mốì quan hệ giữa

xí nghiệp và các cơ quan chức nàng phục vụ sản xuất như tà i chinh, ngân hàng, vặt giả vật tư tron g đó quyền của xí nghiệp được quy định tương ứng với nghĩa vụ cua các cơ quan chức nâng có liê n quan

và ngược lạ i Dù có một sò mật tích cực song vê cơ bán nó vẫn chưa cho phép g iả i phóng năng lực sản xu ấ t của các xí nghiệp, tìn h hình sản x u ấ t và hiệu qua k in h tê van còn rấ t thấ p kém C hính vì vậy ngày 30/11/1984 Hội đồng bộ trướng đã ban hành N g hị quyết 156/HĐBT th a y thê Quyêt địn h sỏ 2Õ/CP (ngày 21/01/1981 ) và Quyết đ ịn h sô 146/HĐBT ( ngày 25/08/1982) N ội dung quyết đ ịn h này đã đê cặp đến và'n đê tự chủ tron g kê hoạch hóa và tự chủ vè tà i chính Tiẻp theo, ngay 26/06/1986 Quvêt đ ịn h sô 76/H Đ B T ban hành 9 quv địn h tạm thòi vế báo đám quvền tự chu sán x u ấ t k in h

đúng đan tro n g cai riẻn cơ chè quan lv k in h tê là bao dam tụ chu san xu ấ t k in h doanh cua doanh nghiệp nhà nước T uy nhièn, mô hình quan lý van chưa co chay đôi cơ ban T ìn h hình chi thục sự thav đôi r.u sau Đại hội đại biếu toàn quốc lần thứ V I cua Đang Cộng san V iệ t Nam (thang 12/1986)

G iai đoạn từ nảm 1986 đến nav ( nhất là từ sau Hội n g h ị Ban chấp hành tru n g ương Đảng lần thứ I I I - khóa V I) là giai đoạn phát triể n vượt bậc của doanh nghiệp nhà nước cả về cơ chế quán lý sản xuất k in h doanh, ca về lv luận và khoa học pháp lý cá vê hệ thòng các vàn ban phap luật Nhà nước đã ban hành liên tièp những vãn ban kháng đ ịn h vị t r í cua doanh nghiệp nhà nước với tín h cách là nhủng đơn vị sán xu ấ t hàng hóa tron g cơ chê th ị trường có sụ quan

lv cua nhà nưóc Chung ta có thẻ kè đên một sô văn ban pháp lu ậ t quan trọ n g，liê n quan trực tiếp đến doanh nghiệp nhà nước là (vàn ban còn hiệu lực pháp luật):

- Lu ật doanh nghiệp nhà nước, ngày 20/04/1995

1.2 Pháp nhân doanh nghiệp nha nước 26

- N g hị đ ịn h 30 27/1999/N Đ -C P ngày 20/04/1999 sưa đôi bò sung quy chẽ quan lv tà i chính và hạch toán k in h doanh đôi với doanh nghiệp nhà nước ban hành kèm theo N ghị đ ịn h sỏ 59/CP ngày 03/10/1996 của C hính phủ

- Q uyết đ ịn h sô 166/1999/QĐ-BTC ngày 30/12/1999 cua Bộ trương Bộ T ài ch in h ban hành chẽ độ quán lý, sứ dụng và trích khấu hao tà i sán cô định

- Thông tư số 6 2 /19 99 /T T -B T C n gày 07/06/1999 của Bộ Tài chính hướng dẫn việc quản lý sứ dụng vốn và tà i sàn tro n g doanh nghiệp nhà nước

- Thông tư số 63/1999/TT-B TC ngày 07/06/1999 cua Bộ Tài chính hướng dẫn việc quan lý doanh th u chi phí và giá thà nh sản phẩm, dịch vụ tạ i các doanh nghiệp nhà nước

- Thòng tư số 64/1999/TT-B TC ngày 07/06/1999 cua Bộ Tài chinh hướng dẫn chẻ độ phân phối lợi nhuận sau thuê và quan lý các quỹ tro n g các doanh nghiệp nhà nước

- Thỏng tư sò 65/1999/TT - B T c agày 07/06/1999 cua Bộ Tài chinh hướng dẫn thực hiện công kh a i tà i chính đối VỚI doanh nghiệp tiha nước

- Thông tư sô 66/1999/T T - BTC ngày 07/06/1999 cua Bộ Tài chính hướng dẫn việc xâv dựng, sứa đôi quy chê tà i ch in h cua Tống công ty nhà nước

- Và một sò ván bán liê n quan khác

1.2.2 K hải n iệm , d ặ c đ iể m d o a n h n g h iệ p n h à nước

Lịch sứ hình th à n h và p h át triể n cua doanh nghiệp nhà nước (dù VÓI mỗi g iai đoạn có tên gọi khac nhau) có địa vị pháp lý khac nhau, song quan niệm cua chúng ta vế doanh nghiệp nhà nưóc là kha thông nhất N gav tạ i điểu 2 sắc lệnh sô 104/SL ngày 01/01/1948 cua Chu tích nước đã quy dịnh: 'Doanh nghiệp quóc gia

là mòt doanh nghiệp thuỏc quvên aà hữu của quốc gia va do quốc

1.2 Pháp nhân doanh nghiệp nhà nước

gia điểu khiến'': hoặc như điều 1 Nghị đ ịn h sô 388/HĐ BT ngàv 20/11/1991 quy định: 'Doanh nghiệp nhà nước là tổ chức kinh doanh do Nhà nước thành Lập, đấu tư vốn và quán lý với tư cách chủ sở hữu''. H iện nay, khá i niệm doanh nghiệp nhà nước được nêu

tạ i điều 1 L u ậ t doanh nghiệp nghiệp nhà nưóc: ''Doanh nghiệp nhà nước là tô chức kinh tê do N hà nước đầu tư vốn, thành lập và tô chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoậc hoạt động công ích, nhằm thực hiện cac mục tiêu kinh tế - xả hội do Nhà nước giao.

Doanh nghiệp nha nước có tư cách pháp nhàn, có các quyến ưa nghĩa uụ dân sự, tự chịu trách nhiệm ưế toàn bộ hoạt động kinh doanh trong phạm ui sô uốn do doanh nghiệp quản lý

Đ ịn h nghĩa này đã phan ánh kha đầy đủ bản chất pháp lý cua doanh nghiệp nhà nước trong nền kin h tẻ th ị trường ớ nước ta hiện nay: chủ sò hữu là Nhà nước, có tư cách pháp nhân, Từ định nghĩa nàv, ta thấy doanh nghiệp nhà nước có một số đặc điểm sau:

Một là. doanh nghiệp nhà nước là tô chức k in h tê do Nhà nước

th a n h lặp Tất ca các doanh nghiệp nhà nước đểu do cơ quan nha nước có thẩm quyền trực tiếp ký quyết đ ịn h thà nh lập Các loại

h ìn h doanh nghiệp khác không phai do Nhà nước trực tiếp thành

lập mà chi cho phép th à n h lập trên cơ sỏ đơn XIn th à n h lập của

nhũng người muốn th à n h lạp doanh nghiệp

H ai là. tà i sán trong doanh nghiệp là một bộ phận tà i sán cua Nhà nước Doanh nghiệp nhà nước do Nhà nưốc đầu tư vốn nèn nó thuộc sỏ hữu cùa Nhà nưóc Sau k h i được th à n h lập, nó là chu thể

k in h doanh nhưng lạ i chưa thực sụ có quyến sỏ hữu với tà i san mà chi là người quán lý và k in h doanh trên cơ sớ sỏ hữu của Nhà nước Doanh nghiệp phai chịu trách nhiệm trước Nhà nước về việc bao toàn và phát triể n vốn được Nhà nước giao đê k in h doanh

1.2 Pháp nhản doanh nghiệp nha nước 2 8

Ba là. doanh nghiệp nhà nước là đối tượng quản lý trực tiếp cua N hà nưóc T ấ t cá các doanh nghiệp nhà nước đểu chịu sự quán

lý trực tiêp cua cơ quan nhà nước có thấm quyền theo sự phàn cấp cua C h ín h phu T h u trường cơ quan quan lý nhà nước của doanh nghiệp được C h ín h phu uy quyển đại diện cho chu sớ hưu của doanh nghiệp nhà nước Giám đốc doanh nghiệp nhà nước do cơ quan quan lý nhà nước của doanh nghiệp bô nhiệm và chịu sự kiểm tra giám sát cua cơ quan này Tuy nhiên, phải nhấn mạnh là sự quản lý cua Nhà nước đối VỐI các doanh nghiệp nhà nước trước hết

và chu yêu là với tín h cách là chù so' hữu doanh nghiệp

Bôn là. doanh nghiệp nhà nước là tô chức có tư cách pháp nhán Theo quy đ ịn h cua điểu 1 L u ậ t doanh nghiệp nhà nưởc củng như điểu 113 Bộ lu ậ t dân sự th ì doanh nghiệp nhà nước có tư cách pháp nhàn T u y nhiên, xung quanh vấn đề xác đ ịn h tư cách phap nhàn cua nó cũng còn nhiều ván để tra n h luận, đặc biệt là vấn đề: tách bạch về tà i san và lá chu thè phap lu ậ t độc lập Những vấn đê liên quan rới đặc điểm th u cư này sẽ được giái quvết cu thẻ trong chương 2 cua ban L u ạ n ván nàv •

N ăm là. doanh nghiệp nhà nước thực hiện mục tiêu mà Nhà nước giao Đó là tấ t ca các doanh nghiệp nhà nước phải thực hiện cac mục tiê u , nhiệm vụ mà Nhà nước đã giao, có thể được giao cụ thê tro n g từ n g trư ờ n g hợp hoặc từng thời kỳ Điều quan trọng là các doanh nghiệp hoạt động kin h doanh th ì phái k in h doanh có hiệu qua các doanh nghiệp hoạt động công ích th ì phai thực hiện tố t các mục tiè u k in h tê - xã hội

1.2.3 P h â n lo ại d o a n h n g h iệ p n h à nước

Việc phân loại doanh nghiệp nhà nước theo một sô tiêu chí khác nhau nhầm phản biệt và từ đó có những quy địn h riêng cho phù hợp với từ n g loại doanh nghiệp nhàm phan ánh đúng ban chất

1.2 Pháp nhản doanh nghiệp nhã nước 2 9

cua từ ng loại hìn h doanh nghiệp là việc cần th iế t L u ậ t doanh nghiệp nhà nước chia các doanh nghiệp th à n h các nhóm như sau:

Một là. căn cứ vào mục đích hoạt động của chúng th ì có doanh nghiệp nhả nước hoạt động kinh doanh và doanh nghiệp nha nước hoạt động còng ích. Doanh nghiệp nhà nước hoạt động k in h doanh

là doanh nghiệp nhà nước hoạt động chu vếu nhằm mục đích lợi nhuận (Đ iểu 2/3 L u ậ t doanh nghiệp nhà nước) Doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích là doanh nghiệp nhà nước hoạt động sán xuất, cung ứng dịch vụ công cộng theo các chính sách của Nhà nước hoặc trụ c tiế p thực hiện nhiệm vụ quốc phòng, an n in h (Điều 2/4

L u ậ t doanh nghiệp nhà nước)

Doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích có m ột sô sự khác biệt với doanh nghiệp nhà nước hoạt động k in h doanh về vòn tà i chinh và cò tô chức quan lv và k in h doanh khac Sự tồn tạ i và Ị)hat

tn ế n các d o a n h n g h iệ p nh à nước h o ạ t động công íc h n h ằ m th ự c

hiện mục đích xã hội cua k in h tê nhà nước T uy nhiên, việc phân chia theo cách quan niệm kể trê n củng đang đặt ra nhiều vấn đê trê n thực tẽ cẩn g iá i quyết, hoặc cần phái quan niệm những doanh nghiệp nào thuộc diện được hướng ưu đãi của Nhà nước tron g tô chức và k in h doanh

Thực tê cũng đặt ra nhiêu trường hợp: có doanh nghiệp nhà nước vừa hoạt động k in h doanh, vừa hoạt động công ích Trương hợp nay nêu COI là doanh nghiệp nhà nước hoạt động k in h doanh hoặc công ích đều không được, hoặc nêu tiế n hành hạch toán nèng với từ ng sản phẩm, dịch vụ (k in h doanh hay công ích) th ì qua thực

là công việc không dễ làm và gâv can trò cho hoạt động k in h doanh của doanh nghiệp Ngoài ra cũng nhiều trường hợp doanh nghiệp nhà nước muốn hương ưu đãi cua Nhá nước nèn đã "tim cach" đê được hương diện doanh tighiệp nhà nước hoạt động công ích Nênchảng cần quy đ ịnh rõ doanh nghiệp nhà nước nào thuộc diện được

1.2 Pháp nhản doanh nghiệp nhà nước 3 0

hương ưu đãi và có quy chê tô chức và hoạt động riêng Đó là các doanh nghiệp cụ thể, do Chính phủ quy định, tù y theo từ n g thò i kỳ

và vêu cầu của sự ôn định và phát triể n của k in h tê - chính t r ị - xã hội Cần trá n h quan niệm cứ doanh nghiệp nhà nưóc phục vụ công cộng, san xu ấ t các th iế t bị dùng tron g an ninh, quốc phòng đều là doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích

Hai là. nếu căn cứ vào cơ chê quản lý nội bộ doanh nghiệp th ì

có doanh nghiệp nhà nước có hội đồng quản trị và doanh nghiệp nha nươc khòng co hội đống quán trị (điều 28/1 L u ậ t doanh nghiệp nhà nước) Doanh nghiệp nhà nước có hội đồng quản t r ị là doanh nghiệp nhà nước mà ở đó hội đồng quản t r ị thực hiện chức náng quan lý hoạt động cùa doanh nghiệp, chịu trá ch nhiệm trước C hinh phủ hoặc cơ quan quán lý nhà nước được Chính phủ uy quvền vế sự phát triể n của doanh nghiệp Doanh nghiệp nhà nước không có hội đồng quan t r i là doanh nghiệp nhà nưóc mà ỏ đó có giám đốc doanh nghiệp nhà nước quản lý hoạt động của doanh nghiệp theo chê độ

th u trường

Như chúng ta đã biết, việc tô chức và quản lý - điểu hành doanh nghiệp thông qua hội đồng quản t r ị - là đại diện của chu sỏ hủu doanh nghiệp - có ưu thê hơn han so với doanh nghiệp không

có hội đồng quán tr ị Nên chăng, chúng ta quv đ ịn h cho các doanh nghiệp nhà nước hoạt động k in h doanh đểu tô chức theo mô hình có hội đồng quán trị nhầm tàng cường và đảm bảo quản lý doanh nghiệp nhà nước được khoa học và hiệu quả hơn mà vẫn có thế đảm bào được hiệu quả hoạt động cua doanh nghiệp nhà nước củng như bảo đám lợi ích của Nhà nước

Ba là. cân cứ vào quy mô và hình thức của doanh nghiệp th ì

có doanh nghiệp nhà nước độc lập, doanh, nghiệp th à n h viên và tông công ty nhà nước (Tổng công ty 90 theo Quyết đ ịn h sô 90/TTg ngày

1.3 Nhận xét 31

07 /0 3 /1 9 9 4 và T ố n g công tv 91 th e o Q u v ế t đ ịn h sô 9 1 /T T g ngàv

07/03/1994 của T h ủ tướng chính phú) (điều 3/2 L u ậ t doanh nghiệp nhà nước) Doanh nghiệp nhà nước độc lập là doanh nghiệp nhà nước không ỏ tron g cơ cấu tô chức cùa doanh nghiệp khác Doanh nghiệp th à n h viên là doanh nghiệp nằm tro n g cơ cấu tố chức của một doanh nghiệp lớn hơn Tông công ty nhà nưóc là doanh nghiệp nhà nước có quy mô lớn bao gồm các đơn vị th à n h viên có quan hệ gắn bó với nhau vê lợi ích k in h tế, tà i chính, công nghệ, thông tin đào tạo nghiên cứu tiêu th ụ sản phẩm, cung ứng dịch vụ, hoạt động tron g một hoặc một 80 chuyên ngành kỹ th u ậ t chính do Nhà nước th à n h lập mục đích là th à n h lập các tập đoàn k in h tẻ đu lớn

m ạnh tha m gia th ị trường tro n g nước và quốc tế Với mô hình tông công ty hiện nay đang đặt ra nhiêu vấn đê cần phải giải quyết, như

sự độc lặp - tự chu kinh doanh cua các đơn VỊ th à n h viên, việc huy

động và phản cấp vốn quan lý tà i chính, doanh thu hoặc vàn để các tông công tv mà thành viên do Chính phủ chi định

Tóm lạL bằng các quy đ ịn h cua pháp lu ậ t hiện hành, doanh nghiệp nhà nước ớ nước ta được pháp lu ậ t COI là m ột pháp nhân Vì vậy pháp nhân doanh nghiệp nhà nước cần phải được tô chức và

hoạt động VƠI đúng ban chất và quy chê của một pháp nhân Và như

vậy đặt ra yêu cầu là phải có quy định pháp lu ậ t thống n h ấ t và thể hiện được nội dung này

1.3 Nhận xet 32

nguyên tấc sau k h i đã giao đủ sô vốn được công bô là vốn điều lệ, chu sò hữu doanh nghiệp sẽ không còn chịu trách nhiệm về mọi khoan nợ cua doanh nghiệp nhà nước Ngược lạ i，chủ doanh nghiệp cũng không còn được can thiệp đẽn sò phận của cảc loại tà i sản cụ thê nằm tro n g doanh nghiệp nhà nưốc Doanh nghiệp nhà nưóc k h i

đó trỏ th à n h một chủ thê có sự độc lập về pháp lý trong quan hệ phap lu ậ t

Là một pháp nhân, doanh nghiệp nhà nước hoạt động kin h doanh phái đám bám với điểu kiện tiê n quyết là có sự tách bạch về

tà i san sự độc lập vé tà i chính, sự độc lập và tự' chủ tron g k in h doanh, là một chù thể pháp lu ậ t độc lập hoạt động nhàn danh mình Thê nhưng, tro n g toàn bộ hệ thống pháp lu ậ t về kin h tê nói chung và về doanh nghiệp nhà nước nói riêng, quan niệm lý th u yế t

vể phap nhán trê n đâv chưa được thê hiện rõ và thậm chí van còn thè hiện sự mâu thu ản V Ó I học th u vè t vé pháp nhản Vấn đề nàv được làm sáng to ơ chương 2 cua Luận ván - Tư cách pháp nhàn cua doanh nghiệp nhà nước hoạt động k in h doanh theo pháp lu ậ thiện hành

CHƯƠNG 2:

Tư CÁCH PHÁP NHÂN CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC HOẠT ĐỘNG KINH DOANH

THEO PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH

Vế m ật hình thức, k h i nói đến tư cách pháp nhản của m ột chủthể người ta muôn nói tới khả năng, nâng lực pháp lý của chủ thể

đó tro n g các quan hệ pháp lu ậ t mà chủ thê đó th a m gia Nó là tông hợp các quy đ ịn h cua pháp lu ậ t về điểu kiện, quyền hạn trá c h nhiệm cua pháp nhàn trong cac quan hệ pháp lu ậ t Như đã phản

pháp nhản k h i có đủ các điều kiện sau đây:

- Được cơ quan nhà nước cỏ thám quyền th à n h lập, cho phép

th à n h lập đăng kv hoặc công nhận

- Có cơ cấu tô chức c h ậ t chẻ.

- Có tà i sản độc lập với cá nhân, tô chức khác và tự chịu trá c h nhiệm bằng tà i san đó

—N hản danh m inh tham gia các quan hệ pháp lu ậ t một cach

Với doanh nghiệp nhà nước, mà Luận vản này tập tru n g nghiên cứu vê doanh nghiệp nhà nước hoạt động k in h doanh, pháp

lu ậ t hiện hành cua chúng ta khảng định: "'Doanh nghiệp nha nước

có tư cách pháp n h à n ' (Điểu 1 L u ậ t doanh nghiệp nhã nước) Vậy chúng ta sẽ phân tích, đối chiêu hệ thống các quy đ ịn h pháp lu ậ t vế doanh nghiệp nhà nước (hoạt động k in h doanh) với các điều kiệ nbắt buộc đối với một pháp nhân được thê hiện như th ế nào

2.1 Thành lập đãng ký kinh doanh 34

2.1 THÀNH LẬP, ĐĂNG KÝ KINH DOANH CỦA PHÁP NHÂN DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

T h ủ tụ c th à n h lậ p m ộ t p h á p n h â n c h ín h là v iệ c h o à n th à n h các q u y đ ịn h , các t h ủ tụ c để N h à nước công n h ậ n về m ặ t ph á p lý cho việ c h ìn h th à n h m ộ t c h ú th ê m ỏ i M ộ t p h á p n h â n được COI là

th à n h lậ p hợp p h á p k h i được cơ q u a n n h à nưóc có th ấ m q u v ề n

th à n h lậ p , cho ph ép th à n h lậ p đ ă n g k ý hoặc cô n g n h ậ n

\

N h ữ n g n ã m trư ớ c đâ y d o a n h n g h iệ p n h à nước được th à n h lậ p

m ộ t cách tù y tiệ n , tr à n la n k h ô n g th e o m ộ t q u i chê p h á p lý c h ặ t chẽ N h iề u cơ q u a n có th ẩ m q u y ê n th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước T h ậ m c h í có n h ữ n g cơ q u a n k h ô n g có chức n ă n g q u á n lv nhà nước vê k in h tê c ũ n g th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước H ậ u quá

m a n g lạ i là m ộ t số lư ợ n g lớ n d o a n h n g h iệ p n h à nước đã ra đ ò i tro n g

đó p h ầ n lớ n lạ i là m ăn th u a lỗ kéo d à i th iệ t h ạ i vế k in h tế là đá ng

kể C h ín h vì lẽ đó m à h iệ n n a y c h ú n g ta đã và đ a n g p h ả i sáp xếp lạ i

h à n g lo ạ t các d o a n h n g h iệ p n h à nước.

D o a n h n g h iệ p n h à nước sau k h i th à n h lậ p , h o ạ t độ ng cần

m a n g lạ i h iệ u qu á k in h tê - xã h ộ i, do đó, việc th à n h lậ p d o a n h

T h e o q u y đ in h cùa L u ậ t d o a n h n g h iệ p n h à nước, việc th à n h

lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước p h ả i được th ủ trư ờ n g cơ q u a n n h à nước

có th á m q u y ể n để n g h ị N g ư ờ i để n g h ị p h ả i tô chứ c th ự c h iệ n các

2.1 Thành lập, đăng ký kinh doanh 3 5

th u tụ c để n g h ị th à n h lặ p d o a n h n g h iệ p n h à nước: lậ p hồ sơ đê Iig h ị

th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước và g ử i hồ sơ đó đế n n g ư ờ i có

q u y ề n q u y ế t đ ịn h th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước Đ iề u 14/2 L u ậ t

d o a n h n g h iệ p n h à nước q u y đ ịn h vê hồ sơ đê n g h ị th à n h lậ p d o a n h

- K iê n n g h ị vê h ìn h th ứ c tô chứ c của d o a n h n g h iệ p n h à nước.

Đê tr á n h tìn h tr ạ n g th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước m ộ t cách c h u q u a n , th à n h lậ p m a n g tín h cục bộ, đ ịa p h ư ơn g, lu ậ n c h ứ n g

k in h tẽ k h ô n g th u y ế t p h ụ c n h ư đã từ n g x ả y ra tro n g th ờ i g ia n trư ớ c

đ â y m à h iệ u qua k in h tế k h ô n g được đá p ứ ng, m à n g a y đế n n a y

c h ú n g ta v a n p h á i k h ắ c phục N g h ị đ ịn h sô ÕO/CP của C h ín h p h u

b a n h à n h n g à y 28 /0 8 /1 9 9 6 q u i đ ịn h 19 n g à n h , lĩn h vực được ưu tiê n

xe m x é t k h i th à n h lậ p m ới d o a n h n g h iệ p n h à nước N g o à i ra p h á p

lu ậ t c ũ n g q u y đ ịn h c h ặ t chẽ vế các c h ủ th ể có q u y ề n đê n g h ị th à n h

lậ p và các c h ủ th è có q u y ề n k ý q u y ế t đ ịn h th à n h lập

S au k h i hoàn th à n h th u tụ c kẽ trê n , trư ớ c k h i ra q u y ế t đ ịn h

th à n h lậ p do anh n g h iệ p n h à nước, n g ư ờ i ra q u y ế t đ ịn h th à n h lậ p

d o a n h n g h iệ p n h à nước p h ả i lậ p h ộ i đồng th ẩ m đ ịn h

2.1.2 L ập hội đ ồ n g th ấ m đ ịn h

N g ư ờ i ra q u y ế t đ ịn h th a n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước lậ p h ộ i

đ ồ n g th á m đ ịn h đê x e m x é t k ỷ các đ iể u k iệ n cầ n t h iế t đ ô i v ó i việc

th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p n h à nước m á ngư ời đê n g h ị đã n ê u tr o n g hổ

sơ x in th à n h lậ p d o a n h n g h iệ p T h e o q u y đ ịn h t ạ i đ iê u 16 L u ậ t

d o a n h n g h iệ p n h à nước th i hội đổng th á m đ ịn h p h a i xe m x e t cac

đ iề u k iệ n sau:

2.1 Thanh lâp đăng ký kinh doanh 3 6

- Hồ so để nghị th à n h lập doanh nghiệp: ph ái hợp lệ

- Đê an th à n h lập doanh nghiệp: yêu cầu là phải có để án mang tín h kha th i hiệu qua phù hợp với chiến lược phát triể n kin h

tê - xã hội của Nhà nước, đáp ứng yèu cầu vế công nghệ và các quy

đ ịn h cùa Nhà nước về bảo vệ môi trường

- Mức vốn điều lệ: phái phù hợp với quy mô ngành nghè kin h doanh, phù hợp với lĩn h vực hoạt động và không thấp hơn vốn pháp định Có chứng nhận của cơ quan tà i chính có th ẩ m quyền vê nguồn

Sau kh i xem xet các điều kiện ké crên hội đồng thàm định phai co y kiên bàng vần ban gửi cho người có quyên ra quvêt định

th à n h lập T rên cơ sơ két lu ận này agưòi có quyền quyèt định

th á n h lập doanh nghiệp nhà nước sẽ ra quyết đ ịn h th à n h lập hoặc không chấp nhận việc th à n h lập doanh nghiệp nhà nước cua người

2.1 Thành làp đăng ký kinh doanh 3 7

N hư vậy người có thẩ m quyền ký quyết đ ịn h th à n h lập doanh nghiệp nhà nước là T h u tướng chính phủ Bộ trướng bộ quan lý ngành và Chủ tịc h úy ban nhân dân tin h , th à n h phô trực thuộc tru n g ương Sau k h i ký quyết đ ịn h thà nh lập doanh nghiệp nhà nước, người ra quyèt đ ịn h phai bô nhiệm chủ tịc h và các th à n h vièn cua hội đồng quản t r ị (nếu có), tống giám đốc hoặc giám đôc Thòi hạn ra quyết đ ịn h bô nhiệm là 30 ngàv, kể từ ngày có quvết định

th à n h lập doanh nghiệp nhà nước

Sau k h i đã có quyết đ ịn h th à n h lập doanh nghiệp, đê có chê đi vào hoạt động, doanh nghiệp phái tiế n hành th ủ tục đăng ký kin h doanh tạ i cơ quan nhà nước có thấm quyển

tạ i Sớ kè hoạch và đẩu tư tin h , th à n h phô trực thuộc tru n g ương nơi doanh nghiệp nhà nước có trụ sơ chính

Hồ sơ đăng ký k in h doanh gồm: quyết đ ịnh thà nh lâp doanh nghiệp, điêu lệ doanh nghiệp, giấy chứng nhận quyên sứ dụng trụ

sỏ chính cùa doanh nghiệp, quyết đ ịn h bô nhiệm chủ tịc h và các

th à n h vièn cua hội đồng quan tr ị tông giám đổc hoặc giám đôc doanh nghiệp, giấy xác nhận của cơ quan quan lý vốn và tà i sản cua

N hà nước tạ i doanh nghiệp Phap lu ậ t cũng quy định th ờ i hạn đãng

ký k in h doanh ià (50 ngày, kẽ từ ngày có quyết địn h tha nh lập