giao kết hợp đồng thương mại quốc tế

Theo bộ luật dân sự 2005 thì giao kết hợp đồng dân sự là việc các bên bày tỏ ý chí với nhau theo những nguyên tắc và trình tự nhất định để qua đó xác lập với nhau các quyền, nghĩa vụ dân

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU

Ngày 11/01/2007, Việt Nam chính thức trở thành thành viên thứ 150 của tổ chức thương mại thế giới (WTO) đánh dấu bước phát triển mới của nền kinh tế Việt Nam Những bước phát triển mới này thúc đẩy các quan hệ thương mạiquốc tế giữa các thương nhân Việt Nam và các chủ thể thương nhân quốc tế Điều này có vai trò to lớn đối với sự phát triển kinh tế đất nước Nó thu hút vốn đầu tư của các nhà đầu tư vào Việt Nam, tạo

cơ hội hợp tác kinh doanh đối với các doanh nghiệp trong nước, tạo việc làm với thu nhập cao cho người lao động, và thúc đẩy một loạt các ngành dịch vụ trong nước phát triển Trong hoạt động thương mại quốc tế của Việt Nam những năm qua, các hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế đã có những bước tiến vượt bậc, góp phần tích cực vào sự tăng trưởng và phát triển nền kinh tế đất nước Điều này khiến Nhà nước ta luôn quan tâm sâu sắc đến việc thúc đẩy sự phát triển của hoạt động thương mại quốc tế Môi trường pháp lý thuận lợi, thông thoáng được coi là biện pháp tối ưu để tăng cường hiệu quả trong hoạt động thương mại quốc tế Cơ sở pháp lý để bảo đảm quyền lợi và ràng buộc trách nhiệm của các bên tham gia hoạt động thương mại này chính là hợp đồng thương mại quốc tế

Và để có thể giao kết được một hợp đồng thương mại quốc tế, pháp luật thế giới và pháp luật Việt Nam đều có những quy định và điều chỉnh phù hợp để phát triển hoạt động thương mại Bài nghiên cứu dưới đây chúng tôi xin trình bày những vấn đề lý luận về giao kết hợp đồng thương mại quốc tế, những vấn đề cần bàn luận về giao kết hợp đồng

nữa pháp luật Việt Nam về giao kêt hợp đồng thương mại để thương mại Việt Nam phát triển và hòa chung với thương mại quốc tế.

TP Hồ Chí Minh, tháng 3 năm 2015.

1 Những vấn đề chung trong giao kết hợp đồng thương mại quốc tế.

▪ 1.1.khái niệm giao kết hợp đồng thương mại quốc tế.

Theo bộ luật dân sự 2005 thì giao kết hợp đồng dân sự là việc các bên bày tỏ ý chí với nhau theo những nguyên tắc và trình tự nhất định để qua đó xác lập với nhau các quyền, nghĩa vụ dân sự.Hợp đồng được giao kết bằng việc chấp nhận một đề nghị hoặc bằng thái độ thể hiện đầy đủ sự thống nhất ý chí của các bên

Giao kết hợp đồng thương mại không có quy định riêng nên hiện nay các chế định

về giao kết hợp đồng thương mại tuân theo quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 Sự khác biệt về mục đích giao kết của hợp đồng thương mại so với hợp đồng dân sự chính là lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh thương mại Các điều luật của bộ luật dân sự

2005 về giao kết hợp đồng được lấy làm cơ sở pháp lý khi tham gia giao kết của các bên chủ thể trong quan hệ thương mại về nguyên tắc chung của hợp đồng, thủ tục giao kết, thời điểm hợp đồng giao kết

Theo định nghĩa về hợp đồng thương mại quốc tế thì ta có thể hiểu giao kết hợp đồng thương mại quốc tế là giao kết hợp đồng thương mại giữa các thương nhân có trụ sở thương mại (địa điểm kinh doanh) nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau

1.2 phân loại giao kết hợp đồng thương mại quốc tế.

thực tiễn hoạt động thương mại quốc tế cho thấy rằng giao kết hợp đồng thương mại có thể bằng 2 phương thức trực tiếp hoặc gián tiếp

• Giao kết hợp đồng thương mại bằng phương thức trực tiếp: các bên tham gia giao kết hợp đồng cử người đại diện trực tiếp gặp nhau, cùng bàn bạc, thỏa thuận, thương lượng về các nội dung của hợp đồng và cùng kí tên vào văn bản hợp đồng

kể từ thời điểm các bên kí vào hợp đồng, hợp đồng sẽ được xác lập và phát sinh hiệu lực pháp lý Thực tiễn cho thấy rằng hợp đồng có giá trị lớn, phứt tạp hay giữa các bên chưa thiết lập được một mối quan hệ lâu dài thì nên được ký kết bằng phương pháp trực tiếp Điều này sẽ giúp cho các bên có điều kiện bàn bạc kĩ lưỡng từng điều khoản nội dung của hợp đồng, các bên có thể tránh được những sai sót, đặc biệt là tránh được sự hiểu lầm ý định của nhau

• Giao kết hợp đồng thương mại bằng phương thức gián tiếp: các bên không trực tiếp gặp nhau bàn bạc mà thỏa thuận thông qua các tài liệu giao dịch như công văn, điện báo, đơn đặt hàng, đơn chào hàng…có ghi rõ nội dung cần giao dịch Trình tự giao kết hợp đồng theo phương thức này có hai giai đoạn: đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kêt hợp đồng Trình tự này sẽ được trình bày ở phần sau

▪ 1.3 Nguyên tắc giao kết hợp đồng thương mại.

Các nguyên tắc giao kết hợp đồng là các tư tưởng, nội dung quan trọng mà khi giao kết hợp đồng, các chủ thể có nghĩa vụ tuân thủ, được pháp luật các nước thừa nhận rộng rãi

Bộ luật Dân sự 2005, Điều 389 có quy định việc giao kết hợp đồng dân sự phải tuân theo các nguyên tắc sau đây:

1.3.1 Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội.

Bộ luật Dân sự quy định cho các chủ thể được tự do giao kết hợp đồng nhằm tạo điều kiện cho các chủ thể có thể thoả mãn nhu cầu vật chất cũng như tinh thần Dựa trên nguyên tắc này, mọi cá nhân, tổ chức khi có đủ các điều kiện tư cách chủ thể đều có thể tham gia giao kết bất kỳ một giao dịch/ hợp đồng dân sự nào, nếu muốn Tuy nhiên, hợp đồng chỉ có hiệu lực pháp luạt, được pháp luật công nhận và bảo vệ khi ý chí của các bên giao kết hợp đồng phù hợp với ý chí của nhà nước Hay nói cách khác, sự tư do ý chí giao

kết hợp đồng của các chủ thể phải nằm trong khuôn khổ, giới hạn nhất định – giới hạn lợi ích của các cá nhân khác, lợi ích chung của xã hội và trật tự công cộng Nếu để các bên tự

do vô hạn, thì hợp đồng dân sự sẽ trở thành phương tiện để kể giàu bóc lột người nghèo

và sẽ là nguy cơ đối với lợi ích chung của xã hội Vì vậy, phải đi xa hơn nữa trong vấn đề tăng cường sự can thiệp của nhà nước vào các quan hệ pháp luật tư, các việc dân sự… không được bỏ qua một khả năng tối thiểu nào để mở rộng sự can thiệp của nhà nước vào các quan hệ dân luật Chính vì vậy, trong xã hội ta – xã hội xã hội chủ nghĩa, lợi ích chung của toàn xã hội (lợi ích cộng đồng) và đạo đức xã hội không cho phép bất cứ cá nhân, tổ chức nào được lợi dụng ý chí tự do để biến những hợp đồng dân sự thành phương tiện bóc lột Bên cạnh việc bảo đảm lợi ích của mình, các chủ thể phải chú ý tới quyền, lợi ích của người khác, của toàn xã hội; tự do của mỗi chủ thể không được tráI pháp luật, đạo đức xã hội Lợi ích của cộng đồng, của toàn xã hội được quy định bởi pháp luật và đạo đức xã hội trở thành giới hạn cho sự tự do ý chí của các chủ thể khi tham gia giao kết hợp đồng nói riêng, và trong mọi hành vi của chủ thể nói chung

1.3.2 Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng

Nguyên tắc này được quy định nhằm bảo đảm trong việc giao kết hợp đồng không

ai bị cưỡng ép hoặc bị những cản trở trái với ý chí của mình; đồng thời thể hiện bản chất của quan hệ pháp luật dân sự Quy luật giá trị đòi hỏi các bên chủ thể khi tham gia các quan hệ trao đổi phải bình đẳng với nhau; không ai được viện lý do khác biệt về hoàn cảnh kinh tế, thành phần xã hội, dân tộc, giới tính hay tôn giáo… để tạo ra sự bất bình đẳng trong quan hệ dân sự Hơn nữa, ý chí tự nguyện của cac bên chủ thể tham gia hợp đồng chỉ được bảo đảm khi các bên bình đẳng với nhau trên mọi phương diện Chính vì vậy, pháp luật không thừa nhận những hợp đồng được giao kết thiếu sự bình đẳng và ý chí tự nguyện của một trong các bên chủ thể Tuy nhiên, trên thực tế thì việc đánh giá một hợp đồng có được giao kết bảo đảm ý chí tự nguyện của các bên hay chưa, trong một số trường hợp lại là một công việc hoàn toàn không đơn giản và khá phức tạp bởi nhiều nguyên do chủ quan và khách quan khác nhau

Như chúng ta đã biết, ý chí tự nguyện là sự thống nhất giữa ý chí chủ quan bên trong và sự bày tỏ ý chí ra bên ngoài của chủ thể Chính vì vậy, sự thống nhất ý chí của chủ thể giao kết hợp đồng với sự bày tỏ ý chí đó trong nội dung hợp đồng mà chủ thể này

đã giao kết chính là cơ sở quan trọng để xác định một hợp đồng đã đảm bảo nguyên tắc

tự nguyện hay chưa Hay nói cách khác, việc giao kết hợp đồng chỉ được coi là tự nguyện khi hình thức của hợp đồng phản ánh một cách khách quan, trung thực mong muốn, nguyện vọng của các bên chủ thể tham gia hợp đồng

1.4 Thẩm quyền giao kết hợp đồng thương mại.

Chủ thể của hợp đồng thương mại quốc tế có thể là cá nhân, pháp nhân, các tổ chức không phải là pháp nhân, tổ hợp tác và hộ gia đình Vì vậy, thẩm quyền kí kết hợp đồng thương mại quốc tế có sự khác biệt đối với từng loại chủ thể

Theo quy định của pháp luật Việt Nam thì giao kết hợp đồng thương mại quốc tế được coi là hợp pháp khi chủ thể giao kết hợp đồng hợp pháp, tức là có năng lực pháp luật, và người kí kết có năng lực hành vi và thẩm quyền kí kết hợp đồng Theo nguyên tắc thì thương nhân được phép kí kết hợp đồng thương mại thì được kí kết hợp đồng thương mại quốc tế Tuy nhiên tùy thuộc vào từng lĩnh vực của hoạt động thương mại mà pháp luật có những quy định cụ thể Ví dụ thương nhân có thể giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa không phụ thuộc vào ngành nghề, ngành hàng được ghi trong chứng nhận đăng kí kinh doanh nhưng có thể bị hạn chế xuất khẩu, nhập khẩu đối với các mặt hàng nằm trong danh mục cấm hoặc hạn chế xuất khẩu, nhập khẩu

Đối với chủ thể là cá nhân, tổ chức, tổ hợp tác, hộ gia đình, doanh nghiệp tư nhân, thẩm quyền kí kết hợp đồng thuộc về chính cá nhân đó, tổ trưởng tổ hợp tác, chủ hộ, chủ doanh nghiệp tư nhân Người đại diện theo pháp luật của pháp nhân có thẩm quyền kí kết hợp đồng thương mại quốc tế

Trong trường hợp người có thẩm quyền kí kết hợp đồng thương mại quốc tế không thể tự mình tham gia đàm phán và kí kết hợp đồng được thì họ có thể uỷ quyền cho người khác Việc uỷ quyền có thể được thực hiện bằng văn bản Nội dung uỷ quyền có thể là uỷ quyền thường xuyên hoặc uỷ quyền theo vụ việc Về mặt pháp lý, người được uỷ quyền

vượt quá phạm vi được uỷ quyền mà không có sự đồng ý của người uỷ quyền thì quyền hợp đồng sẽ không có hiệu lực pháp luật.

▪ 1.5.Trình tự giao kết hợp đồng thương mại quốc tế.

Theo quan điểm của pháp luật thương mại quốc tế trình tự kí kết hợp đồng mua bán hàng hóa được chia làm hai trường hợp: trường hợp các bên kí kết trực tiếp gặp nhau

và trường hợp các bên không trực tiếp gặp nhau Trong trường hợp các bên có thể gặp nhau, việc kí kết hợp đồng diễn ra trên cơ sở đàm phán trực tiếp Đối với trường hợp các bên kí kết không trực tiếp gặp nhau, hợp đồng thường được kí kết qua hai giai đoạn: giai đoạn đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Thứ nhất, ở giai đoạn đề nghị giao kết hợp đồng, bên đề nghị phải thể hiện rõ ý

định muốn giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể Việc đề nghị giao kết hợp đồng phải tuân theo một số quy định của pháp luật như điều kiện hiệu lực của lời đề nghị, thời hạn hiệu lực của đề nghị, điều kiện

để đơn phương tuyên bố hủy bỏ lời đề nghị… Thông thường, hợp đồng sẽ được kí kết nếu đơn chào hàng được chấp nhận vô điều kiện Bên được chào hàng sẽ trở thành bên chào hàng mới khi họ đưa ra một số điều kiện khác với điều kiện khác với điều kiện ban đầu của bên chào hàng Các điều kiện mới này được coi như đơn chào hàng mới và bên chào hàng sẽ trở thành bên được chào hàng

Thứ hai, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị

với bên đề nghị, thể hiện việc toàn bộ chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị và đồng ý tiến hành giao kết hợp đồng với bên đề nghị Về nguyên tắc, khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau thì bên được đề nghị phải trả lời ngay về việc chấp nhận hay không chấp nhận đề nghị Trường hợp cần có thời gian để bên được đề nghị cân nhắc, suy nghĩ, bên

đề nghị có thể ấn định thời hạn trả lời Việc trả lời chấp nhận đề nghị chỉ có hiệu lực trong thời gian đã được ấn định (Điều 397 BLDS 2005) Bên được đề nghị có thể chấp nhận một phần hoặc toàn bộ nội dung đề nghị Bên được đề nghị cũng có thể sửa đổi nội dung đề nghị hoặc đưa thêm những nội dung mới Trong trường hợp này, bên được đề

nghị sẽ trở thành người đề nghị mới và người đề nghị trước đó sẽ trở thành người được

đề nghị

▪ 1.6.Lời đề nghị giao kết hợp đồng thương mại quốc tế.

Theo quy định của khoản 1 Điểu 390 Bộ Luật Dân Sự 2005, đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể

• Đặc điểm của đề nghị giao kết hợp đồng

Thứ nhất, đề nghị được gửi cho bên được xác định Quy định này có thể hiểu rằng, bên xác định có thể là một người hay một số người xác định và giống với quy định pháp luật của nhiều nước Đặc điểm này cũng cho phép phân biệt đề nghị giao kết hợp đồng với quảng cáo Quảng cáo cũng có thể là một lời đề nghị nhưng được gửi không phải cho một người hay một số người xác định, vì vậy người đưa ra đề nghị không bị ràng buộc

Thứ hai, trong đề nghị giao kết hợp đồng phải thể hiện ý định giao kết hợp đồng của bên đề nghị Vì sự cần thiết phải bảo vệ tính xác thực của giao dịch, ý định giao kết hợp đồng của người đề nghị phải được đánh giá theo những tiêu chí khách quan Thông thường ý định giao kết hợp đồng của bên đề nghị được thể hiện ở chỗ, trong lời đề nghị giao kết hợp đồng bên đề nghị có quy định những điều khoản chủ yếu của hợp đồng tương lai, trên cơ sở điều khoản này có thể xác định được quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng trong trường hợp bên được đề nghị chấp nhận, tức là hợp đồng được ký kết Ví dụ, Điều 14 Công ước viên 1980 quy định rằng, đề nghị giao kết hợp đồng được coi là xác định nếu trong đó có mô tả hàng hóa, và một cách trực tiếp hay gián tiếp quy định số lượng và giá cả hay cách thức xác định chúng Pháp luật của nhiều nước yêu cầu trong đề nghị giao kết hợp đồng phải có các nội dung chủ yếu của hợp đồng

Thứ ba, thể hiện được sự ràng buộc của bên đề nghị trong trường họp đề nghị giao kết hợp đồng được chấp nhận Một đề nghị được coi là đề nghị giao kết họp đồng khi thông qua nội dung của nó, bên được đề nghị hay bất kỳ một người bình thường có đủ năng lực hành vi dân sự nào khác khi đọc nó hiểu rằng, nếu bên được

đề nghị chấp nhận thì hợp đồng được ký kết Tính ràng buộc của đề nghị giao kết hợp đồng có thể được thể hiện bằng hai hình thức:

• Bên đề nghị có quy định thời hạn hiệu lực

• Nếu không quy định thời hạn hiệu lực nhưng xuất từ nội dung của đề nghị, một cách hợp lý bên được đề nghị cho rằng, đề nghị giao kết hợp đồng có tính ràng buộc Việc xác định tính ràng buộc của đề nghị giao kết hợp đồng

có ý nghĩ quan trọng trong việc xác định giá trị pháp lý của chúng

Theo nguyên tắc chung, đề nghị giao kết hợp đồng bắt đầu có giá trị pháp lý khi người được đề nghị nhận đề nghị nếu các bên không có thỏa thuận khác (Điều 391 Bộ luật dân sự 2005) Quy tắc này không những được quy định trong pháp luật của các nước thuộc hệ thống pháp luật châu Âu lục địa mà cả trong pháp luật Anh Mỹ

Khi xem xét giá trị pháp lý của đề nghị giao kết hợp đồng không thể không nói đến sự thay đổi, thu hồi hay hủy ngang của nó Theo nguyên tắc chung, đề nghị giao kết hợp đồng có thể được người đề nghị thay đổi, hủy ngang hay thu hồi trước khi nó được chấp nhận Tuy nhiên, theo quy định của pháp luật các nước châu Âu lục địa thì đề nghị giao kết hợp đồng không thể được thay đổi, hủy ngang hay thu hồi trong các trường hợp sau:

• Nếu trong đề nghị giao kết hợp đồng có quy định thời hạn trả lời

• Trong đề nghị giao kết hợp đồng có ghi rõ là đề nghị không thể thu hồi

• Xuất phát từ nội dung của người chào hàng, người được chào hàng cho rằng đơn chào hàng không thể thu hồi và đã hành động một cách hợp lý (mục 2 Điều 16 Công ước Viên 1980)

Các quy định nói trên không được áp dụng trong trường hợp thay đổi, hủy ngang hay thu hồi đến tay người được đề nghị trước hay cùng một lúc với đề nghị giao kết hợp đồng

Việc pháp luật của Việt Nam và pháp luật của một số nước khác không cho phép người đề nghị thay đổi, hủy ngang hay thu hồi trong thời hạn hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng có thể nói là nhằm mục đích bảo đảm trật tự lưu thông dân sự, thương mại Rõ ràng, khi nhận được đề nghị giao kết hợp đồng bên đề nghị cần phải

có một thời gian suy nghĩ, cân nhắc hay là có những sự chuẩn bị cần thiết trước khi đưa ra sự chấp thuận của mình

▪ 1.7.Sửa đổi, chấm dứt hợp đồng thương mại quốc tế

Hợp đồng thương mại quốc tế hay hợp đồng mang tính chất thuộc quốc gia có bản chất là sự thỏa thuận dựa trên cơ sở quyền tự định đạt của các bên tham gia hợp đồng Chính vì vậy, các bên hoàn toàn có thể sửa đổi hợp đồng để phù hợp với nhu cầu và lợi ích của mình Khoản 1, Điều 423 BLDS năm 2005 quy định: “Các bên có thể thỏa thuận sửa đổi hợp đồng và giải quyết hậu quả của việc sửa đổi, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” Sửa đổi hợp đồng là việc các bên tham gia giao kết hợp đồng thỏa thuận với nhau làm thay đổi một số điều khoản trong nội dung của hợp đồng đã giao kết Quá trình sửa đổi hợp đồng cũng cần tuân theo các thủ tục như quá trình giao kết hợp đồng trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác Việc sửa đổi hợp đồng phải được ghi nhận dưới hình thức phù hợp với hình thức của hợp đồng đã giao kết Khoản 2, Điều 423 BLDS

2005 quy định: “Trong trường hợp hợp đồng được lập thành văn bản có công chứng, chứng thực, đăng ký hoặc cho phép thì việc sửa đổi hợp đồng cũng phải tuân theo hình thức đó”

◦ 2 So sánh giao kết hợp đồng thương mại quốc tế và hợp đồng thương mại Việt

Nam.

Trong phạm vi lãnh thổ Việt Nam, các hoạt động thương mại nói chung và việc

giao kết hợp đồng thương mại nói riêng phải tuân theo Luật Thương Mại và pháp luật có

liên quan (Khoản 1 Điều 1 và Khoản 1 Điều 4 Luật Thương Mại) Tuy nhiên, các bên trong giao dịch thương mại có yếu tố nước ngoài được thoả thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế nếu pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc

tế đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam (Khoản 2 Điều 5 Luật Thương mại) Phần phân tích dưới đây xin so sánh về giao kết hợp đồng thương mại quốc

tế và giao kết hợp đồng thương mại Việt Nam trên cơ sở những tiêu chí khái quát chung

đã trình bày ở phần I

Giống nhau

Tuân theo các nguyên tắc sau đây:

Nguyên tắc thứ nhất: Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội.Trong Luật dân sự La Mã ghi nhận rằng: “Với tư cách như một cơ sở phát sinh nghĩa vụ, hợp đồng chỉ có thể có nếu các bên ký hợp đồng có chủ ý xác lập các mối liên hệ trách nhiệm” Điều đó cũng được bộ luật dân sự Việt Nam ghi nhận tại điều 4: “Quyền tự do cam kết, thỏa thuận, trong việc xác lập quyền, nghĩa vụ dân sự được pháp luật bảo đảm, nếu cam kết thỏa thuận đó không trái đạo đức xã hội” và khoản 1 Điều 389: “Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội”

Ngoài ra thì nguyên tắc này được thể hiện trong Khoản 1 điều 11 Luật Thương Mại 2005: “Các bên có quyền tự do thỏa thuận không trái với các qui định của pháp luật

mỹ tục và đạo đức xã hội để xác lập quyền, nghĩa vụ các bên trong hoạt động thương mại

và bảo hộ các quyền đó.”

Bộ nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế 2004 cũng rất đề cao nguyên tắc này khi qui định tại điều 1.1 rằng : “Các bên được giao kết hợp đồng và thỏa thuận nội dung hợp đồng” Trong khi nguyên tắc của Luật hợp đồng Châu Âu điều 1.02 quy định: “Các bên được tự do giao kết hợp đồng xác định nội dung hợp đồng phụ thuộc vào yêu cầu về thiện chí, công bằng và các quy tắc bắt buộc được thiết lập bởi các nguyên tắc này.”

Nguyên tắc thứ hai: tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng

▪ Khoản 2 Điều 389 BLDS 2005 về Nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự

Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng.

▪ ĐIỀU 1.7 UNIDROIT (Thiện chí và trung thực)

Các bên trong hợp đồng phải tuân theo những yêu cầu về thiện chí và trung thực trong

thương mại quốc tế.

Các bên trong hợp đồng không được loại trừ hay hạn chế nghĩa vụ này.

Giao kết hợp đồng thương mại quốc tế và giao kết hợp đồng thương mại Việt Nam giống nhau ở các quy định chung :

• Chủ thể của hợp đồng là thương nhân có đầy đủ năng lực hành vi dân sự theo quy định của pháp luật mà thương nhân mang quốc tịch

• Hình thức của hợp đồng do các bên tự do lựa chọn, trừ trường hợp pháp luật bắt buộc phải tuân thủ hình thức nhất định

• Trình tự giao kết hợp đồng thông qua 2 giai đoạn: đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

• Trong thời gian chờ, bên đề nghị giao kết hợp đồng với bên thứ ba thì phải bồi thường cho bên được đề nghị nếu có thiệt hại xảy ra

Được quy định trong Khoản 2 Điều 390 BLDS 2005 , trong hệ thống pháp luật châu

Âu lục địa và các văn bản pháp lý quốc tế, ngoại trừ pháp luật của các nước thuộc hệ thống pháp luật Anh –Mỹ

• Đề nghị giao kết hợp đồng bắt đầu có giá trị pháp lý khi người được đề nghị nhận đề nghị nếu các bên không có thỏa thuận khác

▪ Theo Điều 391 Bộ luật Dân sự 2005 và quy định trong pháp luật các nước

thuộc hệ thống pháp luật châu Âu lục địa, pháp luật Anh-Mỹ.

Quy định giống nhau về các trường hợp chấm dứt hiệu lực của giao kết hợp đồng

Đều tuân theo nguyên tắc không coi im lặng là chấp nhận giao kết hợp đồng Chấp

nhận đề nghị phải thỏa 2 điều kiện:

◦ Bên được đề nghị phải chấp nhận toàn bộ các điều kiện mà bên đề nghị đưa ra

◦ Trả lời đề nghị trong thời hạn hiệu lực hoặc trong thời hạn hợp lý

Thời điểm hợp đồng được ký kết từ thời điểm bên đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng nhận được chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Khác nhau:

Hợp đồng thương mại quốc tế Hợp đồng thương mại Việt Nam

Đối tượng Hàng hóa hữu hình, các loại đối

tượng của quyền sở hữu trí tuệ, các loại dịch vụ thương mại không bị pháp luật Việt Nam cấm

Hàng hóa ( tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai và những vật gắn liền với đất đai), dịch vụ không bị pháp luật Việt Nam cấm

Cơ sở pháp

lý

Tùy thuộc vào sự lựa chọn của các bên ( Điều ước quốc tế, tập quán thương mại, luật quốc gia…)

Pháp luật Việt Nam

Điều 14 Công ước Viên 1980 quy định rằng: “Đề nghị giao kết hợp đồng được coi là xác định nếu trong đó có mô tả hàng hóa, và một cách trực tiếp hay gián tiếp quy định số lượng và giá cả hay cách thức xác định chúng”

Không có quy định

Điều 390 BLDS 2005 chỉ nói rằng:

“đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng”

đề nghị giao kết hợp đồng khi bên

được đề nghị chưa trả lời ( trừ một

số trường hợp)

Không cho phép