chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn trong kinh doanh

Sự phát triển đa dạng của nền kinh tế thị trường Việt Nam kéo theo sự phát triển của pháp luật về doanh

BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM MODULE 1

Đề tài: 3 Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế của công

ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân với tư cách là những doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn đối với các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.

Họ và tên: Nguyễn Thị Thanh

Mã số sinh viên: 342344

Lớp: Luật hình sự Việt Nam 1 NO6

ĐẶT VẤN ĐỀ

Sự phát triển đa dạng của nền kinh tế thị trường Việt Nam kéo theo sự phát triển của pháp luật về doanh nghiệp và đã cho chúng ta biết đến nhiều loại hình doanh nghiệp: Doanh nghiệp tư nhân, Công ty hợp danh, công ty cổ phần, Công ty trách nhiệm hữu hạn (một thành viên và hai thành viên) Doanh nghiệp tư nhân và Công ty hợp danh là hai loại hình doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn đối với mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Đặc điểm pháp lý chung này đã trở thành lý do mà hai loại hình doanh nghiệp này được giới doanh nhân ưa chuộng Tuy nhiên chế độ chịu trách nhiệm tài sản vô hạn của chủ doanh nghiệp cũng có hai mặt của nó đó là bên cạnh mang lại nhiều thuận lợi thì nó cũng đưa đến không ít khó khăn cho chủ đầu tư cũng như doanh nghiệp của họ Vậy cụ thể sự thuận lợi và khó khăn mà chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn của chủ đầu tư

đã mang lại những thuận lợi và khó khăn gì? Trong phạm vi bài này em xin được

trình bày về đề tài: “ Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế của công ty hợp danh

và doanh nghiệp tư nhân với tư cách là những doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn đối với các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.”.

GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ

I Khái niệm chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn trong kinh doanh:

Chế độ chịu trách nhiệm tài sản vô hạn trong kinh doanh được hiểu là: Chế

độ chịu trách nhiệm không được giới hạn trong bất kỳ một phạm vi giá trị tài sản nào, nợ bao nhiêu phải trả bấy nhiêu cho đến khi thanh toán hết các khoản nợ

Đối với các doanh nghệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn với các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp đó sẽ phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của doanh nghiệp

II Khái quát về hai loại hình doanh nghiệp: Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân.

1 Công ty hợp danh:

a Khái niệm

Công ty hợp danh được pháp luật ghi nhận chung nhất là một loại hình đặc trưng của công ty đối nhân, trong đó có ít nhất hai thành viên (đều là cá nhân và là thương nhân) cùng tiến hành hoạt động thương mại (theo nghĩa rộng) dưới một hãng chung (hay nội danh và cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản

nợ của công ty

Theo Điều 130, Luật Doanh nghiệp Việt Nam quy định: Công ty hợp danh là doanh nghiệp trong đó:

- Phải có ít nhất hai thành viên hợp danh; ngoài các thành viên hợp danh, có thể có thành viên góp vốn;

- Thành viên hợp danh phải là cá nhân, có trình độ chuyên môn và uy tín nghề nghiệp và phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa

vụ của công ty;

- Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty

b Đặc điểm:

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 thì Công ty hợp danh mang các đặc điểm sau:

 Về thành viên công ty hợp danh:

- Công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh, có thể có thành viên góp vốn

- Các quy định về thành viên hợp danh: Thành viên hơp danh là cá nhân (có thể là cá nhân người Việt Nam hoặc người nước ngoài) nhưng không rơi vào các trường hợp bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp tại khoản 2, Điều 13, Luật Doanh nghiệp 2005; các thành viên hợp danh trong công ty thường là những người quen biết, tin cậy lẫn nhau (thể hiện tính chất đối nhân)

Ngoài ra công ty hợp danh còn có thể có hoặc không có thành viên góp vốn: Thành viên góp vốn có thể là tổ chức, cá nhân, có thể là người Việt Nam hoặc cũng có thể là người nước ngoài không rơi vào trường hợp bị cấm góp vốn vào Doanh nghiệp theo khoản 4, Điều 13, Luật Doanh nghiệp 2005

 Về tư cách pháp lý:

Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

 Chế độ chịu trách nhiệm:

- Thành viên hợp danh của công ty hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn liên đới bằng toàn bộ tài sản của mình về các khoản và nghĩa vụ tài sản của công ty mỗi thành viên chịu một phần khoản nợ dựa theo tỷ lệ góp vốn Việc liên đới chịu trách nhiệm có nghĩa, các chủ nợ có thể yêu cầu một trong các thành viên hợp danh phải thanh toán tất cả các khoản nợ cho các thành viên hợp danh còn lại và thành viên này sẽ được hoàn trả lại từ thành viên khác; hoặc trong trường hợp một thành viên hợp danh mặc dù đã thanh toán hết khoản nợ của mình (theo tỷ lệ giá trị phần vốn góp) nhưng vẫn có trách nhiệm đối với khoản nợ của các thành viên hợp danh khác

- Thành viên góp vốn của công ty hợp danh chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính của công ty trong phạm vi sô vốn đã góp

Thực tế có sự tồn tại của cả hai chế độ chịu trách nhiệm vô hạn và hữu hạn của các thành viên công ty tuy nhiên vì công ty hợp danh với đặc trưng bản chất của loại công ty đối nhân vì vậy thành viên hợp danh và chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mới là yếu tố chủ chốt

2 Doanh nghiệp tư nhân:

a Khái niệm:

Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân được quy định tại Điều 141, Luật Doanh nghiệp 2005có thể hiểu là: Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

b Đặc điểm:

* Thành viên:

Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp chỉ do một cá nhân làm chủ hay còn gọi là doanh nghiệp một chủ Chủ thể thành lập doanh nghiệp tư nhân là cá nhân,

có thể là cá nhân trong nước hoặc cũng có thể là cá nhân nước ngoài Trong quan

hệ giữu vốn và tài sản thì chủ doanh nghiệp tư nhân bỏ toàn bộ vốn và tài sản để thành lập doanh nghiệp tư nhân, không có sự tách bạch giữa tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân và tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân (chủ doanh nghiệp tư nhân cũng không cần phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng hoặc giảm vốn của doanh nghiệp tư nhân và phải thông báo với cơ quan đăng ký kinh doanh Trong quan hệ quản lý doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân được toàn quyền quản lý doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghệp tư nhân có thể thuê người quản lý doanh

nghệp tư nhân Chủ doanh nghiêp tư nhân được hưởng mọi lợi nhuận và phải gánh chịu mọi rủi ro từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

 Chế độ chịu trách nhiệm của chủ doanh nghiệp tư nhân: Đối với chủ doanh nghiệp tư nhân, do tính chất độc lập về tài sản của doanh nghiệp không có nên chủ doanh nghiệp tư nhân – người chịu trách nhiệm duy nhất trước mọi rủi ro của doanh nghiệp sẽ phải chịu chế độ trách nhiệm vô hạn Chủ doanh nghiệp tư nhân không chỉ chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp trong phạm vi phần vốn đầu tư đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình, trong trường hợp phần vốn đã đăng ký đầu tư không đủ để trang trải các khoản nợ của doanh nghiệp tư nhân Một doanh nghiệp tư nhân không có khả năng để thanh toán các khoản nợ đến hạn và lâm vào tình trạng phá sản thì tất cả những tài sản thuộc sở hữu của chủ doanh nghiệp tư nhân đều nằm trong diện tài sản phá sản của doanh nghiệp Một cá nhân chỉ có quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân

 Tư cách pháp lý: Doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân Thể hiện ở: Trong các loại hình doanh nghiệp, theo đúng quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, duy nhất Doanh nghiệp tư nhân không được thừa nhận là

có tư cách pháp nhân, không được phát hành bất kỳ một loại chứng khoán nào

và không có con dấu

III Đánh giá ưu điểm, nhược điểm của công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân với tư cách là những doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn đối với các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.

1 Những ưu điểm và nhược điểm giống nhau của doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh.

Công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm chung nhất là chủ đầu tư, kinh doanh chịu chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ về tài sản trong mọi hoạt động của doanh nghiệp Chính vì vậy mà hai loại hình doanh nghiệp này đều có các ưu điểm và nhược điểm chung xoay quanh đặc điểm chung này

a Ưu điểm chung:

* Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của chủ chủ đầu tư (chủ doanh nghiệp tư

nhân và thành viên hợp danh) giúp tạo được niềm tin cho chủ nợ và bạn hàng.

Nhờ vào chế độ trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh trong công ty hợp danh và chủ doanh nghiệp tư nhân nên hai loại hình doanh nghiệp này có tính an toàn pháp lý cao, khi các bạn hàng tham gia quan hệ với doanh nghiệp ngày càng được thu hút do hoạt động của những doanh nghiệp này dượcđảm bảo bởi một chế độ trách nhiệm vô hạn của các thành viên và chủ doanh nghiệp, từ

đó tạo được uy tín, sự tin tưởng lớn đối với chủ nợ và bạn hàng Chế độ trách nhiệm vô hạn của các chủ đầu tư không chỉ tạo ra sự tin tưởng cho khách hàng

mà tạo ra vô số thuận lợi rất cần thiết trong quá trình kinh doanh cho bản thân doanh nghiệp, ví dụ như với uy tín đó của thành viên hợp danh hay chủ doanh nghiệp tư nhân thì công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân đó có thể được các ngân hàng, các tổ chức tín dụng, các đối tượng khác… cho vay vốn, hoãn nợ, khoanh nợ Có thể nói chế độ trách nhiệm vô hạn đã tạo ra sự an toàn pháp lý cho bạn hàng rất yên tâm và thích thú khi quan hệ với các loại hình doanh nghiệp này Điều này sẽ tạo cơ hội cho các công ty hợp danh và doanh nghệp tư nhân phát triển với khả năng thu hút vốn dễ dàng, đồng thời có cơ hội cạnh tranh trên thương trường bằng thứ vũ khí “trách nhiệm tài sản vô hạn của chủ đầu tư” Mặt khác, chế độ trách nhiệm vô hạn của chủ thành viên hợp danh và chủ doanh nghiệp tư nhân được thể hiện ở chỗ, trong trường hợp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản thì pháp luật quy định, tài sản của doanh nghiệp khi lâm

vào tình trạng phá sản bao gồm tài sản thuộc sở hữu của doanh nghiệp tư nhân và tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh (khối tài sản dân sự)

mà không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh Còn đối với những loại hình doanh nghiệp khác có chủ sở hữu chịu chế độ trách nhiệm hữu hạn về những nghĩa vụ của doanh nghiệp như Công

ty trách nhiệm hữu hạn hay Công ty cổ phần thì phần tài sản của công ty khi lâm vào tình trạng phá sản chỉ gồm những tài sản thuộc sở hữu của công ty Vì vậy nên các khoản nợ của công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân được đảm bào thanh toán bằng cả tài sản của doanh nghiệp và chủ doanh nghiệp, làm giảm tỷ lệ phải gánh chịu rủi ro của chủ nợ và các đối tác của doanh nghiệp

* Ưu điểm chung thứ hai là: Đều có sự đơn giản về mô hình tổ chức và tham gia của các thành viên trong doanh nghiệp nên ít chịu trách nhiệm và sự điều chỉnh của pháp luật, pháp luật đã nới lỏng sự quản lý và trao quyền tự quyết định các vấn đề của doanh nghiệp cho các chủ đầu tư

b Hạn chế chung:

* Hạn chế về thành viên: Theo khoản 2 Điều 9 Nghị định số

139/2007/NĐ-CP ngày 05 tháng 09 năm 2007 quy định mỗi cá nhân chỉ được quyền đăng ký thành lập một doanh nghiệp tư nhân hoặc chỉ được làm thành viên hợp danh của một công ty hợp danh, trừ trường hợp các thành viên hợp danh còn lại thỏa thuận khác Trong khi đó các thành viên của công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn không bị hạn chế về việc tham gia và thành lập các doanh nghiệp Đây chính là nguyên nhân mà các thành viên hợp danh và chủ doanh nghiệp tư nhân luôn phải gánh chịu nhiều rủi ro, thậm chí mất tất cả tài sản

* Như đã trình bày ở trên phần về công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân thì thành viên công ty hợp danh và chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm tài sản vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình về các khoản nợ và nghiã vụ tài sản của của doanh nghiệp trong quá trình kinh doanh tức là họ có nghĩa vụ phải gánh chịu

mọi rủi ro trong kinh doanh của doanh nghiệp bằng cả khối tài sản đã đầu tư vào doanh nghiệp và tài sản thuộc sở hữu cá nhân Chính vì vậy nếu doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản, mà tổng khoản nợ lớn hơn tổng số tài sản hiện có của doanh nghiệp thì chủ đầu tư sẽ rất dễ có thể mất toàn bộ tài sản vì phải dùng tất cả

số tài sản của mình để thanh toán các nghĩa vụ của doanh nghiệp

* Khả năng huy động vốn của hai loại hình doanh nghiệp này là hạn chế vì

cả công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân đều không có quyền phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào

2 Những điểm khác nhau của công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân.

2.1 Về thành viên:

Số lượng thành viên:

Đối với doanh nghiệp tư nhân: Theo khoản 1, Điều 141 Luật Doanh nghiệp

quy định Doanh nghiệp tư nhân là do duy nhất một cá nhân làm chủ hay còn gọi là doanh nghiệp một chủ Đây là đặc điểm về thành viên để phân biệt giữa doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh cùng các loại hình doanh nghiệp khác

Đối với công ty hợp danh: Tại điểm a, khoản 1, Điều 130 Luật Doanh nghiêp 2005 quy định Công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh, như vậy, số thành viên tối thiểu của công ty hợp danh phải là hai và pháp luật không giới hạn số lượng thành viên tối đa, điều này do các thành viên hợp danh trong công ty thỏa thuận quyết định

Về các loại thành viên:

Đối với doanh nghiệp tư nhân: Doanh nghiệp tư nhân do một cá nhân làm chủ, ngoài ra không có thành viên nào của doanh nghiệp nữa

Đối với công ty hợp danh: Tại Điều 130 LDN quy định CTHD có hai loại thành viên là thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Chế độ pháp lý, quyền

và nghĩa vụ của hai loại thành viên này là khác nhau như chúng ta đã phân tích ở trên Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ tài sản của công ty Một công ty hợp danh được thành lập phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh Công ty hợp danh có thể có hoặc không có thành viên góp vốn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản

nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty

Quyền của các thành viên:

Đối với doanh nghiệp tư nhân do là cá nhân duy nhất làm chủ doanh nghiệp,

tự đầu tư vốn và gánh chịu mọi rủi ro trong hoạt động của doanh nghiệp nên chủ DNTN có toàn quyền quản lý, điều hành hoạt động và phân phối lợi nhuận trong doanh nghiệp mà không bị giới hạn bởi bất kỳ chủ thể nào khác

Các thành viên hợp danh của công ty hợp danh cũng có các quyền quản lý

và quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động của công ty, song quyền này không hoàn toàn tuyệt đối và riêng biệt, vì nó còn phụ thuộc vào các thành viên hợp danh khác và Hội đồng thành viên Không những thế, thành viên hợp danh còn

bị hạn chế một số quyền như: không được kinh doanh cùng ngành nghề kinh doanh của công ty nhân danh cá nhân hoặc người khác; không được chuyển một phần hay toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại…quy định tại khoản 3, Điều 133, Luật Doanh nghệp 2005

Bên cạnh đó, chủ doanh nghiệp tư nhân có thêm những đặc quyền khác mà thành viên hợp danh không có đó là: quyền cho thuê doanh nghiệp và quyền bán doanh nghiệp (quy định tại các Điều 144, 145 Luật Doanh nghiệp)

2.2 Trách nhiệm pháp lý của chủ đầu tư

* Thứ nhất, mặc dù cùng chịu chế độ trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ

và nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp nhưng cũng có sự khác nhau giữa chế độ