Tiểu luận môn luật kinh tế Luật Phá Sản.PDF

Luật Phá sản năm 15-6-2004 quy định điều kiện và việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và các biện pháp bảo toàn tài sản trong thủ tục phá sản; điều kiện

———————————————————————————————————————

LỜI NÓI ĐẦU

Luật Phá sản được Quốc hội khóa XII kỳ họp thứ tư thông qua ngày

15-6-2004 và có hiệu lực từ ngày 15-10-15-6-2004 Luật Phá sản năm 15-6-2004 quy định điều kiện

và việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và các biện pháp bảo toàn tài sản trong thủ tục phá sản; điều kiện, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, thủ tục thanh lý tài sản và tuyên bố phá sản; quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, của doanh nghiệp, hợp tác xã

bị yêu cầu tuyên bố phá sản và của người tham gia giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản

Qua năm năm thi hành Luật Phá sản năm 2004 cho thấy tình hình thụ lý và giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản tại Toà án nhân dân đã được cải thiện nhưng vẫn còn gặp nhiều khó khăn; hiệu quả giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản ở các cấp Toà án vẫn chưa đạt được kết quả như mong muốn Thực hiện yêu cầu tại Thông báo số 1977/VPCP-XDPL ngày 27-3-2008 của Văn phòng Chính phủ, Bộ Tư pháp phối hợp với Toà án nhân dân tối cao thực hiện việc đánh giá thực tiễn thi hành Luật Phá sản năm 2004 với mục đích nghiên cứu, tổng kết, đánh giá thực tiễn thi hành Luật Phá sản năm 2004 để làm rõ thực trạng giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản trong thời gian qua, phát hiện những tồn tại, hạn chế của Luật Phá sản năm 2004 và các văn bản có liên quan cũng như các yếu tố khác làm ảnh hưởng đến việc giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã; đưa ra những kiến nghị nhằm tháo gỡ, nâng cao hiệu quả giải quyết phá sản…

Với các lý do trên, Viện khoa học xét xử đã nghiên cứu chuyên đề tìm hiểu pháp luật phá sản và xin trân trọng giới thiệu với bạn đọc!

———————————————————————————————————————

PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN Ở VIỆT NAM

Khuất Thị Thu Hiền

Hiện tượng “phỏ sản” hay “vỡ nợ”

đó cú từ lõu, nhưng với tư cỏch là một

hiện tượng phổ biến thỡ nú chỉ xuất hiện

trong nền kinh tế thị trường Do đú, ở

những nước cú nền kinh tế thị trường

phỏt triển, chế định luật “vỡ nợ” hay

“phỏ sản” luụn là một bộ phận khụng

thể thiếu trong hệ thống phỏp luật về

kinh doanh

Trong nền kinh tế thị trường, cựng

với cỏc quyền cơ bản khỏc của cụng

dõn, quyền tự do kinh doanh được Nhà

nước tụn trọng, đề cao và bảo vệ Trong

nền kinh tế này, bờn cạnh những doanh

nghiệp do kinh doanh cú hiệu quả nờn

đó tồn tại và phỏt triển thỡ cú một bộ

phận khụng nhỏ những doanh nghiệp

do làm ăn kộm hiệu quả, khụng thể

thanh toỏn được cỏc nghĩa vụ tài chớnh

đến hạn nờn buộc phải chấm dứt sự tồn

tại của mỡnh và rút khỏi thị tr-ờng

Trong điều kiện nh- vậy, để ổn định xã

hội và lợi ích chính trị, Nhà n-ớc phải

quan tâm và tạo điều kiện để những

doanh nghiệp thua lỗ, không có khả

năng phục hồi này rút khỏi thơng trờng

một cách hợp pháp và ít gây ra hậu quả

xấu cho các chủ thể có liên quan nói

riêng và cho xã hội nói chung

Việc Tòa án tuyên bố phá sản một

chủ thể không còn đủ tư cách kinh

doanh trong thương trường không chỉ

có ý nghĩa là bảo vệ quyền lợi của các

chủ nợ và sự an toàn cho bản thân ngời

mắc nợ mà còn góp phần bảo đảm sự

ổn định của xã hội và kích thích đầu tư

Để thực hiện được cỏc mục tiờu này,

Nhà nước phải ban hành phỏp luật để

xử lý cỏc vấn đề liờn quan đến doanh nghiệp mắc nợ, giải quyết một cỏch thấu đỏo, hợp tỡnh, hợp lý Tổng hợp những văn bản phỏp luật này tạo thành một lĩnh vực phỏp luật được gọi là phỏp luật về phỏ sản mà xương sống của nú

Để giải quyết tỡnh trạng này, Nhà nước La Mó phải đứng ra cưỡng chế tài sản của người mắc nợ để trả cho chủ

nợ, song cỏch làm này cũng chỉ thớch hợp đối với trường hợp người mắc nợ chỉ mắc nợ một người Trong trường hợp cựng một lỳc người mắc nợ phải trả cho nhiều chủ nợ thỡ rất dễ xảy ra

———————————————————————————————————————

tranh chấp, nhất là khi người mắc nợ

không còn đủ tài sản để trả nợ, đối với

trường hợp này Toà án địa phương nơi

cư trú của người mắc nợ thường được

yêu cầu đứng ra quản lý số tài sản của

người mắc nợ, rồi phân chia tài sản này

cho các chủ nợ tuỳ theo vốn và lãi của

mỗi chủ nợ Cùng với sự phát triển của

nền kinh tế, chế định này được hoàn

chỉnh và đã được nâng lên thành Luật

Phá sản của Nhà nước La Mã cổ đại1 Ở

thời kỳ này, thuật ngữ phá sản đã được

hình thành, bắt nguồn từ chữ “ruin”

trong tiếng Latinh - có nghĩa là sự

khánh tận - tức là mất khả năng thanh

toán

Ở Việt Nam, thuật ngữ “phá sản”

được biết đến từ thời kỳ Pháp thuộc do

người Pháp mang sang Việt Nam cùng

với quá trình thực dân hóa Theo cách

nói thông thường, phá sản là tình trạng

của một người bị vỡ nợ không còn bất

cứ tài sản nào để trả các khoản nợ đến

hạn Theo Từ điển tiếng Việt, “phá

sản” là lâm vào tình trạng tài sản chẳng

còn gì và thường là vỡ nợ, do kinh

doanh bị thua lỗ, thất bại; “vỡ nợ” là

lâm vào tình trạng bị thua lỗ, thất bại

liên tiếp trong kinh doanh, phải bán hết

tài sản mà vẫn không đủ để trả nợ2

Dưới góc độ pháp lý, phá sản là hiện

tượng người mắc nợ lâm vào tình trạng

mất khả năng thanh toán các khoản nợ

đến hạn và bị cơ quan nhà nước có

thẩm quyền (thường là Toà án) tuyên

bố phá sản và phân chia tài sản còn lại

của người mắc nợ cho các chủ nợ theo

thủ tục pháp luật quy định Trong nền

kinh tế kế hoạch hóa tập trung, thuật

từ khi có sự chuyển đổi cơ chế kinh tế

kế hoạch hóa tập trung sang cơ chế kinh tế thị trường Theo đó, hiện tượng phá sản dưới tác động của cạnh tranh

đã trở thành hiện tượng bình thường và tất yếu

Phá sản doanh nghiệp là tình trạng một doanh nghiệp do làm ăn thua lỗ dẫn đến việc hoàn toàn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn và bị Toà án, theo thủ tục luật định, ra quyết định bắt buộc doanh nghiệp thanh lý tài sản để trả nợ cho các chủ nợ Trong pháp luật

của nhiều nước, thuật ngữ “phá sản”

được sử dụng với nghĩa hẹp để chỉ một

số trường hợp cụ thể, khi người mắc nợ thực hiện các hành vi vi phạm pháp luật hình sự gây thiệt hại cho các chủ nợ Pháp luật của các nước này thường sử

dụng thuật ngữ “insolvency” (không có

khả năng trả nợ hay khánh tận) để thay

thế cho thuật ngữ “bankruptcy” (phá

Pháp luật của các nước quy định

về đối tượng có thể bị tuyên bố phá sản rất khác nhau Ở một số nước thủ tục tuyên bố phá sản có thể được áp dụng đối với tất cả những người mắc nợ mà không phân biệt cá nhân hay pháp nhân

và cũng không phân biệt thương nhân hay không là thương nhân, không phân biệt nợ dân sự hay là nợ thương mại (chẳng hạn Hoa Kỳ, Nhật Bản…) Một

số nước lại chỉ xem thương nhân với các khoản nợ thương mại mới là đối tượng có thể bị tuyên bố phá sản (Ví dụ

———————————————————————————————————————

như pháp luật của Liên bang Nga trước

khi ban hành Luật mất khả năng thanh

toán năm 2002)3

Thuật ngữ “phá sản” tuy được sử

dụng rộng rãi trong ngôn ngữ hàng

ngày và trong khoa học pháp lý song

cho đến nay vẫn chưa được chính thức

giải thích trong các văn bản pháp luật

về phá sản ở nước ta Thay vào đó,

thuật ngữ “tình trạng phá sản” được sử

dụng và giải thích Theo quy định tại

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993

thì doanh nghiệp đang lâm vào “tình

trạng phá sản” là doanh nghiệp gặp

khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt

động kinh doanh sau khi đã áp dụng

các biện pháp tài chính cần thiết mà

vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến

hạn Tuy nhiên, qua thực tiễn áp dụng

thì khái niệm nêu trên chưa sát với bản

chất của hiện tượng phá sản Cho đến

Luật Phá sản năm 2004, khái niệm phá

sản đã được sửa đổi Theo đó, doanh

nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào

tình trạng phá sản khi không có khả

năng thanh toán được các khoản nợ đến

hạn khi chủ nợ có yêu cầu (Điều 3)

Theo hướng dẫn tại mục 2 Phần I Nghị

quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày

28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phán Toà

án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành

một số quy định của Luật Phá sản, thì

doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm

vào tình trạng phá sản khi có đầy đủ

các điều kiện sau đây:

- Có các khoản nợ đến hạn: Các

khoản nợ đến hạn phải là các khoản nợ

không có bảo đảm hoặc có bảo đảm

một phần (chỉ tính phần không có bảo

3

Từ điển Luật học - Viện khoa học pháp lý,

Bộ Tư pháp - Nhà xuất bản Từ điển Bách

khoa và Nhà xuất bản Tư pháp năm 2006,

tr.597 - 598

đảm); đã rõ ràng; được các bên xác nhận, có đầy đủ các giấy tờ, tài liệu để chứng minh và không có tranh chấp;

- Chủ nợ đã có yêu cầu thanh toán các khoản nợ đến hạn, nhưng doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán Chủ nợ yêu cầu phải có căn

cứ chứng minh là chủ nợ đã có yêu cầu, nhưng không được doanh nghiệp, hợp tác xã thanh toán (như văn bản đòi nợ của chủ nợ, văn bản khất nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã…)

Do vậy, đối với chủ nợ, doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi:

nợ nhiều lần nhưng vẫn không thanh toán được Chủ nợ không cần phải chứng minh lý do doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không thanh toán Doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ là doanh nghiệp có các khoản nợ đến hạn mà không thanh toán được (hay nói cách khác là mất khả năng thanh toán) Điều

đó có nghĩa là doanh nghiệp, hợp tác xã phải tự chứng minh có hay không việc lâm vào tình trạng phá sản

Cũng xuất phát từ những dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã bị lâm vào tình trạng phá sản, trong khoa học pháp lý, trong luật pháp các nước

có đưa ra khái niệm mất khả năng

thanh toán tạm thời (hay còn gọi là mất

———————————————————————————————————————

khả năng thanh toán tương đối) và mất

khả năng thanh toán vĩnh viễn (hay mất

khả năng thanh toán tuyệt đối)

Mất khả năng thanh toán nợ tạm

thời là tình trạng tổng toàn bộ tài sản có

của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ

lớn hơn tổng số nợ phải trả của doanh

nghiệp, hợp tác xã mắc nợ nhưng tại

một thời điểm xác định doanh nghiệp,

hợp tác xã mắc nợ không có ngay các

khoản tiền để trả cho các chủ nợ khi họ

yêu cầu

Mất khả năng thanh toán vĩnh viễn

là tổng toàn bộ tài sản có của doanh

nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không đủ để

thanh toán các khoản nợ của doanh

nghiệp, hợp tác xã mắc nợ

Tuy nhiên, dù có phân biệt như thế

nào đi chăng nữa thì tình trạng thực tế

của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ

trước khi mở thủ tục phá sản chỉ có

chính doanh nghiệp, hợp tác xã đó biết

Do vậy, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản của chủ nợ phát sinh khi có

khoản nợ đến hạn đã yêu cầu nhưng

doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không

thanh toán Doanh nghiệp, hợp tác xã

mắc nợ có lâm vào tình trạng phá sản

hay không thì phải tự chứng minh

Luật Phá sản năm 2004 tiếp tục

quy định đối tượng có thể bị tuyên bố

phá sản là doanh nghiệp, hợp tác xã,

liên hiệp hợp tác xã được thành lập và

hoạt động theo quy định của pháp luật

khi lâm vào tình trạng phá sản Riêng

đối với các doanh nghiệp đặc biệt trực

tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh,

doanh nghiệp, hợp tác xã hoạt động

trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo

hiểm và trong các lĩnh vực khác thường

xuyên, trực tiếp cung ứng sản phẩm,

dịch vụ công thiết yếu, việc áp dụng

Luật Phá sản sẽ do Chính phủ quy định

cụ thể Quy định này hàm ý rằng do vai trò và tầm quan trọng đặc biệt của các doanh nghiệp này, việc áp dụng Luật Phá sản cần được điều chỉnh bằng những quy tắc có tính ngoại lệ, phù hợp với đặc thù của các doanh nghiệp ấy4

2 Vai trò của pháp luật phá sản đối với nền kinh tế thị trường

Pháp luật phá sản điều chỉnh việc

bên mắc nợ mất khả năng thanh toán tất

cả các nghĩa vụ, thông thường được hiểu là số nợ lớn hơn giá trị tài sản Ban đầu, thủ tục phá sản chỉ giới hạn áp dụng với đối tượng là các thương nhân Hiện nay, một số nước vẫn tiếp tục duy trì giới hạn áp dụng này, song tại nhiều nước khác pháp luật phá sản đã trở thành một giải pháp quan trọng cho người tiêu dùng bị mắc nợ quá nhiều Luật Phá sản trở nên quan trọng trong nền kinh tế thị trường vì nó quy định thủ tục, trình tự buộc chấm dứt các công ty mất khả năng thanh toán và thực hiện các quyền của chủ nợ ở mức

độ cho phép Do đó, việc ra đời Luật Phá sản sẽ khuyến khích chủ nợ cho vay tiền do cảm thấy yên tâm vì pháp luật sẽ bảo vệ quyền được thanh toán của họ và họ có thể ước tính chính xác mức độ rủi ro xảy ra

Luật Phá sản thường là một giải pháp khác cho việc thanh lý bên mắc

nợ bằng cách tạo điều kiện thuận lợi cho việc đạt được một thoả thuận thoả hiệp giữa bên mắc nợ và các chủ nợ Những thỏa thuận như vậy có thể là kéo dài thời hạn thanh toán nợ, xoá một

4

Từ điển Luật học - Viện khoa học pháp lý,

Bộ Tư pháp - Nhà xuất bản Tư pháp và Nhà xuất bản Từ điển Bách khoa, năm 2006, tr.598

———————————————————————————————————————

phần nợ, chuyển đổi nợ thành cổ phần

hay các quy định khác về tài chính mà

chủ nợ hi vọng sẽ thu hồi nợ tốt hơn so

với khi tiến hành thanh lý ngay lập tức

Một số Luật Phá sản hiện đại không chỉ

cho phép các thoả hiệp như vậy mà còn

tích cực khuyến khích bằng cách cho

phép một khoảng thời gian để bên mắc

nợ tiến hành thương lượng trước khi

thanh lý, cho phép các thoả thuận ràng

buộc không cần sự đồng thuận hoặc

đình hoãn quyền thu giữ tài sản thế

chấp của chủ nợ Các luật như vậy

nhằm bảo đảm giá trị sản xuất của các

doanh nghiệp để bồi hoàn tốt hơn cho

các chủ nợ và bảo vệ người lao động,

cộng đồng chống lại việc sa thải lao

động không cần thiết

Ở Việt Nam, sự tồn tại tất yếu của

hiện tượng phá sản đòi hỏi phải có sự

điều chỉnh của Nhà nước, do đó, pháp

luật phá sản với tư cách là một công cụ

quan trọng để Nhà nước điều chỉnh vấn

đề phá sản đã ra đời Pháp luật phá sản

có vai trò rất quan trọng trong nền kinh

tế thị trường, vai trò đó thể hiện ở

những nội dung chủ yếu sau5

:

a Bảo vệ một cách có hiệu quả

nhất quyền và lợi ích hợp pháp của các

chủ nợ

Trong kinh doanh, việc nợ lẫn

nhau là hiện tượng bình thường, ít

doanh nghiệp nào có thể tránh khỏi

Khi có nợ thì chủ nợ đương nhiên có

quyền đòi nợ thông qua nhiều hình

thức, biện pháp khác nhau, trong đó có

5

PGS.TS Dương Đăng Huệ, ThS Nguyễn

Thanh Tịnh và nhóm biên soạn Vụ Pháp luật

Dân sự - Kinh tế Bộ Tư pháp, Đề tài “Thực

trạng pháp luật về phá sản và việc hoàn

thiện môi trường pháp luật kinh doanh tại

Việt Nam”; tháng 11 - 2008, tr.12 -16

biện pháp khởi kiện ra Toà án Tính ưu việt của cơ chế đòi nợ thông qua thủ tục phá sản là ở chỗ, việc đòi nợ được bảo đảm bằng việc Toà án có thể tuyên bố chấm dứt sự tồn tại của người mắc nợ

và đồng thời qua đó toàn bộ tài sản của người mắc nợ được bán để trả cho các chủ nợ

Kh¸c với thủ tục đòi nợ thông thường, việc thanh toán nợ cho các chủ

nợ theo thủ tục phá sản mang tính tập thể, tất cả c¸c khoản nợ được Toà ¸n phân loại và thực hiện việc thanh toán theo một thứ tự nhất định, trên cơ sở bảo đảm sự công bằng, theo quy định của pháp luật phá sản Sau khi tuyên bố

phá sản, người mắc nợ sẽ chấm dứt sự

tồn tại, tất cả các khoản nợ chưa được thanh toán do tài sản của người mắc nợ không đủ thì cũng được coi là đã thanh toán Vai trò của các chủ nợ được pháp luật phá sản Việt Nam coi trọng thể hiện qua hàng loạt các quy định về quyền năng của chủ nợ trong Luật Phá sản năm 2004 như quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; quyền khiếu nại danh sách chủ nợ; quyền có đại diện trong Tổ quản lý tài sản và Tổ thanh toán tài sản; quyền được khiếu nại

quyết định tuyên bố phá sản…

b Bảo vệ lợi ích của người mắc

nợ, tạo cơ hội để người mắc nợ rút khỏi thương trường một cách trật tự

Hoạt động kinh doanh là một hoạt động chứa đựng nhiều rủi ro Do sự biến động khó lường của thị trường và các yếu tố khách quan khác nên tình trạng kinh doanh thua lỗ, không trả được nợ đến hạn đều có thể xảy ra bất

cứ lúc nào đối với bất kỳ nhà kinh doanh nào Mặt khác, một doanh nghiệp bị phá sản thì có thể kéo theo nhiều hậu quả xấu đối với xã hội, mà

———————————————————————————————————————

trước hết là đối với người lao động và

các chủ nợ Chính vì vậy khi các doanh

nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản thì

vấn đề đầu tiên mà Nhà nước quan tâm

giải quyết không phải là việc tuyên bố

doanh nghiệp phá sản ngay và phân

chia tài sản của doanh nghiệp cho các

chủ nợ mà là việc phải tìm mọi cách để

giúp đỡ doanh nghiệp thoát khỏi tình

trạng khó khăn này

Pháp luật phá sản không chỉ bảo vệ

quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ

nợ mà còn bảo vệ quyền và lợi ích hợp

pháp cho cả doanh nghiệp mắc nợ và

đặc biệt là đã không coi phá sản là một

tội phạm như quan niệm của một số

nước trên thế giới Điều này có thể thấy

qua việc pháp luật quy định nhiều

quyền cho doanh nghiệp mắc nợ trong

quá trình giải quyết phá sản Chẳng

hạn, kể từ thời điểm Toà án ra quyết

định mở thủ tục phá sản doanh nghiệp,

tất cả quyền đòi nợ đều được đình chỉ

và giải quyết theo một thủ tục chung

duy nhất do Toà án tiến hành, đồng thời

nghiêm cấm việc đòi nợ một cách riêng

lẻ Toà án chỉ ra quyết định mở thủ tục

thanh lý khi Hội nghị chủ nợ không

thông qua phương án tổ chức lại hoạt

động sản xuất, kinh doanh, hay trong

trường hợp doanh nghiệp không thực

hiện hoặc thực hiện không thành công

phương án tổ chức lại hoạt động sản

xuất, kinh doanh đã được Hội nghị chủ

nợ thông qua

Ngoài ra, người mắc nợ còn có

quyền cử người đại diện tham gia Tổ

quản lý và thanh lý tài sản, quyền được

yêu cầu Toà án ra quyết định đình chỉ

thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực;

quyền được khiếu nại Danh sách chủ

nợ, khiếu nại quyết định tuyên bố phá

c Góp phần vào việc bảo vệ lợi ích của người lao động

Phá sản không chỉ gây ra hậu quả xấu cho các chủ nợ, người mắc nợ mà còn cho cả người lao động Điều này trước hết thể hiện ở chỗ, chính vì doanh nghiệp phá sản mà người lao động phải mất việc làm, lâm vào tình cảnh thất nghiệp Do vậy, muốn bảo vệ người lao động, trước hết là phải làm sao để doanh nghiệp không bị phá sản Cơ chế phục hồi doanh nghiệp được pháp luật

đề ra chính là để thực hiện chủ trương này vì trên thực tế, cứu được doanh nghiệp thoát khỏi tình trạng phá sản cũng chính là cứu được người lao động thoát khỏi tình trạng thất nghiệp Nhưng mặt khác, khi người lao động làm việc mà không được trả đủ lương trong một thời gian dài thì Nhà nước cũng cần phải tạo ra một phương thức nào đó để họ có thể đòi được số tiền lương mà doanh nghiệp nợ

Để thực hiện được mục tiêu này, pháp luật phá sản phải quy định cho họ một số quyền như quyền được nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, quyền được tham gia quá trình giải quyết vụ việc phá sản, quyền được ưu tiên thanh toán nợ lương và các khoản tiền hợp pháp khác mà họ được hưởng trước các khoản nợ thông thường của doanh

nghiệp

d Góp phần bảo đảm trật tự, an toàn xã hội

———————————————————————————————————————

Theo lẽ thường, khi mà con nợ có

quá nhiều chủ nợ nh-ng lại có quá ít tài

sản để thanh toán nợ thì việc các chủ nợ

tranh giành nhau tài sản của con nợ là

điều rất có thể xảy ra Căn cứ vào pháp

luật phá sản, Toà án thay mặt Nhà nước

nền kinh tế, thỳc đẩy hoạt động sản

xuất, kinh doanh cú hiệu quả hơn

Việc phỏ sản và giải quyết phỏ sản

luụn tỏc động và cú ý nghĩa tớch cực đối

với nền kinh tế Điều này được thể

hiện ở những điểm như sau:

- Phỏp luật phỏ sản là cụng cụ răn

đe cỏc nhà kinh doanh, buộc họ phải

năng động, sỏng tạo nhưng cũng phải

thận trọng trong khi hành nghề Một

thỏi độ hành nghề, trong đú cú sự kết

hợp giữa tớnh năng động, sỏng tạo và

tớnh cẩn trọng là hết sức cần thiết vỡ nú

giỳp cỏc nhà kinh doanh đưa ra được

những quyết định hợp lý - tiền đề cho

sự làm ăn cú hiệu quả của từng doanh

nghiệp Sự làm ăn cú hiệu quả của cỏc

doanh nghiệp riờng lẻ đương nhiờn sẽ

kộo theo sự làm ăn cú hiệu quả của cả

nền kinh tế núi chung

- Phỏp luật phỏ sản khụng chỉ là

cụng cụ răn đe, buộc cỏc doanh nghiệp

phải luụn tự hoàn thiện mỡnh để tồn tại

và phỏt triển mà cũn là cơ sở phỏp lý để

xoỏ bỏ cỏc doanh nghiệp kinh doanh

kộm hiệu quả, tạo ra mụi trường kinh

doanh lành mạnh cho cỏc nhà đầu tư

Thụng qua thủ tục phỏ sản, những

doanh nghiệp thua lỗ triền miờn, nợ nần

chồng chất đều phải được xử lý, đưa ra

khỏi thương trường Điều đú cho thấy,

thủ tục phỏ sản cũn nhằm mục đớch ứng

dụng cho cỏc “sự cố” của nền kinh tế

Nú khụng chỉ nhằm mục đớch đào thải cỏc doanh nghiệp kinh doanh yếu kộm

mà cũn nhằm mục đớch khụi phục lại sự cõn bằng về cỏn cõn thanh toỏn của thị trường Như vậy, thủ tục phỏ sản đó gúp phần tạo ra mụi trường phỏp lý an toàn, lành mạnh - một yếu tố khụng thể thiếu được cho sự phỏt triển bền vững của nền kinh tế

II PHÁP LUẬT PHÁ SẢN Ở VIỆT NAM

1 Hoàn cảnh ra đời của chế định phỏ sản ở Việt Nam

“Ở Việt Nam phỏp luật phỏ sản đó

cú từ thời kỳ Thực dõn Phỏp đụ hộ, nhưng Luật này phần lớn được ỏp dụng

ở niền Nam và trờn thực tế dường như rất ớt được ỏp dụng Cũng như cỏc nước thuộc địa khỏc, phỏp luật Việt Nam chịu ảnh hưởng của hệ thống phỏp luật thực dõn Những quy định về khỏnh tận, thanh toỏn tư phỏp phỏ sản cũng đó cú trong Bộ luật Thương mại Sài Gũn”6 Hai đạo luật điều chỉnh phỏ sản đó được ban hành là Luật Phỏ sản trong Luật Thương mại Trung phần tại miền Trung Việt Nam ngày 02-6-1942

và Luật Phỏ sản trong Luật Thương mại miền Nam Việt Nam năm 1973

Từ sau giải phúng miền Nam cho đến trước Đại hội Đảng lần VI, chỳng

ta đi theo mụ hỡnh kinh tế kế hoạch húa

6 PGS.TS Dương Đăng Huệ - Vụ phỏp luật Dõn sự - Kinh tế Bộ Tư phỏp, Bỏo cỏo phỳc

trỡnh đề tài: “Đỏnh giỏ thực trạng, thực hiện nghiờn cứu, phõn tớch khuyến nghị hoàn thiện Luật Phỏ sản doanh nghiệp và cỏc quy định phỏp luật khỏc cú liờn quan”; năm

2002, tr.3 - 6

———————————————————————————————————————

tập trung, không khuyến khích cạnh

tranh nên khái niệm phá sản hầu như

không có Hoàn cảnh nước ta trong 10

năm sau khi giải phóng miền Nam do

hậu quả của cuộc chiến tranh để lại hết

sức nặng nề, đời sống của nhân dân gặp

nhiều khó khăn, kẻ thù lại ra sức bao

vây cấm vận nền kinh tế, thiên tai, lũ

lụt lại xảy ra nhiều, tình hình kinh tế xã

hội ở thời kỳ hậu chiến rất phức tạp

Nền kinh tế đất nước không phát triển,

nhất là trong những năm 1979 - 1980,

đời sống của nhân dân ngày càng giảm

sút, đất nước bước vào một thời kỳ

khủng hoảng về kinh tế xã hội Trong

thời kỳ này, chúng ta không có pháp

luật phá sản, nền kinh tế nước nhà là

nền kinh tế bao cấp, mệnh lệnh, khép

kín…, các đơn vị kinh doanh không có

động lực để cạnh tranh, sự tồn tại của

chúng được duy trì theo ý chí của Nhà

nước Chính trong nền kinh tế bao cấp

đó, dưới sự “bảo hộ” của Nhà nước,

Luật Phá sản chưa được hướng tới

Pháp luật phá sản chỉ thực sự trở nên

cần thiết khi Việt Nam bước vào công

cuộc đổi mới toàn diện, xây dựng nền

kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo

cơ chế thị trường

Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI

Đảng Cộng sản Việt Nam (từ ngày 15

đến ngày 18-12-1986) kết thúc thành

công, đánh dấu bước chuyển mình của

nền kinh tế nước nhà, từ nền kinh tế

quản lý hành chính quan liêu bao cấp

sang nền kinh tế nhiều thành phần vận

hành theo cơ chế thị trường có sự quản

lý của Nhà nước theo định hướng xã hội

chủ nghĩa Đường lối đổi mới đó đã

được thể chế hóa và ghi nhận tại Điều

15 Hiến pháp năm 1992 của nước Cộng

hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam: “Nhà

nước phát triển nền kinh tế hàng hóa

nhiều thành phần theo cơ chế thị trường

có sự quản lý của Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa”

Cùng với những thời cơ, nền kinh

tế thị trường đồng thời đã tạo ra những thách thức mới, đòi hỏi Nhà nước ta phải nhanh chóng xây dựng và ban hành pháp luật, hình thành một hệ thống pháp luật đồng bộ, hoàn chỉnh để đáp ứng công cuộc đổi mới, trong đó có khung pháp luật kinh tế nói chung và pháp Luật Phá sản nói riêng

2 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993

Sau Đại hội lần thứ VI, nước ta chuyển sang nền kinh tế thị trường thì các loại hình doanh nghiệp khác nhau thuộc mọi thành phần kinh tế được thành lập và được Nhà nước khuyến khích tạo điều kiện hoạt động một cách bình đẳng và cạnh tranh trong khuôn khổ pháp luật Nhưng cũng chính trong nền kinh tế đó bắt đầu xuất hiện hiện tượng cạnh tranh, đào thải, chọn lọc tự nhiên những doanh nghiệp do nhiều nguyên nhân khác nhau kinh doanh kém hiệu quả, thua lỗ, không thể thanh toán được các khoản nợ đến hạn bên cạnh những doanh nghiệp kinh doanh có hiệu quả và ngày một phát triển Một vấn đề đặt ra trong giai đoạn này là chuyển đổi sang nền kinh tế thị trường thì cũng có nghĩa là phải chấp nhận các thuộc tính vốn có của nó, trong đó có phá sản và giải quyết phá sản

Trước yêu cầu thực tiễn đó, pháp luật về phá sản Việt Nam được hình thành là một xu hướng tất yếu Mốc đánh dấu quan trọng cho sự hình thành pháp luật phá sản ở Việt Nam là Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 Đây là văn bản đầu tiên có giá trị pháp lý cao

———————————————————————————————————————

nhất điều chỉnh toàn diện, đầy đủ các

vấn đề về phá sản Luật được Quốc hội

khoá IX nước Cộng hoà xã hội chủ

nghĩa Việt Nam thông qua ngày

30-12-1993, có hiệu lực từ ngày 01-7-1994

Luật Phá sản doanh nghiệp có 6 chương

và 52 điều, bao gồm:

Chương I gồm 6 điều, từ Điều 1

đến Điều 6 quy định chung về Luật Phá

Chương III gồm 3 mục và 27 điều:

Mục 1 từ Điều 15 đến Điều 23 quy định

về quyết định mở thủ tục giải quyết yêu

cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp;

Mục 2 từ Điều 22 đến Điều 35 quy định

về Hội nghị chủ nợ; Mục 3 từ Điều 36

đến Điều 41 quy định về tuyên bố phá

sản doanh nghiệp

Chương IV gồm 7 điều, từ Điều 42

đến Điều 48 quy định về thi hành Quyết

định tuyên bố phá sản doanh nghiệp

Chương V gồm 2 điều, Điều 49 và

Điều 50 quy định về xử lý vi phạm

Chương VI gồm 2 điều, Điều 51 và

Điều 52 quy định về điều khoản thi

hành

Cùng với việc ra đời của Luật Phá

sản doanh nghiệp thì hệ thống các văn

bản pháp luật điều chỉnh lĩnh vực này

được ban hành khá đầy đủ, đồng bộ,

gồm các văn bản sau đây:

- Nghị định số 189/CP ngày

23-12-1994 của Chính phủ hướng dẫn thi hành

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993;

- Nghị định số 92/CP ngày

19-12-1995 của Chính phủ về giải quyết quyền

lợi của người lao động ở doanh nghiệp

bị tuyên bố phá sản;

- Quyết định số 528/QĐBT ngày 13-6-1995 của Bộ trưởng Bộ Tư pháp ban hành Quy chế làm việc của Tổ quản

lý tài sản và Tổ thanh toán tài sản;

- Quyết định số 426/QĐ ngày

01-7-1994 của Toà án nhân dân tối cao về Quy chế làm việc của tập thể Thẩm phán phụ trách việc giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp;

- Công văn số 457/KHXX ngày 7-1994 của Toà án nhân dân tối cao về việc áp dụng một số quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp

21-Pháp luật phá sản ở nước ta tuy được hình thành khá muộn so với các nước trên thế giới và trong khu vực, nhưng đã góp phần quan trọng vào việc hình thành một cơ chế pháp lý đồng bộ cho hoạt động xử lý nợ của các doanh nghiệp, bảo đảm trật tự, kỷ cương trong lĩnh vực tài chính, làm cho môi trường kinh doanh trở nên lành mạnh hơn, đồng thời cũng góp phần thực hiện mục tiêu xây dựng và từng bước hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế thời kỳ đổi mới của nước ta

3 Luật Phá sản năm 2004

Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 đã phát huy được vai trò nhất định trong việc thúc đẩy hoạt động kinh doanh có hiệu quả và bảo vệ trật tự, kỷ cương xã hội Tuy nhiên, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 được xây dựng trong điều kiện nước ta mới chuyển sang cơ chế quản lý kinh tế mới, việc phá sản và giải quyết phá sản hầu như chưa xảy ra, do đó, nhiều quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã bộc lộ những điểm yếu, bất cập, làm cản

———————————————————————————————————————

trở việc giải quyết phá sản, không đáp

ứng được yêu cầu của thực tiễn giải

quyết phá sản đặt ra, do đó cần phải

được sửa đổi, bổ sung

Sau hơn 9 năm thi hành Luật Phá

sản doanh nghiệp năm 1993, toàn ngành

Toà án chỉ thụ lý có 151 đơn yêu cầu

tuyên bố phá sản doanh nghiệp, trong đó

chỉ tuyên bố được 46 doanh nghiệp bị

phá sản

Số liệu này không phải do doanh

nghiệp lâm vào tình trạng bị phá sản ở

nước ta ít, các doanh nghiệp đều hoạt

động kinh doanh lành mạnh, có lãi mà

thực tế số lượng doanh nghiệp lâm vào

tình trạng phá sản lớn hơn gấp nhiều lần

con số này nhưng không thể tuyên bố

phá sản được đối với các doanh nghiệp

đó vì lý do nhiều vấn đề liên quan đến

phá sản chưa được Luật Phá sản doanh

nghiệp năm 1993 quy định

Nhiều quy định của Luật Phá sản

doanh nghiệp năm 1993 còn bất cập,

không phù hợp với thực tế khách quan

Nguyên nhân là do Luật Phá sản doanh

nghiệp năm 1993 được xây dựng từ đầu

những năm 90, là những năm đầu của

tiến trình đổi mới, hiểu biết của chúng ta

về nền kinh tế thị trường còn ít, điều

kiện tham khảo các quy định của pháp

luật nước ngoài về phá sản còn bị hạn

chế, chúng ta còn thiếu kinh nghiệm cho

nên chưa lường trước được nhiều vấn đề

cần quy định trong Luật Phá sản

Trong giai đoạn này Đảng đã chỉ

rõ:

“Đẩy mạnh việc xây dựng và hoàn

thiện khung pháp luật phù hợp với kinh

tế thị trường định hướng xã hội chủ

nghĩa Nghiên cứu sửa đổi, bổ sung

pháp luật hiện hành phù hợp với yêu

cầu thực hiện chiến lược kinh tế - xã hội

và yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, nhất là các luật: Luật Thương mại, Luật

Thực hiện chủ trương này, Chính phủ đã để nghị Quốc hội sửa đổi cơ bản toàn diện Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 để ban hành Luật Phá sản mới thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 nhằm đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế - xã hội và hội nhập quốc tế Toà

án nhân dân tối cao được giao là cơ quan chủ trì soạn thảo Luật Phá sản, Luật Phá sản được soạn thảo mới toàn diện, thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, với quan điểm chỉ đạo cụ thể như sau:

Một là, thể chế hóa các quan điểm

và nội dung phương hướng, nhiệm vụ kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội 5 năm (2001- 2005) nêu trong Nghị quyết Đại hội IX của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nghị quyết Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương (khóa IX) về sắp xếp, đổi mới và phát triển doanh nghiệp nhà nước, Nghị quyết Hội nghị lần thứ năm Ban chấp hành Trung ương (khóa IX) về phát triển kinh tế hợp tác, hợp tác

xã, kinh tế tư nhân; theo đó phải quán triệt những định hướng quan trọng nêu trong các nghị quyết của Đảng là:

- Xúc tiến việc hình thành đồng bộ các loại thị trường đi đôi với việc tạo lập khung pháp luật bảo đảm sự quản lý và giám sát của Nhà nước Coi trọng công tác tiếp thị và tổ chức thị trường Tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp và cá nhân tiếp cận thị trường,

ký kết hợp đồng, tự chủ và tự chịu trách

7 Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ IX về phương hướng, nhiệm vụ kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội 5 năm (2001-2005)

———————————————————————————————————————

nhiệm kinh doanh; giảm đến mức tối đa

sự can thiệp hành chính của các cơ quan

nhà nước vào hoạt động kinh doanh của

doanh nghiệp; thực hiện nguyên tắc

công khai, minh bạch trong kinh doanh;

- Chủ sở hữu đối với doanh nghiệp

nhà nước có quyền thành lập, sáp nhập,

chia tách, chuyển đổi sở hữu, giải thể,

yêu cầu phá sản doanh nghiệp;

- Hợp tác xã tự chủ, tự chịu trách

nhiệm trong lựa chọn ngành, nghề kinh

doanh Nhà nước tôn trọng và bảo đảm

quyền tự do kinh doanh theo pháp luật,

quản lý sự phát triển của kinh tế tư nhân

theo pháp luật, bình đẳng giữa các thành

phần kinh tế

Hai là, với tư cách là một bộ phận

cấu thành trong việc thực hiện chính

sách kinh tế của Nhà nước, Luật Phá sản

(sửa đổi) cần phải:

- Tạo điều kiện thuận lợi cho các

doanh nghiệp, hợp tác xã đang trong

tình trạng kinh doanh khó khăn thua lỗ

có cơ hội để rút ra khỏi thương trường

một cách trật tự;

- Chuyển quyền kiểm soát tài sản

sang các chủ nợ và góp phần tái phân

phối tài sản nhằm mục đích sử dụng có

hiệu quả hơn các tài sản đó, trên cơ sở

kết hợp giữa việc tổ chức lại hoạt động

kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác

xã và thanh toán tài sản của doanh

nghiệp, hợp tác xã trong trường hợp

không có khả năng phục hồi hoạt động

kinh doanh;

- Thúc đẩy sự lưu thông vốn trong

nền kinh tế thị trường, bảo vệ quyền, lợi

Bốn là, nghiên cứu, tham khảo một

cách có chọn lọc pháp luật về phá sản của một số nước trên thế giới

Thực hiện Nghị quyết số 12/2002/QH11 ngày 16-12-2002 của Quốc hội về Chương trình xây dựng Luật, Pháp lệnh của Quốc hội nhiệm kỳ khóa XI và năm 2003, Nghị quyết số 222/2003/NQ-UBTVQH11 ngày 10-02-

2003 của Ủy ban thường vụ Quốc hội về việc triển khai thực hiện Nghị quyết nói trên của Quốc hội, Toà án nhân dân tối cao đã phối hợp với các cơ quan hữu quan tổng kết thực tiễn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và xây dựng Dự thảo Luật Phá sản mới Trải qua nhiều dự thảo, hội nghị, hội thảo và tiếp thu ý kiến đại biểu Quốc hội, Luật Phá sản mới với nhiều điểm tiến bộ đã được Quốc hội thông qua ngày 15-6-

2004 thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, có hiệu lực thi hành

từ ngày 15-10-2004

- Phạm vi điều chỉnh của Luật Phá sản năm 2004: Luật Phá sản quy định điều kiện và việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và các biện pháp bảo toàn tài sản trong thủ tục phá sản; điều kiện, thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, thủ tục thanh lý tài sản và tuyên bố phá sản; quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, của doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu tuyên bố phá sản và của người tham gia giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản

———————————————————————————————————————

- Bố cục và nội dung cơ bản của

Luật Phá sản năm 2004: Luật Phá sản

gồm 9 chương và 95 điều

Chương I: Những quy định chung

gồm 12 điều (từ Điều 1 đến Điều 12)

quy định về: Phạm vi điều chỉnh (Điều

1); Đối tượng áp dụng (Điều 2); Doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng

phá sản (Điều 3); Hiệu lực của Luật Phá

sản (Điều 4); Thủ tục phá sản (Điều 5);

Giải thích từ ngữ (Điều 6); Thẩm quyền

của Toà án (Điều 7); Nhiệm vụ và

quyền hạn của Thẩm phán tiến hành thủ

tục phá sản (Điều 8); Tổ quản lý, thanh

lý tài sản (Điều 9); Nhiệm vụ, quyền

hạn và trách nhiệm của Tổ quản lý,

thanh lý tài sản (Điều 10); Nhiệm vụ,

quyền hạn và trách nhiệm của Tổ trưởng

Tổ quản lý, thanh lý tài sản (Điều 11);

Kiểm sát việc tuân theo pháp luật trong

quá trình tiến hành thủ tục phá sản (Điều

12)

Chương II: Nộp đơn và thụ lý đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản gồm 20 điều

(từ Điều 13 đến Điều 32), quy định về:

Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản của chủ nợ (Điều 13); Quyền nộp

đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của

người lao động (Điều 14); Nghĩa vụ nộp

đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình

trạng phá sản (Điều 15); Quyền nộp đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ sở

hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16) ;

Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản của các cổ đông công ty cổ phần

(Điều 17) ; Quyền nộp đơn yêu cầu mở

thủ tục phá sản của thành viên hợp danh

(Điều 18); Nghĩa vụ, trách nhiệm của

người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản (Điều 19); Thông báo doanh nghiệp,

hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

(Điều 20); Phí phá sản và tạm ứng phí

phá sản (Điều 21); Thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản (Điều 22); Thông báo việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản (Điều 23); Trả lại đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản (Điều 24); Khiếu nại việc trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 25); Chuyển việc giải quyết phá sản cho Toà án khác; giải quyết tranh chấp về thẩm quyền (Điều 26); Tạm đình chỉ giải quyết yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thực hiện nghĩa vụ về tài sản (Điều 27); Quyết định mở hoặc không

mở thủ tục phá sản (Điều 28); Thông báo quyết định mở thủ tục phá sản (Điều 29); Hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã sau khi có quyết định

mở thủ tục phá sản (Điều 30); Các hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã bị

cấm hoặc bị hạn chế (Điều 31); Khiếu

nại quyết định không mở thủ tục phá sản (Điều 32)

Chương III: Nghĩa vụ về tài sản

gồm 10 điều từ Điều 33 đến Điều 42, quy định về Xác định nghĩa vụ về tài sản (Điều 33); Xử lý các khoản nợ chưa đến hạn (Điều 34); Xử lý các khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản thế chấp hoặc cầm cố (Điều 35); Hoàn trả lại tài sản cho Nhà nước (Điều 36); Thứ tự phân chia tài sản (Điều 37); Xác định giá trị của nghĩa vụ không phải là tiền (Điều 38); Nghĩa vụ về tài sản trong trường hợp nghĩa vụ liên đới hoặc bảo lãnh (Điều 39); Trả lại tài sản thuê hoặc mượn khi doanh nghiệp, hợp tác xã bị

áp dụng thủ tục thanh lý (Điều 40); Cấm đòi lại tài sản (Điều 41); Nhận lại hàng hoá đã bán (Điều 42)

Chương IV: Các biện pháp bảo toàn

tài sản gồm 18 điều từ Điều 43 đến Điều

60, quy định về: Các giao dịch bị coi là

vô hiệu (Điều 43); Quyền yêu cầu Toà

trừ nghĩa vụ (Điều 48); Tài sản của

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình

trạng phá sản (Điều 49); Kiểm kê tài sản

của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào

tình trạng phá sản (Điều 50); Gửi giấy

đòi nợ (Điều 51); Lập danh sách chủ nợ

(Điều 52); Lập danh sách người mắc nợ

(Điều 53); Đăng ký giao dịch bảo đảm

của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào

tình trạng phá sản (Điều 54); Áp dụng

biện pháp khẩn cấp tạm thời (Điều 55);

Khiếu nại quyết định áp dụng biện pháp

khẩn cấp tạm thời (Điều 56); Đình chỉ

thi hành án dân sự hoặc giải quyết vụ án

(Điều 57); Giải quyết vụ án bị đình chỉ

trong thủ tục phá sản (Điều 58); Nghĩa

vụ của ngân hàng nơi doanh nghiệp, hợp

tác xã có tài khoản (Điều 59); Nghĩa vụ

của nhân viên và người lao động (Điều

60)

Chương V: Hội nghị chủ nợ, gồm 7

điều từ Điều 61 đến Điều 67, quy định

về: Triệu tập Hội nghị chủ nợ (Điều 61);

Quyền tham gia Hội nghị chủ nợ (Điều

62); Nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ

(Điều 63); Nội dung Hội nghị chủ nợ

lần thứ nhất (Điều 64); Điều kiện hợp lệ

của Hội nghị chủ nợ (Điều 65); Hoãn

Hội nghị chủ nợ (Điều 66); Đình chỉ

tiến hành thủ tục phá sản khi có người

tham gia Hội nghị chủ nợ vắng mặt

án phục hồi hoạt động kinh doanh trước khi đưa ra Hội nghị chủ nợ (Điều 70); Xem xét, thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 71); Công nhận Nghị quyết về phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 72); Giám sát thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 73); Thời hạn thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 74); Sửa đổi, bổ sung phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 75); Đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 76); Hậu quả pháp lý của việc đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 77) Mục 2 về Thủ tục thanh lý tài sản, quy định về Quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản trong trường hợp đặc

biệt (Điều 78); Quyết định mở thủ tục

thanh lý tài sản khi Hội nghị chủ nợ không thành (Điều 79); Quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản sau khi có Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất (Điều 80); Nội dung quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản (Điều 81); Hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã trong quá trình thanh lý tài sản (Điều 82); Khiếu nại, kháng nghị quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản (Điều 83); Giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định

mở thủ tục thanh lý tài sản (Điều 84); Đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản (Điều 85)

Chương VII: Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, gồm 7 điều từ Điều 86 đến Điều 92, quy định

về Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản (Điều 86); Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã

bị phá sản trong trường hợp đặc biệt

———————————————————————————————————————

(Điều 87); Nội dung của quyết định

tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị

phá sản (Điều 88); Thông báo quyết

định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã

bị phá sản (Điều 89); Nghĩa vụ về tài

sản sau khi có quyết định tuyên bố

doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản

(Điều 90); Khiếu nại, kháng nghị quyết

định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã

bị phá sản (Điều 91); Giải quyết khiếu

nại, kháng nghị quyết định tuyên bố

doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản

(Điều 92)

Chương VIII: Xử lý vi phạm, gồm

2 điều Điều 93 và Điều 94, quy định về:

Trách nhiệm do vi phạm pháp luật trong

quá trình tiến hành thủ tục phá sản (Điều

93); Cấm đảm nhiệm chức vụ sau khi

doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố

phá sản (Điều 94)

Chương IX: Điều khoản thi hành

quy định về: Hiệu lực thi hành (Điều

95)

4 Những điểm mới của Luật Phá

sản năm 2004 so với Luật Phá sản

doanh nghiệp năm 1993

- Luật đã đơn giản hoá khái niệm

“tình trạng phá sản” nhằm tạo thuận lợi

cho việc mở thủ tục phá sản Doanh

nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình

trạng phá sản khi “không có khả năng

thanh toán được các khoản nợ đến hạn

khi chủ nợ có yêu cầu” Như vậy, tiêu

chí xác định tình trạng phá sản đã được

quy định theo hướng ngắn gọn, đơn giản

mà không căn cứ vào thời gian thua lỗ,

nguyên nhân của tình trạng thua lỗ cũng

như không đòi hỏi doanh nghiệp, hợp

tác xã người mắc nợ đã áp dụng các biện

pháp để tự cứu mình mà không đạt kết

quả hay chưa như Luật Phá sản doanh

nghiệp năm 1993 đã từng quy định

- Luật đã quy định rõ, đầy đủ và

hợp lý hơn về các đối tượng có quyền, nghĩa vụ nộp đơn cũng như thủ tục, trình tự và hồ sơ yêu cầu mở thủ tục phá sản, cụ thể là:

Đơn giản hoá các điều kiện mà chủ

nợ phải đáp ứng khi nộp đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản, không bắt buộc chủ

nợ phải cung cấp cho Toà án các giấy

tờ, tài liệu để chứng minh rằng doanh nghiệp mắc nợ đã mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, chỉ cần chứng minh chủ nợ đã đòi nợ nhưng không được doanh nghiệp mắc nợ thanh toán nợ đến hạn

Xoá bỏ thời hạn nợ lương của doanh nghiệp, hợp tác xã đối với người lao động như một điều kiện để nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Người lao động có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã khi họ không được trả lương cũng như các khoản nợ khác và trên cơ sở đó,

họ cho rằng doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực sự lâm vào tình trạng phá sản Quy định thời hạn mà chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã phải nộp đơn yêu cầu Toà án giải quyết phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã đó (trong thời hạn 3 tháng, kể từ ngày nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã đã lâm vào tình trạng phá sản) và nếu vi phạm nghĩa vụ này thì phải chịu trách nhiệm theo quy định của pháp luật

Mở rộng quyền nộp đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản cho một số đối tượng khác (chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần và thành viên hợp danh trong công ty hợp danh) nhằm tạo thêm các kênh mới để thúc đẩy việc nộp đơn yêu cầu giải

- Luật đã quy định một nghĩa vụ

pháp lý mới đối với các cơ quan (Toà

án, Viện Kiểm sát, Thanh tra Nhà nước,

cơ quan quản lý vốn, tổ chức kiểm toán

hoặc cơ quan quyết định thành lập

doanh nghiệp mà không phải là chủ sở

hữu nhà nước của doanh nghiệp) Theo

đó, trong quá trình thực thi công việc

thuộc thẩm quyền, nếu phát hiện rằng

các doanh nghiệp, hợp tác xã đã lâm

vào tình trạng phá sản thì các cơ quan,

tổ chức này có trách nhiệm thông báo

về việc này nhằm tạo điều kiện cho các

chủ nợ biết mà thực hiện quyền yêu cầu

mở thủ tục phá sản

- Luật đã đa dạng hoá các loại thủ

tục áp dụng đối với doanh nghiệp, hợp

tác xã lâm vào tình trạng phá sản, bao

gồm: (1) thủ tục phục hồi hoạt động

kinh doanh, (2) thủ tục thanh lý tài sản,

(3) thủ tục tuyên bố phá sản Sau khi thụ

lý đơn yêu cầu và ra quyết định mở thủ

tục phá sản, Toà án sẽ xem xét, phân

- Luật đã tăng cường các biện pháp

bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp

tác xã lâm vào tình trạng phá sản nhằm

tạo khả năng phục hồi cho doanh nghiệp

lâm vào tình trạng phá sản Cụ thể là:

Quy định các biện pháp nhằm ngăn

chặn doanh nghiệp mắc nợ làm thất thoát

tài sản sau khi có quyết định mở thủ tục

phá sản của Toà án: nghiêm cấm doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá

sản thực hiện một số hoạt động nhất định

kể từ ngày nhận được quyết định mở thủ tục phá sản; quy định một số hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã sau khi nhận được quyết định mở thủ tục phá sản phải được sự đồng ý bằng văn bản của Thẩm phán thì mới được thực hiện (Điều 31) Các giao dịch do doanh nghiệp, hợp tác xã cố tình thực hiện có thể bị Toà án tuyên bố vô hiệu và tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã chuyển giao trong các giao dịch vi phạm này sẽ bị thu hồi Tuyên bố vô hiệu đối với một số giao dịch mà doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện trong khoảng thời gian 3 tháng (Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định là 6 tháng) trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với mục đích cất giấu, tẩu tán tài sản, gây thiệt hại cho các chủ nợ (Điều 43, 44) Tài sản thu hồi được từ việc tuyên bố các giao dịch nói trên phải được nhập vào khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác

xã

Bổ sung quy định xử lý các hợp đồng đang có hiệu lực của doanh nghiệp, hợp tác xã (Điều 45, 46 và 47) Trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản, nếu xét thấy việc đình chỉ thực hiện hợp đồng đang được thực hiện hoặc chưa được thực hiện sẽ có lợi hơn cho doanh nghiệp thì chủ nợ, doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản có quyền yêu cầu Toà án đình chỉ thực hiện hợp đồng

đó (Điều 45)

Trường hợp tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản nhận được từ hợp đồng vẫn còn tồn tại trong khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã đó thì phía bên kia của hợp đồng có quyền đòi lại Nếu tài sản đó không còn thì bên kia của hợp đồng có

———————————————————————————————————————

quyền như một chủ nợ không có bảo

đảm Trường hợp việc đình chỉ thực hiện

hợp đồng đã gây ra thiệt hại cho bên đối

tác của hợp đồng thì bên đó có quyền

như một chủ nợ không có bảo đảm đối

với khoản thiệt hại do việc đình chỉ thực

hiện hợp đồng gây ra (Điều 47)

Bổ sung quy định bù trừ nghĩa vụ

giữa các chủ nợ với doanh nghiệp, hợp

tác xã lâm vào tình trạng phá sản Theo

quy định tại Điều 48, chủ nợ và doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá

sản được thực hiện việc bù trừ nghĩa vụ

đối với những giao dịch được xác lập

trước khi có quyết định mở thủ tục phá

sản Quy định trách nhiệm của Tổ trưởng

Tổ quản lý, thanh lý tài sản trong việc

thực hiện đăng ký giao dịch bảo đảm đối

với các giao dịch của doanh nghiệp, hợp

tác xã (Điều 54)

Quy định áp dụng các biện pháp

khẩn cấp tạm thời nhằm bảo toàn tài sản

của doanh nghiệp, hợp tác xã Tổ quản

lý, thanh lý tài sản có quyền đề nghị

Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục

phá sản ra quyết định áp dụng các biện

pháp khẩn cấp tạm thời để bảo toàn tài

sản của người mắc nợ theo quy định của

pháp luật về thi hành án dân sự

Bổ sung trách nhiệm của ngân hàng,

nhân viên và người lao động trong doanh

nghiệp, hợp tác xã bị mở thủ tục phá sản

Xử lý rõ mối quan hệ giữa thủ tục phá

sản và các thủ tục khác có liên quan Về

quan hệ giữa thủ tục phá sản và thủ tục tố

tụng hình sự, trong quá trình tiến hành

thủ tục phá sản, nếu phát hiện có dấu

hiệu tội phạm thì Thẩm phán cung cấp tài

liệu (bản sao) cho Viện Kiểm sát nhân

dân cùng cấp để xem xét việc khởi tố về

hình sự và vẫn tiến hành thủ tục phá sản

theo quy định của Luật Phá sản (Điều 8)

Về quan hệ giữa thủ tục phá sản và thủ tục giải quyết các tranh chấp dân sự, kinh tế: Kể từ ngày Toà án ra quyết định

mở thủ tục phá sản, việc giải quyết các

vụ án có liên quan đến nghĩa vụ tài sản

mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là một bên đương sự trong vụ án đó sẽ bị đình chỉ và giao cho Toà án đang tiến hành thủ tục phá sản giải quyết luôn (Điều 57) Toà án đang tiến hành thủ tục phá sản phải xem xét, quyết định nghĩa vụ tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải thực hiện hoặc nghĩa vụ tài sản

mà bên đương sự phải thực hiện đối với doanh nghiệp, hợp tác xã (khoản 1 Điều 58)

Về quan hệ giữa thủ tục phá sản và thủ tục thi hành án dân sự cũng được Luật Phá sản năm 2004 quy định đầy đủ

và rõ ràng hơn Theo cơ chế của Luật Phá sản mới thì thủ tục thi hành các bản

án, quyết định dân sự, kinh tế đã có hiệu lực pháp luật sẽ bị tạm đình chỉ kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 27) và bị đình chỉ kể từ ngày Toà án ra quyết định mở thủ tục phá sản (Điều 57) Người được thi hành án có quyền nộp đơn cho Toà án yêu cầu được thanh toán trong khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã như một chủ nợ không có bảo đảm hoặc như một chủ nợ

có bảo đảm, nếu có bản án, quyết định của Toà án đã có hiệu lực pháp luật kê biên tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã

để bảo đảm thi hành án (Điều 57)

Sau khi Luật Phá sản được ban hành, các cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã ban hành một số văn bản hướng dẫn thi hành, cụ thể là:

- Nghị quyết số TANDTC ngày 28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao

03/2005/NQ-———————————————————————————————————————

hướng dẫn thi hành một số quy định của

Luật Phá sản;

- Quyết định số

01/2005/QĐ-TANDTC ngày 27-4-2005 của Chánh án

Toà án nhân dân tối cao về Quy chế làm

việc của Thẩm phán phụ trách tiến hành

thủ tục phá sản;

- Nghị định số 94/2005/NĐ-CP

ngày 15-7-2005 của Chính phủ về giải

quyết quyền lợi của người lao động ở

doanh nghiệp và hợp tác xã bị phá sản;

- Nghị định số 67/2006/NĐ-CP

ngày 11-7-2006 của Chính phủ hướng

dẫn việc áp dụng Luật Phá sản đối với

doanh nghiệp đặc biệt và tổ chức, hoạt

động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản;

- Nghị định số 10/2009/NĐ-CP

ngày 06-02-2009 của Chính phủ quy

định xử phạt vi phạm hành chính trong

quá trình tiến hành thủ tục phá sản

Việc xây dựng và ban hành văn bản

quy phạm pháp luật hướng dẫn Luật Phá

sản năm 2004 đang được các cơ quan

chức năng tiếp tục soạn thảo trình Chính

phủ ban hành, cụ thể là Ngân hàng Nhà

nước Việt Nam chủ trì soạn thảo Nghị

định quy định việc áp dụng Luật Phá sản

đối với các tổ chức tín dụng và Bộ Tài

chính chủ trì soạn thảo Nghị định hướng

dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật

Phá sản đối với doanh nghiệp hoạt động

trong lĩnh vực bảo hiểm, chứng khoán và

tài chính khác

5 Nhu cầu hoàn thiện pháp luật

phá sản và các quy định pháp luật có

liên quan

Hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh

tế nói chung và pháp luật phá sản nói

riêng là đòi hỏi khách quan của nền kinh

tế, phù hợp với đường lối phát triển đất

nước của Đảng và Nhà nước ta Luật Phá

sản năm 2004 đã có nhiều điểm tiến bộ

so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 nhưng qua 5 năm thi hành đã cho thấy còn nhiều khiếm khuyết, bất cập

Do đó, hoàn thiện pháp luật phá sản trong thời điểm hiện nay là cần thiết Việc hoàn thiện pháp luật phá sản cần đáp ứng được những nguyên tắc sau đây:

Thứ nhất, pháp luật phá sản cần thể

hiện được những quy luật vốn có của nền kinh tế thị trường nhưng trên cơ sở thực tiễn, hoàn cảnh, điều kiện cụ thể của nước ta Phải khắc phục được những vướng mắc trong thực tiễn, khắc phục được những hạn chế thiếu sót cũng như duy trì những nhân tố hợp lý và kinh nghiệm áp dụng hai Luật Phá sản đã có

và đã được thực tế kiểm nghiệm, chứng minh

Thứ hai, pháp luật phá sản phải

được hoàn thiện trong điều kiện hoàn thiện pháp luật nói chung và hệ thống pháp luật kinh tế nói riêng Pháp luật phá sản phải đồng bộ, thống nhất với các văn bản pháp luật khác như Luật Doanh nghiệp, Luật Thương mại, pháp luật về thi hành án, pháp luật giải quyết tranh chấp, pháp luật lao động, pháp luật đất đai

Thứ ba, Việt Nam đang là thành

viên của WTO, việc hoàn thiện pháp luật phá sản phải phù hợp yêu cầu của pháp luật về kinh tế quốc tế

Thứ tư, hoàn thiện pháp luật phá sản

phải dựa vào thực tiễn nền kinh tế đất nước, do đó, thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản phải phù hợp, chặt chẽ

và linh hoạt

Pháp luật phá sản của Việt Nam đã phần nào đáp ứng được nền kinh tế thị trường trong điều kiện, hoàn cảnh đất nước hiện nay Tuy nhiên, thực tiễn luôn

———————————————————————————————————————

phát sinh những vấn đề hết sức phức tạp

và đa dạng Bản thân Luật Phá sản năm

2004 và các văn bản hướng dẫn thi hành

đã bộc lộ một số hạn chế cần sửa đổi, bổ

sung cho phù hợp yêu cầu và tình hình

phát triển của xã hội Từ thực trạng thi

hành pháp luật phá sản trong năm năm qua, trên cơ sở tổng kết thực tiễn, chúng tôi đã nghiên cứu về thực trạng áp dụng Luật Phá sản năm 2004, các chuyên đề sau đây sẽ đề cập đến nội dung đó

Luật Phá sản doanh nghiệp được

Quốc hội ban hành ngày 30-12-1993

(có hiệu lực kể từ ngày 01-7-1994) đã

đánh dấu sự ra đời của hệ thống pháp

luật phá sản với tư cách là một bộ phận

quan trọng của hệ thống pháp luật kinh

doanh trong bối cảnh nước ta thực hiện

phát triển nền kinh tế thị trường định

hướng xã hội chủ nghĩa Tuy nhiên, do

được xây dựng trong điều kiện mới

chuyển đổi sang cơ chế quản lý kinh tế

mới nên Luật Phá sản doanh nghiệp

năm 1993 đã bộc lộ những hạn chế, bất

cập, làm cản trở việc giải quyết phá

sản doanh nghiệp nước ta, cần phải

được sửa đổi, bổ sung Ngày

15-6-2004 Quốc hội thông qua Luật Phá sản

(có hiệu lực từ ngày 15-10-2004) thay

thế cho Luật Phá sản doanh nghiệp

năm 1993

Luật Phá sản năm 2004 có nhiều

quy định mới và tiến bộ so với Luật

Phá sản doanh nghiệp năm 1993 Một

trong những điểm mới đó là thủ tục

phá sản Điều 5 Luật Phá sản năm

2004 quy định về thủ tục phá sản, theo

quy định này, thủ tục phá sản được áp

dụng đối với doanh nghiệp, hợp tác xã

lâm vào tình trạng phá sản bao gồm:

- Nộp đơn yêu cầu và mở thủ tục

phá sản;

- Phục hồi hoạt động kinh doanh;

- Thanh lý tài sản, các khoản nợ;

- Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác

xã bị phá sản

Sau đây là những nội dung cụ thể

về thủ tục phá sản theo Luật Phá sản năm 2004

I NỘP ĐƠN YÊU CẦU MỞ THỦ TỤC PHÁ SẢN

1 Thời điểm phát sinh quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Thời điểm phát sinh quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽ xuất hiện khi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Vậy khi nào doanh nghiệp, hợp tác xã

bị coi là lâm vào tình trạng phá sản theo pháp luật Việt Nam? Theo quy định tại khoản 1 các điều 13, 14, 15,

16, 17 và Điều 18 Luật Phá sản: “Khi

nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản…” chủ nợ

không có bảo đảm hoặc chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 13); Người lao động (Điều 14); Đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16); Các

cổ đông Công ty cổ phần (Điều 17); Thành viên hợp danh Công ty hợp danh đều có quyền nộp đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó; Chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó

———————————————————————————————————————

Việc xác định chính xác thời điểm

nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là

rất quan trọng, không chỉ đối với chính

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình

trạng phá sản, mà còn đối với các chủ

nợ, với người lao động và những người

có quyền nộp đơn khác Nếu nộp đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản sớm sẽ ảnh

hưởng không nhỏ đến hoạt động của

doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu,

nghiệp, hợp tác xã không còn tài sản,

chủ nợ, những người liên quan không

còn khả năng thu hồi tốt nhất khoản nợ

của mình Để xác định chính xác thời

điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản, theo chúng tôi cần thiết phải làm

rõ khái niệm tình trạng phá sản theo

pháp luật Việt Nam

Theo quy định tại Luật Phá sản

doanh nghiệp năm 1993 thì: “Doanh

nghiệp đang lâm vào tình trạng phá

sản là doanh nghiệp gặp khó khăn

hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh

doanh sau khi đã áp dụng các biện

pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất

khả năng thanh toán nợ đến hạn” Với

những điều kiện này, theo chúng tôi,

thời điểm hội đủ dấu hiệu xác định

doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá

sản là quá muộn Khi đủ điều kiện để

Toà án thụ lý đơn, giải quyết yêu cầu

của người nộp đơn thì chỉ còn mỗi việc

là thanh lý tài sản, các khoản nợ và

tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản

Luật Phá sản năm 2004 đã quy định một cách mềm dẻo, đủ điều kiện xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản sớm hơn Theo

đó, “Doanh nghiệp, hợp tác xã không

có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì là lâm vào tình trạng phá sản”

Theo quy định này, doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản chỉ cần có các dấu hiệu sau đây:

- Có khoản nợ đến hạn phải thanh toán;

- Khi chủ nợ có yêu cầu;

- Không có khả năng thanh toán được các khoản nợ này

Tuy nhiên, quy định này cũng có những cách hiểu khác nhau, gây tranh cãi và mâu thuẫn với nhau, khiến cho khó xác định chính xác và thống nhất thời điểm doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

a Không có khả năng thanh toán được các khoản nợ

Cách hiểu thứ nhất cho rằng, không có khả năng thanh toán là điều kiện bắt buộc và khi nộp đơn người nộp đơn phải chứng minh được doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán, không còn tài sản, không

có nguồn tài chính cần thiết đủ để thanh toán các khoản nợ đến hạn

Theo cách hiểu thứ hai thì doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi không thanh toán khoản nợ đến hạn bất kể lý do gì

Do vậy, nếu doanh nghiệp, hợp tác xã không thanh toán các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì chủ nợ

———————————————————————————————————————

có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản Nếu cho rằng doanh nghiệp,

hợp tác xã mình chưa lâm vào tình

trạng phá sản thì doanh nghiệp, hợp

tác xã phải chứng minh những lý do

chưa thanh toán các khoản nợ đến hạn

Hai cách hiểu theo hai dấu hiệu

khác nhau Cách hiểu thứ nhất theo

dấu hiệu nội dung: phải có đủ cơ sở

chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã

đó lâm vào tình trạng phá sản Cách

hiểu thứ hai theo dấu hiệu hình thức

doanh nghiệp, hợp tác xã không thanh

lâm vào tình trạng phá sản mà Luật

phá sản của các nước có đưa ra khái

niệm “mất khả năng thanh toán tạm

thời” (hay còn gọi là mất khả năng

thanh toán tương đối) và “mất khả

năng thanh toán vĩnh viễn” (hay mất

khả năng thanh toán tuyệt đối) Rất

tiếc pháp luật phá sản ở nước ta chưa

có khái niệm này

- Mất khả năng thanh toán tạm

thời là tình trạng tổng toàn bộ tài sản

có của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc

nợ lớn hơn tổng số nợ phải trả của

doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ,

nhưng tại một thời điểm xác định

doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ

không có ngay các khoản tiền để trả

cho các chủ nợ khi họ yêu cầu

- Mất khả năng thanh toán vĩnh

viễn là tổng toàn bộ tài sản có của

doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ

không đủ để thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ

b Thời hạn không thanh toán

Theo quy định tại khoản 1 Điều 7 của Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 thì sau thời hạn ba mươi ngày, kể

từ ngày gửi giấy đòi nợ đến hạn mà không được doanh nghiệp thanh toán

nợ, chủ nợ không có bảo đảm và chủ

nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn đến Toà án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp

Tuy nhiên, Luật Phá sản năm

2004 không quy định về thời hạn nộp

đơn mà chỉ quy định “khi nhận thấy

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó” (khoản 1 Điều 13) Tương

tự, quyền và nghĩa vụ nộp đơn được quy định tại các điều 14, 15, 16, 17 và

18 đều có chung một dấu hiệu là “khi

nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ”

Như vậy, khác với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm 2004 chỉ quy định dấu hiệu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà không quy định một thời hạn cụ thể Nếu chỉ theo dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản như tiêu chí của Luật Phá sản năm 2004 thì dấu hiệu đó

có thể sớm, có thể muộn và như vậy sẽ dẫn đến việc áp dụng pháp luật tuỳ tiện

———————————————————————————————————————

Theo chúng tôi, tuy Điều 3 Luật

Phá sản năm 2004 không quy định thời

hạn không có khả năng thanh toán là

bao lâu nhưng không nên máy móc áp

dụng ngay sau khi quá hạn và đã có

yêu cầu tuyên bố doanh nghiệp, hợp

tác xã đó lâm vào tình trạng phá sản

Yêu cầu thanh toán của chủ nợ ở đây

cần được hiểu là yêu cầu này được đưa

ra sau khi hết hạn thanh toán và định

một thời hạn cho doanh nghiệp, hợp

tác xã mắc nợ thanh toán Chỉ sau khi

hết thời hạn này thì mới phát sinh

quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản

Nếu trong hợp đồng hoặc tại văn

bản xác nhận nợ, hai bên có thoả

thuận, định thời hạn được chậm thanh

toán thì chỉ qua thời hạn chậm này và

chủ nợ đã yêu cầu thanh toán nhưng

không được thanh toán thì mới phát

sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004 chỉ

nêu đến các khoản nợ đến hạn, không

nói đến số nợ đó có giới hạn là bao

nhiêu và bao nhiêu chủ nợ Quy định

này cũng gây không ít khó khăn trong

thực tiễn áp dụng, bởi khái niệm tình

trạng phá sản là khái niệm quan trọng

quyết định của một quá trình tiến hành

thủ tục phá sản Theo pháp luật các

nước, tình trạng phá sản được quan

niệm rất khác nhau Có nước căn cứ vào dòng tiền mặt của doanh nghiệp khi không có tiền để thanh toán được một khoản nợ nhất định Có nước xác định tình trạng phá sản khi cân đối giữa tổng các khoản nợ và tổng tài sản của doanh nghiệp Khi nào tổng số nợ nhiều hơn tổng tài sản có của doanh nghiệp thì doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Vậy các khoản nợ đến hạn cần được hiểu như thế nào Xuất phát từ đây có quan điểm cho rằng phải có ít nhất là hai khoản nợ và phải có từ hai chủ nợ trở lên thì Toà án mới nhận đơn

và xem xét khả năng có thụ lý đơn và

mở thủ tục phá sản hay không Nếu chỉ

có một chủ nợ nộp đơn thì Toà án không nhận đơn Toà án chỉ nhận đơn khi có hai chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trở lên và khi đó Toà

án không cần thiết phải xem xét mỗi chủ nợ có số nợ là bao nhiêu Quan niệm này dẫn đến tình trạng các chủ

nợ phải “rủ nhau” hoặc “thông báo” cho nhau, “liên kết” với nhau để chống

lại doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ Đây cũng là nội dung cần xem xét hướng dẫn thi hành hoặc có những quy định chi tiết, cụ thể hơn Nếu chỉ có một chủ nợ thì chủ nợ đòi theo thủ tục dân sự Quan điểm thứ hai xuất phát từ khái niệm tình trạng phá sản quy định tại Điều 3 Luật Phá sản, luật không yêu cầu số nợ là bao nhiêu và bao nhiêu chủ nợ Do vậy, khi chủ nợ có khoản nợ đến hạn không được thanh toán mặc dù đã có yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ thanh toán thì chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản và Toà án phải nhận đơn Ủng hộ quan điểm này có ý kiến cho rằng, dù chỉ có một khoản nợ

———————————————————————————————————————

nhưng khi quá hạn không thanh toán

thì nợ gốc, lãi phát sinh và còn cả việc

bồi thường thiệt hại, cho nên được

hiểu đó là “các khoản nợ”

Trên thực tế, không ai muốn đòi

nợ theo thủ tục phá sản bởi thủ tục vừa

kéo dài mà khoản nợ đòi được không

biết sẽ là bao nhiêu % Nếu chỉ có một

chủ nợ thì chủ nợ đó sẽ đòi nợ theo thủ

tục quy định tại Bộ luật tố tụng dân sự

(tại Toà kinh tế hoặc Toà dân sự)

Trường hợp các chủ nợ độc lập với

nhau thì các chủ nợ sẽ đòi nợ bằng các

vụ án dân sự Do vậy, đây cũng là nội

dung cần được hướng dẫn và khi có

điều kiện thì quy định rõ và cụ thể

hơn

Để hiểu chính xác hơn khi nào thì

khởi kiện vụ án dân sự và khi nào thì

nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản,

chúng tôi cũng tập trung làm rõ hai

khái niệm “vụ án dân sự” và “việc giải

quyết phá sản”

Về vụ án dân sự: Theo quy định

tại Bộ luật tố tụng dân sự, đặc biệt tại

các điều 25, 29 và Điều 31, khi có

tranh chấp, cá nhân, tổ chức, cơ quan

có quyền khởi kiện tại Toà án có thẩm

quyền để yêu cầu bảo vệ quyền và lợi

ích hợp pháp của mình Như vậy, vụ

án dân sự nhằm giải quyết những tranh

chấp về quyền và nghĩa vụ

Việc giải quyết phá sản: Có khoản

nợ đến hạn, không có khả năng thanh

toán khoản nợ này Như vậy, khoản nợ

được yêu cầu giải quyết theo thủ tục

xã mắc nợ không thanh toán

Do vậy, trong tương lai, khi có sự sửa đổi, bổ sung Luật Phá sản năm

2004, chúng tôi kiến nghị cần định ra với số nợ tối thiểu là bao nhiêu thì chủ

nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

d Về thời điểm phát sinh nghĩa

vụ, nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Cũng như các quy định về quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

khoản 1 Điều 15 quy định: “1 Khi

nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa

vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó”

So với những đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ hơn ai hết là người hiểu được tình trạng thực của doanh nghiệp, hợp tác

xã mình Do vậy, nếu ý thức được lợi ích của việc nộp đơn xin tự nguyện phá sản thì doanh nghiệp, hợp tác xã

sẽ sớm nộp đơn yêu cầu Toà án mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, Luật không định ra một thời hạn cụ thể thì còn rất nhiều lý do để cho chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã không nộp đơn đúng thời hạn Theo chúng tôi, khi quy định nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì cần phải quy định thời

———————————————————————————————————————

hạn phải thực hiện nghĩa vụ đó, như

vậy mới đảm bảo hiệu lực của điều

nghiệp vẫn không thoát khỏi tình trạng

mất khả năng thanh toán các khoản nợ

đến hạn thì chủ doanh nghiệp hoặc đại

diện hợp pháp của doanh nghiệp phải

nộp đơn đến Toà án nơi đặt trụ sở

chính của doanh nghiệp yêu cầu giải

quyết việc tuyên bố phá sản doanh

nghiệp” (Điều 9)

Theo chúng tôi, cần quy định thời

điểm phát sinh nghĩa vụ nộp đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản của chủ doanh

nghiệp, đại diện hợp pháp của doanh

nghiệp, hợp tác xã đã lâm vào tình

trạng phá sản sớm hơn thời điểm phát

sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản Ví dụ luật có thể quy

định: ngay sau khi đến hạn thanh toán

nợ nhưng xét thấy doanh nghiệp, hợp

tác xã không có khả năng thanh toán

khoản nợ đó, hoặc ngay sau khi chủ nợ

từ chối yêu cầu khất nợ, từ chối gia

hạn nợ theo đề nghị của doanh nghiệp,

hợp tác xã mắc nợ Và cần “luật hoá”

thời điểm này tại Điều 15 Luật Phá

sản Khoản 1 Điều 15 Luật Phá sản

cần quy định lại như sau: “Sau 15 ngày

kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã

lâm vào tình trạng phá sản, chủ doanh

nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của

doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ

nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó”

2 Người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 quy định 3 đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu Toà án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, đó là chủ nợ không

có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 7); người lao động (Điều 8) và chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp (Điều 9) Theo Luật Phá sản năm 2004, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản được quy định cho Chủ nợ; Người lao động; Chủ doanh nghiệp, hợp tác xã, đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, Cổ đông công ty cổ phần, Thành viên hợp danh công ty hợp danh; Doanh nghiệp, hợp tác xã khi lâm vào tình trạng phá sản thì có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Như vậy, so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm 2004 đã mở rộng thành phần (đối tượng) nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, ngoài chủ nợ, người lao động, chủ doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc đại diện hợp pháp của họ còn có chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16)

cổ đông Công ty cổ phần (Điều 17) và thành viên hợp danh của Công ty hợp danh

a Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ

Khoản 1 Điều 13 Luật Phá sản

năm 2004 quy định: “Khi nhận thấy

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ không có bảo đảm, hoặc có bảo đảm một phần

———————————————————————————————————————

đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp

tác xã đó”

- Khái niệm Chủ nợ: Theo cách

hiểu phổ thông thì, chủ nợ là người

cho vay nợ, trong quan hệ với người

mắc nợ Trong hoạt động kinh doanh

khái niệm này cần được hiểu theo

nghĩa rộng hơn Theo pháp luật về phá

sản, chủ nợ sẽ được hiểu rộng, nguyên

nhân trở thành chủ nợ đa dạng hơn, và

mối quan hệ giữa chủ nợ và doanh

nghiệp, hợp tác xã mắc nợ cũng phong

phú hơn, không đơn thuần chỉ là quan

hệ giữa người cho vay và người vay

Tuy nhiên, kết cục cũng là một bên có

khoản nợ không thanh toán (không có

khả năng thanh toán) cho bên được

thanh toán Theo quy định của Luật

có khoản nợ được bảo đảm bằng tài

sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc

của người thứ ba mà giá trị tài sản bảo

đảm ít hơn khoản nợ đó (khoản 2 Điều

6 Luật Phá sản) Thông thường khi áp

dụng biện pháp bảo đảm, các bên thoả

thuận bảo đảm cho toàn bộ nghĩa vụ

theo hợp đồng, nhưng khoản nợ có bảo

đảm một phần vẫn luôn diễn ra Tình

trạng này xuất hiện là do những

nguyên nhân sau đây:

Thứ nhất: Khi thoả thuận áp dụng

biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ,

các bên thoả thuận bằng một số tiền cụ

thể, một tài sản nhỏ hơn

Thứ hai: Mặc dù lúc ký kết hợp đồng, khi thiết lập quan hệ các bên thoả thuận bảo đảm 100% nghĩa vụ hoặc cao hơn để đảm bảo, phòng ngừa rủi ro, nhưng trong quá trình thực hiện nghĩa vụ, tài sản bị giảm giá hoặc một trong những tài sản bảo đảm bị mất đi

do những lý do khách quan (thiên tai, hoả hoạn)

- Chủ nợ không có bảo đảm: Chủ

nợ không có bảo đảm là chủ nợ có khoản nợ không được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba Khoản nợ không có bảo đảm thường phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thông qua các hợp đồng

Như vậy, Luật Phá sản năm 2004 cũng thống nhất với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 về thành phần chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản: đó là chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần

Chúng tôi cho rằng quy định này

là không hợp lý, thủ tục phá sản là một phương thức đòi nợ đặc biệt, việc không cho chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đã làm mất

đi quyền lựa chọn phương thức đòi nợ hữu hiệu này của chủ nợ có bảo đảm

Việc cho phép các chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽ góp phần phát hiện sớm tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp, hợp tác xã, nhờ đó Toà

án có thể can thiệp sớm nhằm giúp doanh nghiệp, hợp tác xã phục hồi hoạt động kinh doanh

———————————————————————————————————————

Ngoài ra, qua nghiên cứu pháp

luật một số nước chúng tôi thấy rằng,

đa số các nước đều quy định một số

chủ thể như Toà án, Viện Công tố,

Thanh tra chuyên ngành, tổ chức kiểm

toán… trong khi thực hiện chức năng,

nhiệm vụ có liên quan đến doanh

nghiệp mà nhận thấy doanh nghiệp đó

đang lâm vào tình trạng phá sản thì có

quyền mở thủ tục phá sản hoặc yêu

cầu Toà án mở thủ tục phá sản doanh

nghiệp

Tuy nhiên, Luật Phá sản năm

2004 chưa có quy định cho các chủ thể

này có quyền nộp đơn Chúng tôi đề

xuất việc bổ sung các chủ thể nêu trên

có thẩm quyền nộp đơn yêu cầu mở

thủ tục phá sản, nhằm tạo ra những áp

lực cần thiết lên các doanh nghiệp, đặc

biệt là các doanh nghiệp nhà nước,

tránh tình trạng nhiều doanh nghiệp

thua lỗ kéo dài nhưng vẫn ung dung

tồn tại vì chủ doanh nghiệp, hoặc chủ

nợ không nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản

b Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản của người lao động

Theo quy định tại Điều 14 của

Luật Phá sản năm 2004, người lao

động được quyền nộp đơn yêu cầu mở

thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác

xã, khi có đủ hai điều kiện sau đây:

“a Doanh nghiệp, hợp tác xã nợ

lương người lao động hoặc các khoản

nợ khác như: nợ tiền phụ cấp, bảo

hiểm xã hội, tiền bồi thường về tai nạn

xã tán thành

Để có đủ cơ sở xác định người nộp đơn là người đại diện hợp pháp cho người lao động, khi nộp đơn đến Toà án người đại diện phải nộp kèm theo đơn, biên bản bỏ phiếu hoặc thu thập chữ ký của tập thể người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã chứng minh họ đã được quá nửa số phiếu hoặc chữ ký của người lao động đồng

ý cử họ làm người đại diện cho người lao động Toà án chỉ nhận đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản của người lao động khi có gửi kèm tài liệu chứng minh: số tháng tiền lương mà doanh nghiệp, hợp tác xã còn nợ, tổng số tiền lương và các khoản nợ khác mà doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được cho người lao động và tài liệu chứng minh căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó

Qua năm năm thi hành Luật Phá sản năm 2004, có nhiều ý kiến cho rằng chính việc quy định điều kiện về thủ tục cử người đại diện phức tạp và khó thực thi nêu trên là một rào cản lớn để người lao động thực hiện quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản của mình

Do vậy, Luật Phá sản năm 2004 vô hình trung đã hạn chế và gần như vô

———————————————————————————————————————

hiệu hóa quyền nộp đơn của người lao

động trong doanh nghiệp, hợp tác xã

Thực tế là trong gần năm năm thực

hiện Luật Phá sản năm 2004, ngành

Toà án nhân dân chưa thụ lý, giải

quyết việc phá sản nào xuất phát từ

đơn yêu cầu của người lao động trong

doanh nghiệp

c Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản của chủ sở hữu doanh

nghiệp nhà nước

Điều 16 Luật Phá sản năm 2004

quy định: khi nhận thấy doanh nghiệp

nhà nước lâm vào tình trạng phá sản

mà doanh nghiệp không thực hiện

nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản, thì đại diện chủ sở hữu của

doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh

nghiệp đó Đây là một quy định mới,

tiến bộ so với Luật Phá sản doanh

nghiệp năm 1993

Về nguyên tắc chung khi doanh

nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng

phá sản thì doanh nghiệp phải có nghĩa

vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản Nếu doanh nghiệp không thực

hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản thì đại diện chủ sở hữu của

doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh

nghiệp đó Đại diện chủ sở hữu công

ty nhà nước là các tổ chức, cá nhân

quy định tại Điều 63 của Luật Doanh

nghiệp nhà nước Khi nhận được đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản của đại

diện chủ sở hữu công ty nhà nước, Toà

án phải kiểm tra những yêu cầu chung

cũng như kiểm tra danh sách những

doanh nghiệp này xem có thuộc danh

mục doanh nghiệp đặc biệt theo quy

định tại Điều 2 Luật Phá sản năm 2004 hay không, sau đó sẽ kiểm tra những tài liệu cần thiết mà đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước phải gửi kèm như quy định tại Điều 15 Luật Phá sản năm 2004 (như yêu cầu đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã đó)

d Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các cổ đông công ty

cổ phần

Điều 17 Luật Phá sản năm 2004 quy định: khi nhận thấy công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định của điều lệ công ty; nếu điều

lệ công ty không quy định thì việc nộp đơn được thực hiện theo nghị quyết của đại hội cổ đông Trường hợp điều

lệ công ty không quy định mà không tiến hành được đại hội cổ đông thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty cổ phần đó

Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp này, Toà án cần kiểm tra các điều kiện nộp đơn bao gồm:

- Dấu hiệu chứng minh công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản (như quy định tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004)

- Những quy định của công ty về quyền (điều kiện) nộp đơn

———————————————————————————————————————

- Nội dung đơn và các tài liệu kèm

theo (Báo cáo tình hình hoạt động kinh

doanh của công ty, trong đó giải trình

nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan

đến tình trạng mất khả năng thanh

toán; nếu công ty cổ phần thuộc trường

hợp pháp luật yêu cầu phải được kiểm

toán thì báo cáo tài chính phải được tổ

chức kiểm toán độc lập xác nhận; Báo

cáo về các biện pháp mà công ty đã

thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục

được tình trạng mất khả năng thanh

toán các khoản nợ đến hạn; Bảng kê

chi tiết tài sản của công ty và địa điểm

nơi có tài sản nhìn thấy được)

Tuỳ trường hợp, Toà án có quyền

yêu cầu người nộp đơn nộp bổ sung

những tài liệu cần thiết khác

đ Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản của thành viên hợp danh

Khi nhận thấy công ty hợp danh

lâm vào tình trạng phá sản thì thành

viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty

hợp danh đó

Theo quy định tại khoản 1 Điều

95 của Luật Doanh nghiệp thì công ty

hợp danh là doanh nghiệp trong đó có

thành viên hợp danh, thành viên góp

vốn

Do đó, theo quy định tại khoản 1

Điều 18 của Luật Phá sản thì chỉ có

thành viên hợp danh của công ty hợp

danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở

thủ tục phá sản đối với công ty hợp

danh đó

e Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

Điều 15 của Luật Phá sản năm

2004 quy định chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Người nộp đơn phải là người đại diện hợp pháp (đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo uỷ quyền) Khi nhận đơn, Thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như của người đại diện ký đơn Ngoài đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã, người nộp đơn phải gửi kèm theo đơn các giấy tờ, tài liệu quy định tại khoản 4 Điều 15 của Luật Phá sản năm 2004, bao gồm:

“a) Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác

xã, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năng thanh toán; nếu doanh nghiệp

là công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận;

b) Báo cáo về các biện pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn;

c) Bảng kê chi tiết tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được;

d) Danh sách các chủ nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi

rõ tên, địa chỉ của các chủ nợ; ngân hàng mà chủ nợ có tài khoản; các

———————————————————————————————————————

khoản nợ đến hạn có bảo đảm và

không có bảo đảm; các khoản nợ chưa

đến hạn có bảo đảm và không có bảo

đảm;

đ) Danh sách những người mắc nợ

của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó

ghi rõ tên, địa chỉ của họ; ngân hàng

mà họ có tài khoản; các khoản nợ đến

hạn có bảo đảm và không có bảo đảm;

các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm

và không có bảo đảm;

e) Danh sách ghi rõ tên, địa chỉ

của các thành viên, nếu doanh nghiệp

mắc nợ là một công ty có các thành

viên liên đới chịu trách nhiệm về

những khoản nợ của doanh nghiệp”

Ngoài ra khi cần thiết, Toà án yêu

cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải

cung cấp những tài liệu cần thiết khác

theo quy định của pháp luật

Kiểm toán độc lập, báo cáo kiểm

toán được quy định tại khoản 1 và

khoản 6 Điều 2 của Nghị định số

105/2004/NĐ-CP ngày 30-3-2004 của

Chính phủ về kiểm toán độc lập Các

trường hợp kiểm toán bắt buộc được

quy định tại Điều 10 của Nghị định số

105/2004/NĐ-CP nêu trên

II NHẬN ĐƠN - THỤ LÝ ĐƠN

YÊU CẦU MỞ THỦ TỤC PHÁ SẢN

Việc giải quyết yêu cầu mở thủ

tục phá sản được bắt đầu bằng việc

Toà án nhận được đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản của các đối tượng có

quyền và có nghĩa vụ nộp đơn đối với

một doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào

- Xác định thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;

- Kiểm tra tư cách của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;

- Xem xét hình thức và nội dung của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;

- Xem xét đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có thuộc trường hợp phải trả lại hay không;

- Xem xét và quyết định việc tạm ứng phí phá sản theo quy định pháp luật

- Quyết định thụ lý, không thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Sau đây là kỹ năng của Thẩm phán khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

1 Thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

a Thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định của Luật Phá sản năm 2004

Theo quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, chỉ có Toà án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản và việc phân định thẩm quyền được xác định theo tiêu chí “Toà án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp bị yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp” Luật Phá sản năm 2004 đã mở rộng thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đến Toà án nhân dân cấp quận, huyện Tiêu chí để phân định thẩm quyền giải quyết đơn yêu

———————————————————————————————————————

cầu mở thủ tục phá sản theo Luật Phá

sản năm 2004 là địa phương nơi cơ

quan tiến hành đăng ký kinh doanh

hoặc nơi đặt trụ sở chính của doanh

nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại

Việt Nam

Khi xác định thẩm quyền giải

quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản,

Thẩm phán cần quán triệt và tuân thủ

nghiêm chỉnh quy định trên đây và

hướng dẫn tại Mục 3 phần I Nghị

quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày

28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phán Toà

án nhân dân tối cao hướng dẫn thi

hành một số quy định của Luật Phá sản

(sau đây viết tắt là NQ số 03/2005)

Như vậy, khác với việc xác định

thẩm quyền giải quyết các vụ việc về

kinh doanh thương mại, khi xác định

thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản,

Thẩm phán chỉ cần căn cứ vào nơi

đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp,

hợp tác xã tại nơi có trụ sở chính mà

không phụ thuộc vào việc doanh

nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ

tục phá sản có mở chi nhánh, văn

phòng đại diện tại địa phương khác

hay không Quy định này sẽ đơn giản

hơn cho những người có quyền, có

nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản cũng như cho Toà án khi xác

định thẩm quyền giải quyết đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, khi

giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản,

Toà án cũng cần chú ý các quy định

của Luật Phá sản năm 2004 về thông

báo việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản cũng như các thông báo khác,

tránh việc thông báo thiếu cũng như

triệu tập không đầy đủ chủ nợ, doanh

nghiệp, hợp tác xã mắc nợ vì họ ở

nhiều địa phương khác nhau

b Xử lý những trường hợp gửi đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không đúng thẩm quyền

Luật Phá sản năm 2004 quy định một số trường hợp hoặc Toà án trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (riêng khi xem xét về thẩm quyền) hoặc Toà

án phải chuyển đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo thẩm quyền

Trường hợp thứ nhất: Người nộp đơn không có quyền nộp đơn Cần phân biệt trường hợp người nộp đơn không có thẩm quyền với trường hợp người nộp đơn không đúng thẩm quyền

Không có thẩm quyền được hiểu

là những người không được Luật Phá sản năm 2004 dành cho quyền hoặc nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Theo quy định của Luật Phá sản năm 2004, chỉ những người được quy định tại các điều từ Điều 13 đến Điều 18 mới có quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Như vậy, những người không phải là chủ

nợ, người lao động thuộc doanh nghiệp, hợp tác xã bị lâm vào tình trạng phá sản, không phải là doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, chủ sở hữu của doanh nghiệp nhà nước, không phải là thành viên hợp danh của công ty hợp danh, cổ đông của công ty cổ phần thì không có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với các doanh nghiệp đó

Trường hợp thứ hai: “Có Toà án khác đã mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản;” (khoản 3 Điều 24)

———————————————————————————————————————

Thẩm quyền tiến hành thủ tục phá

sản được quy định tại Điều 7 Luật Phá

sản năm 2004, nếu khi Toà án nhận

đơn, quyết định thụ lý hay không thụ

lý, mở hay không mở thủ tục phá sản

đối với một doanh nghiệp, hợp tác xã

lâm vào tình trạng phá sản theo đúng

quy định trên đây thì việc có Toà án

khác đã mở thủ tục phá sản đối với

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình

trạng phá sản như quy định tại khoản 3

Điều 24 là rất khó có thể xảy ra, trừ

trường hợp Toà án nhân dân cấp tỉnh

đã lấy vụ việc thuộc thẩm quyền của

Toà án nhân dân cấp huyện để giải

quyết

Trường hợp thứ ba: Chuyển việc

giải quyết phá sản cho Toà án khác:

“Sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản, nếu thấy việc giải quyết phá

sản không thuộc thẩm quyền của mình

thì Toà án đã thụ lý đơn chuyển việc

giải quyết phá sản cho Toà án có thẩm

quyền và thông báo cho người nộp đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản biết”

(khoản 1 Điều 26)

Trường hợp này có thể phát sinh

do khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản, người thụ lý đã không xem

xét, kiểm tra kỹ, đã thụ lý nhầm hoặc

có những tình tiết phát sinh sau khi

Toà án đã thụ lý đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản Do vậy khi nhận được đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản, Toà án

cần xem xét kỹ và đối chiếu với những

quy định pháp luật, những hướng dẫn

của cơ quan có thẩm quyền để tránh

những sai sót đáng tiếc có thể xảy ra

c Xác định tính hợp pháp của đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản

Công việc tiếp theo của Thẩm phán là xác định tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Luật Phá sản năm 2004 đã mở rộng đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, bao gồm: Chủ nợ, người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã, Chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, Cổ đông của công ty cổ phần, thành viên hợp danh của công ty hợp danh Về quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đã được trình bày ở mục a trên đây

Đối với Toà án, khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ, đã xem xét về thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì phải có những động tác gì tiếp theo?

Thứ nhất, Toà án phải kiểm tra

xem người nộp đơn có thực sự là chủ

nợ không có bảo đảm hoặc chủ nợ có bảo đảm một phần của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản hay không

Thứ hai, đây có thực sự là khoản

nợ đến hạn hay chưa, chủ nợ đã thực hiện việc đòi nợ nhưng không được doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ thanh toán hay không

Một vấn đề đặt ra là, người nộp đơn có cần phải chứng minh tổng số

nợ là bao nhiêu hay không? Luật Phá sản năm 2004 không quy định người nộp đơn phải chứng minh tổng số nợ là bao nhiêu, do vậy chủ nợ không cần thiết và không có nghĩa vụ phải chứng minh tổng số nợ, nghĩa vụ này thuộc

về người mắc nợ Để chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã mình không

———————————————————————————————————————

lâm vào tình trạng phá sản người mắc

nợ phải xuất trình đầy đủ tài liệu

chứng cứ Tuy nhiên để hoàn thiện

pháp luật về phá sản, chúng tôi thấy

rằng cần quy định tổng số nợ và thời

gian quá hạn không thanh toán là bao

lâu thì chủ nợ mới có quyền nộp đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với

một doanh nghiệp, hợp tác xã, tránh

việc vận dụng tuỳ tiện

Đối với đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản của người lao động: Khi nhận

được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

của người lao động, Thẩm phán phải

kiểm tra các điều kiện quy định tại

Điều 14 của Luật Phá sản năm 2004,

cụ thể, các điều kiện: doanh nghiệp,

hợp tác xã không có khả năng thanh

toán các khoản nợ (lương người lao

động hoặc các khoản nợ khác như: nợ

tiền phụ cấp, bảo hiểm xã hội, tiền bồi

thường về tai nạn lao động, bệnh nghề

nghiệp…) khi người lao động có yêu

cầu Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

có phải đại diện cho số đông người lao

động trong doanh nghiệp, hợp tác xã

hay chưa và có được thông qua người

đại diện của họ hoặc đại diện công

đoàn không Người lao động cử người

đại diện thay mặt người lao động nộp

đơn bằng cách bỏ phiếu kín hoặc lấy

chữ ký

Để có đủ cơ sở xác định người

nộp đơn là người đại diện hợp pháp

cho người lao động, khi nộp đơn đến

Toà án, người đại diện phải nộp kèm

theo đơn, biên bản bỏ phiếu hoặc thu

thập chữ ký của tập thể người lao động

trong doanh nghiệp, hợp tác xã chứng

minh họ đã được quá nửa số phiếu

hoặc chữ ký của người lao động đồng

ý cử họ làm người đại diện cho người

lao động Toà án chỉ nhận đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản của người lao động khi có gửi kèm tài liệu chứng minh: số tháng tiền lương mà doanh nghiệp, hợp tác xã còn nợ, tổng số tiền lương và các khoản nợ khác mà doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được cho người lao động và tài liệu chứng minh căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó

Đối với đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải được người đại diện theo pháp luật ký đơn Khi nhận đơn, Thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như của người đại diện ký đơn

Ngoài đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã, người nộp đơn phải gửi kèm theo đơn các giấy tờ, tài liệu quy định tại khoản 4 Điều 15 của Luật Phá sản năm 2004, bao gồm:

“a) Báo cáo tình hình hoạt động

kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác

xã, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năng thanh toán; nếu doanh nghiệp là công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận;

b) Báo cáo về các biện pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn;

c) Bảng kê chi tiết tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được;

———————————————————————————————————————

d) Danh sách các chủ nợ của

doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi

rõ tên, địa chỉ của các chủ nợ; ngân

hàng mà chủ nợ có tài khoản; các

khoản nợ đến hạn có bảo đảm và

không có bảo đảm; các khoản nợ chưa

đến hạn có bảo đảm và không có bảo

đảm;

đ) Danh sách những người mắc

nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong

đó ghi rõ tên, địa chỉ của họ; ngân

hàng mà họ có tài khoản; các khoản

nợ đến hạn có bảo đảm và không có

bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn

có bảo đảm và không có bảo đảm;

e) Danh sách ghi rõ tên, địa chỉ

của các thành viên, nếu doanh nghiệp

mắc nợ là một công ty có các thành

viên liên đới chịu trách nhiệm về

những khoản nợ của doanh nghiệp”

Ngoài ra khi cần thiết, Toà án yêu

cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải

cung cấp những tài liệu cần thiết khác

theo quy định của pháp luật

Khi nhận được đơn yêu cầu mở

thủ tục phá sản của đại diện chủ sở

hữu công ty nhà nước, Toà án phải

kiểm tra những yêu cầu chung cũng

như kiểm tra danh sách những doanh

nghiệp này xem có thuộc danh mục

doanh nghiệp đặc biệt theo quy định

tại Điều 2 Luật Phá sản năm 2004 hay

không, sau đó sẽ kiểm tra những tài

liệu cần thiết mà đại diện chủ sở hữu

công ty nhà nước phải gửi kèm như

quy định tại Điều 15 Luật Phá sản năm

2004 (như yêu cầu đối với doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng

phá sản tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

phá sản đối với chính doanh nghiệp,

hợp tác xã đó)

Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản, Toà án cần kiểm tra các điều kiện nộp đơn bao gồm:

a) Dấu hiệu chứng minh công ty

cổ phần lâm vào tình trạng phá sản (như quy định tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004)

b) Những quy định của Công ty về quyền (điều kiện) nộp đơn

c) Nội dung đơn và các tài liệu kèm theo (Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của công ty, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năng thanh toán; nếu công ty cổ phần thuộc trường hợp pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận; Báo cáo về các biện pháp

mà công ty đã thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; Bảng kê chi tiết tài sản của công

ty và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được)

Tuỳ trường hợp, Toà án có quyền yêu cầu người nộp đơn nộp bổ sung những tài liệu cần thiết khác

Khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh, Toà án cần chú ý chỉ có thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh đó Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, các giấy tờ, tài liệu gửi kèm theo đơn yêu cầu được thực hiện theo quy định tại Điều 15 của Luật Phá sản năm 2004

xã có dấu hiệu của tình trạng phá sản

hay không, Thẩm phán phải căn cứ vào

các tài liệu chứng minh được:

a) Sự hiện hữu của các khoản nợ

đến hạn phải thanh toán;

b) Các chủ nợ có yêu cầu thanh

toán;

c) Doanh nghiệp, hợp tác xã

không có khả năng thanh toán các

khoản nợ này theo yêu cầu của chủ nợ

đ Xác định doanh nghiệp, hợp tác

xã có thuộc phạm vi áp dụng Luật Phá

sản năm 2004 hay không

Theo quy định, Luật Phá sản năm

2004 được áp dụng đối với: Doanh

nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác

xã (hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã gọi

chung là hợp tác xã) thuộc mọi hình

thức sở hữu được thành lập và hoạt

động theo pháp luật nước Cộng hoà xã

hội chủ nghĩa Việt Nam

Tại khoản 2 Điều 2 của Luật Phá

sản năm 2004 quy định: "Chính phủ

quy định cụ thể danh mục và việc áp

dụng Luật này đối với doanh nghiệp

đặc biệt trực tiếp phục vụ quốc phòng,

an ninh; doanh nghiệp, hợp tác xã

hoạt động trong lĩnh vực tài chính,

ngân hàng, bảo hiểm và trong các lĩnh

vực khác thường xuyên, trực tiếp cung

ứng sản phẩm, dịch vụ công ích thiết

yếu" Hiện tại chưa có hướng dẫn của

Chính phủ về nội dung này, do vậy khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản một doanh nghiệp, hợp tác xã nào

đó, các cơ quan Toà án tạm thời cần đối chiếu vào danh mục quy định tại Điều 4 của Nghị định số 189/CP ngày 23-12-1994 của Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp hoặc xem xét đối chiếu với pháp luật quy định về tổ chức và hoạt động của loại hình doanh nghiệp, hợp tác xã cụ thể đó để xem xét thụ lý hay không thụ

lý Nếu doanh nghiệp, hợp tác xã thuộc loại doanh nghiệp, hợp tác xã đặc biệt thì khi giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó, ngoài việc phải tuân thủ nghiêm chỉnh các quy định của Luật Phá sản năm 2004, cần xem xét, đối chiếu và tuân thủ những quy định cụ thể của Chính phủ hoặc của Luật về tổ chức và hoạt động của loại hình doanh nghiệp, hợp tác xã cụ thể đó

2 Phí phá sản và tạm ứng phí phá sản

Phí phá sản bao gồm các chi phí: Đăng quyết định về mở thủ tục phá sản trên báo; kê biên, thu hồi, bảo quản, định giá, bán đấu giá tài sản; chi phí cho việc tổ chức Hội nghị chủ nợ; thù lao cho các thành viên Tổ quản lý, thanh lý tài sản Tuỳ từng trường hợp, Toà án quyết định mức tạm ứng phí phá sản

Luật Phá sản năm 2004 quy định một vấn đề mới đó là tạm ứng phí phá sản từ ngân sách nhà nước và giao cho Chính phủ quy định cụ thể vấn đề này

———————————————————————————————————————

Theo quy định này, ngân sách nhà

nước sẽ tạm ứng phí phá sản trong các

trường hợp sau đây:

“a) Người nộp đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản thuộc trường hợp không

Đây là một nội dung mới của Luật

Phá sản năm 2004 so với Luật Phá sản

doanh nghiệp năm 1993, thực tiễn

những năm qua Toà án các địa phương

rất lúng túng trong việc áp dụng quy

định này Mặc dù Toà án nhân dân tối

cao trong Nghị quyết số

03/2005/NQ-HĐTP ngày 28-4-2005 của Hội đồng

Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao

hướng dẫn thi hành một số quy định

của Luật Phá sản đã có hướng dẫn về

vấn đề này8

tuy nhiên, đây cũng chỉ là

hướng dẫn mang tính tình thế và việc

hướng dẫn cũng chưa thực sự triệt để,

bởi lẽ cả Luật Phá sản năm 2004 và

hướng dẫn tại Nghị quyết số

03/2005/NQ-HĐTP nêu trên đều

không xác định rõ “người nộp đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản phải nộp tiền

tạm ứng phí phá sản không có tiền để

8

Tại điểm 1.2 tiểu mục 1 Mục II Nghị quyết

số 03/2005/NQ-HĐTP hướng dẫn như sau:

“1.2 Trong trường hợp phí phá sản do ngân

sách nhà nước tạm ứng được quy định tại

khoản 3 Điều 21 của Luật Phá sản năm 2004

thì Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá

sản và tiến hành thủ tục phá sản theo quy

định của Luật Phá sản năm 2004 và hướng

dẫn tại Nghị quyết này Sau khi có quyết định

mở thủ tục phá sản, Thẩm phán cho phép

doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện một số

hành vi nhất định (thu hồi nợ, bán tài sản…)

để lấy tiền nộp tiền tạm ứng phí phá sản”

nộp, nhưng có các tài sản khác quy định tại điểm b Điều 21 cụ thể là đối tượng nộp đơn nào Theo quy định tại khoản 1 Điều 21 Luật Phá sản năm

2004 thì chỉ có một đối tượng duy nhất

là người lao động không phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản, còn các đối tượng khác thì đều phải nộp tạm ứng phí phá sản như là một điều kiện bắt buộc để Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (theo quy định tại khoản 1 Điều 24 Luật Phá sản năm

2004, nếu người nộp đơn không nộp tiền tạm ứng phí phá sản trong thời hạn do Toà án ấn định thì Toà án trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản)

Chúng tôi cho rằng, việc tạm ứng tiền phí phá sản từ ngân sách nhà nước chỉ nên áp dụng cho đối tượng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là người lao động như quy định tại điểm a khoản 3 Điều 21 Luật Phá sản năm 2004; quy định tại điểm b khoản 3 Điều 21 Luật Phá sản năm 2004 chỉ nên áp dụng cho trường hợp người nộp đơn là chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, nhằm tạo điều kiện cho họ thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định tại Điều 15 Luật Phá sản năm 2004, đối với các đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khác thì vẫn phải nộp tạm ứng phí phá sản như là một điều kiện bắt buộc

để Toà án thụ lý đơn yêu cầu

3 Trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

Toà án trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp:

d) Có căn cứ rõ ràng cho thấy việc

nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản do

không khách quan gây ảnh hưởng xấu

đến danh dự, uy tín, hoạt động kinh

doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã

hoặc có sự gian dối trong việc yêu cầu

mở thủ tục phá sản;

đ) Doanh nghiệp, hợp tác xã

chứng minh được mình không lâm vào

tình trạng phá sản Sau khi có đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản đối với một

doanh nghiệp, hợp tác xã, Toà án

thông báo cho doanh nghiệp, hợp tác

xã đó biết, yêu cầu họ xuất trình những

bằng chứng, chứng cứ để chứng minh

mình không lâm vào tình trạng phá sản

hoặc khẳng định doanh nghiệp, hợp tác

xã mình bị lâm vào tình trạng phá sản

Nếu đủ chứng cứ chứng minh doanh

nghiệp, hợp tác xã đó không lâm vào

tình trạng phá sản thì Toà án trả lại

đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối

với doanh nghiệp, hợp tác xã đó

4 Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ

tục phá sản

a Điều kiện thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản

Sau khi nhận được đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản, Toà án kiểm tra

những điều kiện đối với một đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản, nếu thấy cần

sửa đổi đơn, bổ sung tài liệu thì Toà án

yêu cầu người nộp đơn thực hiện việc

sửa đổi, bổ sung Khi thấy đã hội tụ đủ điều kiện thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì Toà án xem xét mức tạm ứng phí phá sản phải nộp và thông báo cho người có nghĩa vụ nộp tạm ứng phí phá sản để họ thực hiện nghĩa

vụ của mình

Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, kể từ ngày người nộp đơn xuất trình biên lai nộp tiền tạm ứng phí phá sản Trường hợp người nộp đơn không phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản thì ngày thụ lý đơn là ngày Toà án nhận được đơn

b Những công việc Toà án cần tiến hành sau khi thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản

- Thông báo thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản: Theo quy định tại Điều 23 của Luật Phá sản năm 2004, Toà án chỉ thông báo cho chính doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, mà không phải thông báo cho các chủ nợ và những người liên quan biết

- Thông báo tạm đình chỉ yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện nghĩa vụ về tài sản: Theo quy định tại Điều 27 của Luật Phá sản năm 2004 thì kể từ ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc giải quyết các yêu cầu thi hành án dân sự về tài sản; việc giải quyết vụ án đòi doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện nghĩa vụ

về tài sản; việc xử lý tài sản bảo đảm của doanh nghiệp, hợp tác xã đối với các chủ nợ có bảo đảm (trừ trường hợp được Toà án cho phép) phải tạm đình chỉ Do vậy sau khi thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản, Toà án cần thông

———————————————————————————————————————

báo bằng văn bản cho cơ quan thi hành

án biết và yêu cầu cơ quan này ra

quyết định tạm đình chỉ việc thi hành

án dân sự về tài sản mà doanh nghiệp,

hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

là người phải thi hành án; Thông báo

bằng văn bản cho Toà án đã thụ lý giải

quyết vụ án đòi doanh nghiệp, hợp tác

xã thực hiện nghĩa vụ về tài sản để Toà

án đó ra quyết định tạm đình chỉ giải

quyết vụ án; Thông báo bằng văn bản

cho cơ quan đang giữ hoặc quản lý tài

sản bảo đảm của doanh nghiệp, hợp

tác xã tạm đình chỉ việc xử lý tài sản

đó (trừ trường hợp được Toà án cho

phép)

Đây là một trong những điểm mới

của Luật Phá sản năm 2004 nhằm bảo

toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác

xã bị lâm vào tình trạng phá sản Tài

sản bảo đảm sẽ được giao cho cơ quan

đang tạm giữ đó xử lý khi Toà án ra

quyết định áp dụng thủ tục thanh lý,

tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị

phá sản, nhưng sẽ tạm thời chưa xử lý khi Toà án ra quyết định áp dụng thủ tục phục hồi đối với doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản

- Triệu tập họp giữa doanh nghiệp, hợp tác xã với chủ nợ, người nộp đơn: Trong những trường hợp cụ thể và cần thiết, Toà án có thể triệu tập đại diện doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu

mở thủ tục phá sản, đại diện các chủ

nợ và đại diện người lao động của doanh nghiệp, hợp tác xã để làm rõ những dấu hiệu doanh nghiệp, hợp tác

xã bị lâm vào tình trạng phá sản trước khi quyết định có mở hoặc không mở thủ tục phá sản Việc triệu tập họp phải được tiến hành sao cho trong thời hạn

30 ngày kể từ ngày thụ lý, Toà án có thể ra một trong những quyết định: quyết định mở thủ tục phá sản; quyết định không mở thủ tục phá sản; quyết định thành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản

———————————————————————————————————————

TÌM HIỂU CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT PHÁ SẢN NĂM 2004 VỀ TÀI SẢN, NGHĨA VỤ VỀ TÀI SẢN, CÁC BIỆN PHÁP BẢO TOÀN TÀI SẢN, HỘI NGHỊ CHỦ NỢ VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ

Lê Thế Phúc

Phá sản là tình trạng không mong

muốn của thương nhân trong kinh

doanh, nhưng lại là một quy luật kinh tế

khách quan của nền kinh tế thị trường

Pháp luật về phá sản có nhiệm vụ quan

trọng là tạo điều kiện thuận lợi cho các

doanh nghiệp, hợp tác xã đang trong

tình trạng kinh doanh khó khăn, thua lỗ

có cơ hội để tái tổ chức lại hoạt động

sản xuất kinh doanh hoặc rút ra khỏi

thương trường một cách có trật tự, đồng

thời bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của

các chủ nợ

Pháp luật về phá sản bảo vệ quyền,

lợi ích hợp pháp của các chủ nợ thông

qua nhiều quy định khác nhau nhưng thể

hiện rõ nhất, đặc trưng nhất là thông qua

các quy định về tài sản, nghĩa vụ về tài

sản, bảo toàn tài sản của doanh nghiệp,

hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản và

thông qua tổ chức và hoạt động của hội

nghị chủ nợ

Trên cơ sở thực tiễn năm năm thi

hành Luật Phá sản năm 2004, trong

chuyên đề này chúng tôi sẽ đi sâu phân

tích các quy định của Luật Phá sản năm

2004 về: (1) tài sản của doanh nghiệp,

hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản,

nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp,

hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản;

(2) các biện pháp bảo toàn tài sản của

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình

trạng phá sản; và (3) hội nghị chủ nợ

I TÀI SẢN VÀ NGHĨA VỤ VỀ TÀI SẢN CỦA DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ LÂM VÀO TÌNH TRẠNG PHÁ SẢN

1 Khái niệm tài sản và nghĩa vụ

về tài sản của doanh nghiệp, hợp tác

xã lâm vào tình trạng phá sản

Tài sản của doanh nghiệp, hợp tác

xã lâm vào tình trạng phá sản và nghĩa

vụ về tài sản của doanh nghiệp, hợp tác

xã lâm vào tình trạng phá sản là những thuật ngữ pháp lý quan trọng của Luật Phá sản năm 2004

Thuật ngữ “tài sản của doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản” thường được gọi tắt là tài sản

có của doanh nghiệp, hợp tác xã

Thuật ngữ “nghĩa vụ về tài sản của

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản” là tài sản nợ của doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

Hai thuật ngữ này thường được gọi chung là tài sản phá sản (hay sản nghiệp) của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

Như vậy, tài sản phá sản bao gồm

cả tài sản có và tài sản nợ, thông thường khi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì tài sản có của doanh nghiệp, hợp tác xã bị lâm vào tình trạng phá sản thường ít hơn tổng số tài sản nợ và tài sản này thường được xác

———————————————————————————————————————

định tại thời điểm Toà án thụ lý đơn yêu

cầu mở thủ tục phá sản

Luật Phá sản năm 2004 tuy không

có điều luật quy định riêng về khái niệm

tài sản và khái niệm nghĩa vụ về tài sản

của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào

tình trạng phá sản Nhưng căn cứ vào

những quy định khác nhau của Luật Phá

sản năm 2004 chúng ta có thể xác định

như sau:

Tài sản (tài sản có) của doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng

phá sản là toàn bộ số tài sản thuộc

quyền sở hữu của doanh nghiệp, hợp tác

xã theo quy định của pháp luật có hoặc

sẽ có tại thời điểm Toà án thụ lý đơn

yêu cầu mở thủ tục phá sản

Nghĩa vụ về tài sản (tài sản nợ) của

doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình

trạng phá sản là toàn bộ các khoản nợ

theo quy định của pháp luật mà doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng

phá sản có nghĩa vụ phải thực hiện

Luật Phá sản năm 2004 chỉ chấp

nhận xem xét những khoản nợ được

hình thành hợp pháp trước khi Toà án

thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

và chỉ là những khoản nợ không có bảo

đảm Những khoản nợ có bảo đảm được

bảo đảm thanh toán bằng chính những

tài sản bảo đảm như cầm cố, thế chấp

theo phương thức do các bên thoả thuận

và theo đúng quy định pháp luật

2 Tài sản của doanh nghiệp, hợp

tác xã lâm vào tình trạng phá sản

Tài sản (tài sản có) của doanh

nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng

phá sản là những tài sản còn lại của

doanh nghiệp, hợp tác xã khi đã bị yêu

cầu mở thủ tục phá sản Tài sản này

được xác định theo quy định tại Điều 49 của Luật Phá sản năm 2004, bao gồm:

- Tài sản và quyền về tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã có tại thời điểm Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;

- Các khoản lợi nhuận, các tài sản

và các quyền về tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã sẽ có do việc thực hiện các giao dịch được xác lập trước khi Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;

- Tài sản là vật bảo đảm thực hiện nghĩa vụ của doanh nghiệp, hợp tác xã Trường hợp thanh toán tài sản là vật bảo đảm được trả cho các chủ nợ có bảo đảm, nếu giá trị của vật bảo đảm vượt quá khoản nợ có bảo đảm phải thanh toán thì phần vượt quá đó là tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã;

- Giá trị quyền sử dụng đất của doanh nghiệp, hợp tác xã được xác định theo quy định của pháp luật về đất đai Tài sản của doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản bao gồm tài sản quy định tại khoản

1 Điều 49 của Luật Phá sản năm 2004

và tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh có tài sản thuộc sở hữu chung thì phần tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh đó được chia theo quy định của Bộ luật dân sự năm 2005 và các quy định khác của pháp luật có liên quan

Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh là các đối tượng phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với nghĩa vụ của công ty Đã có ý kiến cho rằng quy định