Tiểu luận môn luật kinh tế chủ đề hợp đồng kinh tếĐể tồn tại và phát triển, các chủ thể trong xã hội phải tham gia vào các giao dịch nhất định thông qua việc trao đổi, dịch chuyển các lợi ích do mình tạo ra và nhận lại lợi ích vật chất cần thiết từ các chủ thể khác nhằm thỏa mãn các nhu cầu chính đáng của mình. Một trong những phương thức cơ bản để thực hiện việc trao đổi lợi ích trong xã hội chính là sự thỏa thuận giữa các bên, dựa trên các nguyên tắc tự do, tự nguyện, bình đẳng và được đặt dưới sự bảo trợ của luật pháp. Hiện tượng đó được định danh trong luật bằng thuật ngữ pháp lý: “Hợp đồng”.
Trang 1Chương I: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG
I Khái niệm, đặc điểm và phân loại hợp đồng:
1 Khái niệm và bản chất của Hợp đồng:
a Khái niệm:
Để tồn tại và phát triển, các chủ thể trong xã hội phải tham gia vào các giao dịch nhất định thôngqua việc trao đổi, dịch chuyển các lợi ích do mình tạo ra và nhận lại lợi ích vật chất cần thiết từ các chủthể khác nhằm thỏa mãn các nhu cầu chính đáng của mình Một trong những phương thức cơ bản để thựchiện việc trao đổi lợi ích trong xã hội chính là sự thỏa thuận giữa các bên, dựa trên các nguyên tắc tự do,
tự nguyện, bình đẳng và được đặt dưới sự bảo trợ của luật pháp Hiện tượng đó được định danh trong luậtbằng thuật ngữ pháp lý: “Hợp đồng”
Ở Việt Nam, trong thực tế đời sống, có nhiều thuật ngữ khác nhau được sử dụng để chỉ về hợp
đồng: khế ước, giao kèo, văn tự, văn khế, cam kết, tờ giao ước, tờ ưng thuận Sau này, thuật ngữ “khế
ước” được sử dụng chính thức trong Sắc lệnh ngày 21/7/1925 (được sửa đổi bởi sắc lệnh ngày 23/11/1926
và Sắc lệnh ngày 06/9/1927) ở Nam phần thuộc Pháp, trong Bộ Dân luật Bắc 1931, Bộ dân luật Trungnăm 1936 – 1939 Các văn bản pháp luật hiện hành của nhà nước ta không còn sử dụng thuật ngữ “khếước” hay “hiệp ước” như trước đây mà sử dụng các thuật ngữ có tính chức năng, công cụ như hợp đồngdân sự, hợp đồng lao động, hợp đồng thương mại Trong pháp luật của nhiều nước chỉ sử dụng thuật ngữ
“hợp đồng” chứ không sử dụng các thuật ngữ hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, hợp đồng laođộng như luật Việt Nam
Tại điều 2 của Luật hợp đồng Trung Quốc 1999 quy định: Hợp đồng theo quy định của Luật này
là sự thỏa thuận về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự giữa các chủ thể bình đẳng tựnhiên nhân
Có thể nói, thuật ngữ “hợp đồng” là một phạm trù đa nghĩa và có thể xem xét nhiều góc độ khácnhau Các luật gia Việt Nam thường hiểu khái niệm hợp đồng theo hai nghĩa: khách quan và chủ quan
Theo nghĩa khách quan: hợp đồng là một bộ phận có chế định nghĩa vụ trong Luật Dân sự,bao gồm các quy phạm pháp luật được quy định cụ thể trong Bộ luật dân sự nhằm điều chỉnhcác quan hệ xã hội (chủ yếu là quan hệ tài sản) trong quá trình dịch chuyển các lợi ích vậtchất giữa các chủ thể với nhau
Theo nghĩa chủ quan: hợp đồng là sự ghi nhận kết quả của việc cam kết, thỏa thuận giữa cácchủ thể giao kết hợp đồng, hay là kết quả của việc thỏa thuận, thống nhất ý chí giữa các bên,được thể hiện trong các điều khoản cụ thể về quyền và nghĩa vụ mỗi bên để có cơ sở cùngnhau thực hiện
Điều 388 Bộ luật dân sự năm 2005 định nghĩa hợp đồng như sau: “Hợp đồng dân sự là sự thỏa
thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Có thể dễ dàng thấy
Trang 2rằng, quy định tại điều 388 Bộ luật dân sự năm 2005 cũng gần giống như quy định của Luật hợp đồngTrung Quốc 1999 và đặc biệt hoàn toàn giống với quy định tại khoản 1 Điều 420 Bộ luật dân sự Nga1994.
Định nghĩa trên đây của Bộ luật dân sự 2005 được xem là hợp lý và thuyết phục nhất ở Việt Nam
từ trước đến nay vì có nội dung ngắn gọn, chuẩn xác; vừa mang tính khái quát cao, phản ánh đúng bảnchất của thuật ngữ “hợp đồng”, vừa thể hiện rõ vai trò của hợp đồng như một căn cứ pháp lý (phổ biến)làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ (dân sự) của các bên Nhiều Luật gia cho rằng, cần
bỏ từ “dân sự” kèm theo khái niệm “hợp đồng” Bởi lẽ, thuật ngữ “dân sự” vừa có thể được hiểu theonghĩa rộng, nhưng cũng có thể được hiểu theo nghĩa hẹp Theo nghĩa rộng, khái niệm “dân sự” baohàm cả các lĩnh vực khác, như lĩnh vực dân sự, thương mại, lao động, hôn nhân, gia đình Còn theo nghĩahẹp, khái niệm “dân sự” chỉ được dùng trong các quan hệ dân sự (để phân biệt với các quan hệ pháp luậtkhác: hình sự, hành chính ) Trong pháp luật tố tụng, từ “dân sự” cũng được hiểu theo nghĩa hẹp, nhằmphân biệt giữa các “Tòa dân sự”, “Tòa kinh tế”, “Tòa lao động” Đối với khái niệm “hợp đồng dân sự”,
về mặt logic từ “dân sự” được đặt kèm theo khái niệm “Hợp đồng” là nhằm xác định rõ nghĩa của kháiniệm “hợp đồng”, nhằm để chỉ đây là hợp đồng dân sự chứ không phải là hợp đồng khác (thương mại, laođộng) Trong khi đó, khái niệm Hợp đồng dân sự được quy định tại Điều 388 Bộ luật dân sự 2005 với chủđịnh xem đây là khái niệm chung được sử dụng để chỉ mọi hợp đồng, chứ không phải chỉ dành riêng chohợp đồng dân sự Do vậy, không nên đặt từ “dân sự” ngay sau khái niệm hợp đồng vì dễ gây hiểu lầm, vàkhông cần thiết
b Bản chất:
Bản chất của hợp đồng được tạo nên bởi hai yếu tố pháp lý là sự thỏa thuận và ràng buộc pháp lýgiữa các bên
Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên
Hợp đồng là một giao dịch có nhiều bên tham gia để tạo lập sự ràng buộc pháp lý với nhau dựatrên sự cam kết, thỏa thuận Bởi vậy, mặc dù trong luật thực định và trong lý luận có nhiều định nghĩakhác nhau về hợp đồng, nhưng chung quy lại, tất cả các định nghĩa đó đều thể hiện một quan điểm nhấtquá là luôn xem sự thỏa thuận giữa các bên là một trong các yếu tố thể hiện bản chất của hợp đồng
Yếu tố thỏa thuận vừa là nguồn gốc, vừa là cơ sở nền tảng tạo nên hợp đồng Không có hợp đồngnào mà không do thỏa thuận và không có hợp đồng nào được tạo ra mà thiếu yếu tố thỏa thuận Bản chấtcủa sự thỏa thuận là kết quả của sự thống nhất giữa “ý chí” với “sự bày tỏ ý chí” của mỗi bên, đặt trongmối liên hệ thống nhất với sự “ưng thuận” tương ứng của một hoặc các bên khác, tạo thành sự đồng thuậncủa các bên, nhằm đạt một mục đích xác định
Xét về nội dung, sự thỏa thuận không chỉ là sự nhất trí, đồng ý chung chung mà còn phải có nộidung cụ thể, mục đích rõ ràng, tức phải xác định được bản chất của quan hệ hợp đồng mà các bên muốn
Trang 3xác lập Theo đó, các bên phải thống nhất về mục đích của hợp đồng là chuyển giao một vật hoặc làm mộtviệc gì cụ thể Nếu một bên thể hiện ý chí muốn bán một ngôi nhà mà bên kia chỉ muốn thuê ngôi nhà đóthì không thể có một sự hiệp ý Hơn nữa, nếu các bên đồng ý cùng nhau mua bán một ngôi nhà, nhưngkhông nhất trí được với nhau về giá bán, thời điểm giao kết hợp đồng, thời hạn giao nhà, trả tiền thì hợpđồng chưa chắc được thiết lập.
Tuy vậy, những thỏa thuận thiếu vắng các nội dung cụ thể là chuyện phổ biến trong thực tế, vì cóthể do các bên sơ suất hoặc cố ý bỏ qua những điều khoản như vậy Trong trường hợp có tranh chấp,những nội dung còn thiếu sẽ được tòa án xem xét và áp dụng các điều khoản dự phòng của pháp luật,hoặc có thể bổ túc thông qua việc giải thích hợp đồng Hợp đồng được coi là hoàn thành, nếu các bên đãthỏa thuận được những nội dung chủ yếu Hợp đồng được coi là chưa hoàn thành, nếu thiếu những nộidung chủ yếu mà tòa án không thể bổ túc được Một thỏa thuận được coi là có giá trị pháp lý, nếu nộidung và mục đích của nó không vi phạm điều cấm của pháp luật và không trái đạo đức xã hội
Ngoài ra, thỏa thuận chỉ có thể làm phát sinh hiệu lực ràng buộc đối với các bên nếu tuân thủ cácyêu cầu do pháp luật quy định như điều kiện về chủ thể, điều kiện về nội dung và mục đích, điều kiện về
sự tự nguyện, và điều kiện về hình thức hợp đồng trong trương hợp pháp luật có quy định
Tóm lại, thông qua sự thỏa thuận các bên đã làm nên hợp đồng, tức làm phát sinh, thayđổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ giữa các bên trong hợp đồng.Vì vậy, thỏa thuận vừa là tiền đềlàm nên hợp đồng, vừa là yếu tố cơ bản cho sự tồn tại hợp đồng
Hợp đồng là thỏa thuận để tạo ra sự ràng buộc pháp lý giữa các bên
Một sự thỏa thuận không phải là hợp đồng, nếu không tạo nên hiệu lực ràng buộc giữa các bên.Bởi vậy, dấu hiệu thứ hai thể hiện bản chất hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên phải nhằm tạo ra một
sự ràng buộc pháp lý, tức là sáng tạo ra các quyền và nghĩa vụ mới, ngoài những quyền và nghĩa vụ luậtđịnh, hoặc làm thay đổi hay chấm dứt các quyền, nghĩa vụ ấy
Một sự thỏa thuận mang tính chất xã giao hoặc một lời hứa danh dự như: lời hứa tặng quà nhânngày sinh nhật, hoặc thỏa thuận sẽ đến dự tiệc ở nhà bạn, hay cùng đi ăn tối với người khác cũng khôngphải là hợp đồng Vì các thỏa thuận này không tạo ra sự ràng buộc quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa cácbên Sự vi phạm lời hứa danh dự hoặc các cam kết mang tính chất xã giao như trên có thể làm cho ngườithất hứa bị mất uy tín, bị dư luận chê trách, nhưng không làm phát sinh trách nhiệm pháp lý và không thể
bị áp dụng chế tài dân sự như trong trường hợp vi phạm hợp đồng
Trong xã hội ngày nay, người ta cũng sử dụng nhiều hình thức cam kết mang tính chất thỏa thuậnnội bộ trong khu vực dân cư, một đơn vị hành chính, một địa phương để cùng làm việc hay cùng thựchiện một cuộc vận động gì đó của địa phương, đơn vị Ví dụ: bản cam kết thực hiện cuộc vận động “nóikhông với tiêu cực” giữa các giáo viên với lãnh đạo nhà trường, hay cam kết “thực hiện nếp sống vănminh đô thị” của hộ gia đình với chính quyền địa phương Những cam kết như vậy cũng mang tính thỏa
Trang 4thuận, nhưng không phải là hợp đồng, vì không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân
sự Các cam kết này có thể mang tính ràng buộc, thậm chí sự vi phạm các cam kết ấy có thể bị áp dụngcác biện pháp cưỡng chế (về mặt đạo đức) hay chế tài nhất định (các chế tài hành chính), nhưng sự viphạm đó không làm phát sinh trách nhiệm dân sự trong hợp đồng
Cũng có những thỏa thuận đặt các bên vào một quan hệ nghĩa vụ luật định, chẳng hạn như cácthỏa thuận kết hôn, thỏa thuận về việc nuôi con Theo Quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành, cáccam kết đó không phải là hợp đồng Quan điểm của các luật gia dũng thừa nhận đây chỉ là những thỏa
thuận tư nhân nhằm thừa nhận một quy chế pháp định, chấp nhận thực hiện các nghĩa vụ theo các luật
định sẵn, chứ không phải là hợp đồng
Tóm lại, mọi hợp đồng đều là sự thỏa thuận giữa các bên, nhưng không phải sự thỏathuận nào của các bên cũng là hợp đồng Chỉ những thỏa thuận tạo ra một sự ràng buộc pháp lýmới được coi là hợp đồng Bởi vậy, sự thỏa thuận và sự tạo ra một ràng buộc pháp lý là hai dấuhiệu cơ bản tạo nên bản chất của hợp đồng
2 Phân loại hợp đồng:
Hợp đồng song vụ và hợp đồng đơn vụ, hợp đồng chính và hợp đồng phụ; hợp đồng vì lợi ích củacác bên trong hợp đồng và hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba; hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồngvận chuyển hàng hóa, hợp đồng trong xây dựng cơ bản, hợp đồng đại lý, ủy thác mua bán hàng hóa, hợpđồng, hợp đồng dịch vụ quảng cáo; hợp đồng dịch vụ trưng bày giới thiệu sản phẩm hàng hóa, hợp đồngtín dụng, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng hợp tác kinh doanh, hợp đồng liên doanh, … Đây là những loạihợp đồng khác nhau, được phân loại dựa vào các tiêu chí khác nhau
Việc phân loại hợp đồng nhằm mục đích xác định cơ chế điều chỉnh phù hợp với tính chất củatừng loại hợp đồng, nâng cao hiệu quả điều chỉnh pháp luật đối với hợp đồng Theo pháp luật hiện hành,
hợp đồng được phân loại theo những tiêu chí chủ yếu sau: (Quy định tại Điều 406 Bộ luật dân sự năm
2005)
a) Căn cứ vào mức độ tương xứng về quyền và nghĩa vụ giữa các bên:
Hợp đồng song vụ: là hợp đồng mà mỗi bên đều có nghĩa vụ đối với nhau; các bên đồng thời làngười có nghĩa vụ và có quyền
Ví dụ: Hợp đồng thuê tài sản
Hợp đồng đơn vụ: là hợp đồng mà chỉ một bên có nghĩa vụ và một bên có quyền
Ví dụ: Hợp đồng tặng cho tài sản
b) Căn cứ vào tính chất có đi có lại về vật chất hợp đồng:
Hợp đồng có đền bù: là hợp đồng trong đó các bên đều nhận được một lợi ích vật chất và đềuphải chuyển giao cho nhau một lợi ích vật chất
Ví dụ: Hợp đồng mua bán tài sản
Trang 5 Hợp đồng không có đền bù: là hợp đồng trong đó chỉ một bên nhận được một lợi ích vật chất màkhông phải chuyển giao một lợi ích vật chất nào.
Ví dụ: Hợp đồng tặng cho tài sản
c) Căn cứ vào sự phụ thuộc lẫn nhau về hiệu lực giữa các quan hệ hợp đồng:
Hợp đồng chính là hợp đồng mà hiệu lực không phụ thuộc vào hợp đồng phụ
Ví dụ:
Hợp đồng phụ là hợp đồng mà hiệu lực phụ thuộc vào hợp đồng chính
Ví dụ:
d) Căn cứ vào thời điểm có hiệu lực của hợp đồng:
Hợp dồng ưng thuận: là hợp đồng có hiệu lực từ thời điểm các bên thỏa thuận xong những nộidung của hợp đồng, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác
Ví dụ: Hợp đồng mua bán tài sản
Hợp đồng thực tế: là hợp đồng có hiệu lực kể từ khi các bên giao cho nhau đối tượng
Ví dụ: Hợp đồng cầm cố tài sản
e) Căn cứ vào chủ thể được hưởng lợi từ hợp đồng:
Hợp đồng vì lợi ích của các bên trong hợp đồng: việc thực hiện nghĩa vụ của một bên nhằm manglại lợi ích (đảm bảo quyền) của bên kia trong quan hệ hợp đồng
Ví dụ:
Hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba: là hợp đồng mà các bên giao kết hợp đồng đều phải thựchiện nghĩa vụ và người thứ ban được hưởng lợi ích từ việc thực hiện nghĩa vụ đó
Ví dụ: Bên vận chuyển hành khác phải mua bảo hiểm cho hành khác
g) Căn cứ vào nội dung của mối quan hệ kinh tế:
Hợp đồng mua bán hàng hóa;
Hợp đồng vận chuyển hàng hóa;
Hợp đồng trong xây dựng cơ bản;
Hợp đồng trong trung gian thương mại: đại diện cho thương nhân, môi giới kinh doanh, đại lý, ủythác mua bán hàng hóa;
Hợp đồng dịch vụ trong xúc tiến thương mại: hợp đồng dịch vụ quảng cáo; hợp đồng dịch vụtrưng bày giới thiệu sản phẩm hàng hóa;
Hợp đồng tín dụng;
Hợp đồng bảo hiểm;
Hợp đồng trong lĩnh vực đầu tư: hợp đồng hợp tác kinh doanh, hợp đồng liên doanh
f) Ngoài ra pháp luật hợp đồng còn quy định:
Hợp đồng theo mẫu: là hợp đồng mà một bên soạn thảo sẵn các điều khoản còn bên tham gia ký
Trang 6vào hợp đồng nếu đồng ý.
Ví dụ: Hợp đồng mua bán điện, hợp đồng cung cấp dịch vụ viễn thông
Hợp đồng có điều kiện: là hợp đồng trong đó các bên thỏa thuận về một điều kiện nào đó mà khiđiều kiện đó xảy ra thì làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt hợp đồng
Ví dụ:
II Sự thống nhất pháp luật về hợp đồng trong pháp luật Việt Nam:
1 Giai đoạn song hành hợp đồng kinh tế và hợp đồng dân sự
Pháp luật về hợp đồng trong kinh doanh ở Việt Nam đã có quá trình phát triển qua nhiều giaiđoạn với những đặc điểm khác nhau về điều kiện kinh tế, xã hội Trong nền kinh tế kế hoạch hóa tậptrung, Việt Nam thừa nhận hai lĩnh vực độc lập là kinh tế và dân sự Trong điều kiện Nhà nước là chủ sởhữu duy nhất với đa số các tư liệu sản xuất chủ yếu, Nhà nước thành lập các tổ chức kinh tế để tiến hànhcác hoạt động sản xuất – kinh doanh và lãnh đạo, quản lý các hoạt động sản xuất – kinh doanh đó, hợpđồng kinh tế hình thành giữa các đơn vị kinh tế xã hội chủ nghĩa với nhau và với các bên liên quan đềunhằm thực hiện kế hoạch do Nhà nước giao Bên cạnh yếu tố tài sản, yếu tố tổ chức kế hoạch không thểthiếu ở các hợp đồng này
Thuật ngữ “Hợp đồng kinh tế” bắt đầu được sử dụng trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung(Từ những năm 1960), với đặc điểm các bên tham gia quan hệ hợp đồng là các đơn vị kinh tế cơ sở, các
tổ chức xã hội chủ nghĩa và việc ký kết hợp đồng là nhằm thực hiện chỉ tiêu kế hoạch của Nhà nước Chỉtiêu kế hoạch Nhà nước là yếu tố hạn chế đáng kể tính chất tự do, bình đẳng, thỏa thuận của các bên thamgia quan hệ hợp đồng Điều chỉnh các quan hệ hợp đồng này, Nhà nước ta đã ban hành Nghị định số04/CP ngày 04/01/1960 kèm theo bản Điều lệ tạm thời về chế độ hợp đồng kinh tế, Nghị định số 54/CPngày 10/3/1975 kèm theo bản Điều lệ về chế độ Hợp đồng kinh tế Ngoài ra, còn có sự ra đời của nhiềuvăn bản quy định về từng chủng loại hợp đồng kinh tế cụ thể trong các lĩnh vực: ngoại thương, xây dựng
cơ bản, vận chuyển hàng hóa Thời kỳ này, hợp đồng kinh tế là một công cụ pháp lý chủ yếu của Nhànước để quản lý nền kinh tế kế hoạch xã hội chủ nghĩa Hợp đồng kinh tế cũng được coi là một công cụhữu hiệu trong xây dựng ,thực hiện và đánh giá việc hoàn thành hay không hoàn thành kế hoạch Nhànước quy định chặt chẽ hầu hết nội dung chủ yếu của hợp đồng kinh tế, buộc các bên phải chấp hành
Bên cạnh loại hợp đồng kinh tế mang tính chất kế hoạch, tồn tại quan hệ hợp đồng dân sự hìnhthành giữa các tổ chức, cá nhân không phải là đơn bị kinh tế nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng.Trong khi các hợp đồng kinh tế bị chi phối bới các chỉ tiêu, kế hoạch pháp lệnh, hợp đồng dân sự đượcthiết lập trên cơ sở tự do thỏa thuận, thống nhất ý chí của các bên
Năm 1989, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25/9/1989 được ban hành trong giai đoạn đầu củathời kỳ đổi mới, là văn bản ghi nhận sự thay đổi căn bản quan niệm về hợp đồng kinh tế, theo đó, hợpđồng kinh tế được hình thành trên cở sở sự thỏa thuận tự nguyện của các bên: việc giao kết hợp đồng là
Trang 7quyền của các đơn vị kinh tế (trừ một số hợp đồng kinh tế theo chỉ tiêu pháp lệnh của Nhà nước) Songhành cùng với văn bản này, Pháp lệnh hợp đồng dân sự năm 1991 là văn bản điều chỉnh các quan hệ hợpđồng dân sự Cùng có bản chất là sự thỏa thuận tự nguyện, bình đẳng, thống nhất ý chí, hai loại hợp đồngnày được phân biệt với nhau ở chủ thể, mục đích và hình thức ký kết, cụ thể là:
Về chủ thể: hợp đồng kinh tế thường được giao kết giữa các tổ chức kinh tế có tư cách pháp
nhân, trong khi đó, hợp đồng dân sự thường được ký kết giữa tổ chức, cá nhân không phải là đơn
vị kinh tế
Về mục đích: hợp đồng kinh tế được giao kết vì mục đích kinh doanh, còn hợp đồng dân sự được
giao kết nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng
Về hình thức: hợp đồng kinh tế bắt buộc phải ký bằng văn bản còn hợp đồng dân sự có thể ký kết
bằng văn bản, bằng lời nói hoặc hành vi
Việc phân biệt thành hai loại: hợp đồng kinh tế và hợp đồng dân sự trong pháp luật Việt Nam có
nguồn gốc ảnh hưởng của khoa học pháp lý Xô Viết Nhìn chung, các nước có nền kinh tế thịtrường phát triển không có sự phân biệt rạch ròi giữa hợp đồng dân sự với hợp đồng kinh tế (hayhợp đồng kinh doanh, hợp đồng thương mại) Các nước theo truyền thống thông luật (CommonLaw) như Anh, Mỹ, Ustraullia và nhiều nước Châu Âu như Hà Lan, Thụy Sỹ, Italia không phânbiệt giao dịch thương mại và giao dịch dân sự Hợp đồng được ký kết giữa các công ty hay các cánhân đều chung nguồn điều chỉnh là các văn bản pháp luật, án lệ, tập quán thương mại Các nướctheo truyền thống luật dân sự có sự phân biệt giao dịch thương mại và giao dịch dân sự nhưng chỉcoi hành vi thương mại là một dạng đặc biệt của hành vi dân sự, song sự phân biệt này chỉ dẫnđến hệ quả là các giao dịch thương mại sẽ ưu tiên áp dụng pháp luật thương mại, trường hợp phápluật thương mại không quy định sẽ áp dụng quy định của pháp luật dân sự
Cùng với sự phát triển của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa và quá trình chủđộng hội nhập kinh tế quốc tế, việc phân biệt hai loại hợp đồng kinh tế và hợp đồng dân dự trong phápluật Việt Nam đã dẫn đến nhiều bất cập trong áp dụng pháp luật và giải quyết tranh chấp kinh tế Nhiềuhợp đồng ký kết giữa các doanh nghiệp nhưng lại bị coi là hợp đồng dân sự do các doanh nghiệp không
có tư cách pháp nhân là sự phi lý nổi bật, minh chứng cho những bất cập này
Ví dụ:
2 Bộ luật dân sự – văn bản “gốc” điều chỉnh quan hệ hợp đồng
Sử dụng văn bản pháp luật dân sự làm văn bản “gốc” điều chỉnh mọi quan hệ hợp đồng là xuhướng phổ biến của các nước trên thế giới Ở các nước theo truyền thống thông luật (Common Law), cácvăn bản pháp luật, án lệ, tập quán thương mại được áp dụng chung cho mọi hợp đồng mà không phân biệthợp đồng đó được ký kết vì mục đích kinh doanh hay mục đích sinh hoạt, tiêu dùng Anh có Luật về bánhàng (Sale of Goods Act) 1893 (được sửa đổi, bổ sung năm 1980) quy định những nghĩa vụ riêng của
Trang 8người bán Bộ luật dân sự Thụy Sỹ có nhiều quy định về mua bán thương mại (Luật nghĩa vụ 1883 củaThụy Sỹ, đã sửa đổi năm 1911) Bộ Luật dân sự năm 1942 của Italia cũng có nhiều quy định về hợp đồnggiao kết vì mục đích kinh doanh.
Các nước theo truyền thống luật dân sự (civil law) có sự phân biệt hành vi dân sự và hành vithương mại nhưng coi hành vi thương mại là một dạng đặc biệt của hành vi dân sự Xuất phát từ điều này,trong pháp luật của các quốc gia theo truyền thống luật dân dự không tồn tại khái niệm hợp đồng kinhdoanh hay hợp đồng thương mại với nội hàm riêng Hệ quả của việc phân biệt hành vi thương mại vàhành vi dân sự chủ yếu là việc xác định nguyên tắc áp dụng pháp luật Nếu là hành vi thương mại thì sẽ
ưu tiến áp dụng pháp luật thương mại Nếu pháp luật thương mại không quy định cụ thể thì áp dụng cácquy định của pháp luật dân sự Phù hợp với điều này, pháp luật thương mại chỉ quy định những vấn đềmang tính đặc thù của hoạt động thương mại mà thôi
Ở các nước có nền kinh tế chuyển đổi, thống nhất pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng là quátrình diễn ra ở nhiều nước Đây là xu thế phát triển tất yếu của hệ thống pháp luật về hợp đồng bởi ở cáchợp đồng không có sự khác biệt về bản chất, cho dù nó được giao kết phục vụ hoạt động kinh doanh hayđáp ứng nhu cầu tiêu dùng Trước đâym khoa học pháp lý Xô Viết tồn tại khái niệm về hợp đồng kinh tếvới nhiều quy định riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng này đến năm 1994, Liên Bang Nga đã ban hành Bộluật dân sự với phạm vi điều chỉnh là mọi quan hệ hợp đồng Khái niệm “Hợp đồng kinh tế” theo đó cũngkhông còn tồn tại nữa Trung Quốc cũng đã ban hành Luật hợp đồng (thống nhất) vào năm 1999 áp dụngchung cho tất cả các quan hệ hợp đồng Luật hợp đồng của Trung Quốc có hiệu lực thay thế cho các vănbản trước đó, bao gồm các văn bản được ban hành để điều chỉnh riêng hợp đồng kinh tế và hợp đồng dân
sự như Luật về hợp đồng kinh tế năm 1981, sửa đổi, bổ sung năm 1993; Luật về hợp đồng kinh tế đốingoại năm 1985; Luật về hợp đồng kỹ thuật năm 1987 và các quy định về hợp đồng dân sự trong Luật dân
sự cơ bản năm 1986
Ở Việt Nam, trước yêu cầu của công cuộc đổi mới và trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế,ngày 14/06/2005 Quốc Hội đã thông qua Bộ luật dân sự mới năm 2005 (thay thế cho Bộ luật dân sự năm1995) và Luật thương mại mới năm 2005 (thay thế cho Luật thương mại năm 1997) Theo Nghị quyết củaQuốc hội số 45/2005/QH11 ngày 14/06/2005 về việc thi hành Bộ luật dân sự, Pháp lệnh hợp đồng kinh tếhết hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2006
Bộ luật dân sự năm 2005 và Luật thương mại năm 2005 ra đời đánh dấu bước phát triển mới củapháp luật về hợp đồng và là sự thống nhất pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam Các quy định về hợp đồngtrong kinh doanh đã có những thay đổi cơ bản cả về kỹ thuật lập pháp và nội dung pháp lý Sự thống nhấtpháp luật về hợp đồng thể hiện ở các khía cạnh cơ bản:
- Bộ luật dân sự là sự quy định các vấn đề mang tính nguyên tắc, điều chỉnh các mối quan hệ tàisản nói chung Các quy định về hợp đồng trong Bộ luật dân sự được áp dụng với mọi quan hệ hợp
Trang 9đồng, không phân biệt hợp đồng dân sự hay hợp đồng trong kinh doanh.
- Luật thương mại 2005 là nguồn quan trọng điều chỉnh các giao dịch thương mại giữa các nhàkinh doanh với nhau và với các bên có liên quan nhằm triển khai hoạt động kinh doanh Luậtthương mại hiện hành điều chỉnh hoạt động thương mại bằng các quy định về quyền và nghĩa vụđặc trưng của các bên trong hoạt động thương mại (và một số ít quy định về hợp đồng) Luậtthương mại được xây dựng trên cơ sở tiếp tục phát triển các quy định mang tính nguyên tắc của
Bộ luật dân sự, cụ thể hóa các nguyên tắc này cho thích hợp để điều chỉnh quan hệ hợp đồngtrong kinh doanh
- Bên cạnh các quy định trong Bộ luật dân sự và Luật thương mại, một số hợp đồng đặc thù trongthương mại, đầu tư còn được điều chỉnh bởi quy định tròn các luật chuyên ngành như Luật tổchức tín dụng, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật xây dựng, Bộ luật hàng hải … Thông thường,ngoài việc phải thuân thủ những quy định chung về hợp đồng trong Bộ luật dân sự và Luậtthương mại, mỗi hợp đồng cụ thể còn chịu sự điều chỉnh của các luật chuyên ngành đó;
- Nguyên tắc áp dụng pháp luật được xác định rõ trong Luật thương mại năm 2005 là: Hoạt độngthương mại phải tuân theo Luật thương mại và pháp luật có liên quan Hoạt động thương mại đặcthù được quy định trong luật khác thì áp dụng quy định của luật đó Hoạt động thương mại khôngđượ quy định trong Luật thương mại và trong các luật khác thì áp dụng quy định của Bộ luật dân
sự (Điều 4 – Luật thương mại 2005)
III Hình thức hợp đồng, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, hợp đồng vô hiệu:
1 Hình thức hợp đồng – điều kiện có hiệu lực của hợp đồng trong trường hợp pháp luật có quy định.
Hình thức là một yếu tố pháp lý quan trọng của hợp đồng, có quan hệ biện chứng với bản chất,nội dung, giá trị hiệu lực, thời điểm có hiệu lực của hợp đồng, và là phương tiện để diễn đạt ý chí của cácbên, cũng như để chứng minh sự tồn tại của hợp đồng Người ta sẽ không biết đến sự tồn tại của hợpđồng, nếu nó không được thể hiện dưới một hình thức xác định
Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005, hợp đồng có thể được lập bằng một trong ba hình thức
là: lời nói, văn bản hoặc bằng một hành vi cụ thể (khoản 1 Điều 124 và khoảng 1 Điều 401) trừ những
trường hợp pháp luật có quy định hình thức bắt buộc thì phải tuân thủ theo hình thức đó (Khoản 2 Điều
124 và khoản 2 Điều 401)
Hình thức bằng lời nói: là những hợp đồng được giao kết đưới hình thức ngôn ngữ nói, bằng
lời hay còn gọi là hợp đồng miệng Theo đó, các bên giao kết hợp đồng trao đổi với nhaubằng lời nói, trực tiếp hoặc thông qua điện thoại, điện đàm, gửi thông điệp điện tử bằng âmthanh (tiếng nói) để diễn đạt tư tưởng và ý muốn của mình trong việc xác lập, giao kết hợpđồng Để tránh trường hợp các bên liên quan phủ nhận sự tồn tại của hợp đồng, chỉ nên sử
Trang 10dụng hình thức hợp đồng bằng lời nói để giao kết các hợp đồng có giá trị nhỏ, với nhữngngười thân quen có sự tin cậy lẫn nhau, hoặc những hợp đồng được thực hiện và chấm dứtngay lập tức như: hợp đồng mua bán tiêu dùng hàng ngày, hợp đồng dịch vụ thông thườngtrong đời sống (vui chơi, giải trí, sửa chữa nhỏ, vận chuyển nhanh như xe ôm, taxi ) Hợpđồng miệng có ưu điểm là cách thức giao kết đơn giản, gọn nhẹ, nhanh chóng và ít tốn kémnên được sử dụng rất phổ biến trong giao dịch dân sự, nhưng ít được sử dụng trong giao dịchthương mại.
Có nhiều hợp đồng đáng lẽ phải được lập bằng văn bản hoặc bằng văn bản có công chứng hoặcchứng thực (như HĐ mua bán nhà, hợp đồng thuê bất động sản), nhưng để giản tiện, các bên lập dướihình thức lời nói, nên đã dẫn đến những tranh chấp rất khó giải quyết
Ví dụ: vụ tranh chấp đòi tài sản trong Quyết định giám đốc thẩm số 25/2005/DS-GĐT này
16/9/2005 của Hội đồng thẩm phán, các bên đã thỏa thuận việc mua bán nhà bằng miệng, nên giá
trị pháp lý của hợp đồng không được tòa án thừa nhận (Đính kèm Quyết định tại Phục lục 1)
Hình thức hợp đồng bằng hành vi cụ thể:
Hình thức hợp đồng bằng hành vi cụ thể được thể hiện ra bên ngoài khá đa dạng Hành vi
cụ thể thường được sử dụng để xác lập các hợp đồng thông dụng, được thực hiện ngay,
và trở thành thói quen phổ biến của lĩnh vực hoạt động liên quan, tại nơi giao dịch đượcxác lập
Ví dụ : Hành vi mua bán báo hay mua vé số của người bán dạo hay mua hàng của
người bán hàng rong, hành vi mua hàng trong các quán ăn tự phục vụ, với món ăn tựchọn được làm sẵn, Trong những trường hợp này, bên có hành vi xác lập hợp đồng
đã hiểu rõ nội dung và các điều kiện của hợp đồng, còn bên kia cũng chấp nhận cáchthức giao dịch bằng hành vi cụ thể đó
Hình thức hợp đồng bằng hành vi cụ thể cũng được sử dụng phổ biến trong các hoạt độngdịch vụ dành cho số đông đại chùng mà bên cung cấp đã có quy chế hoạt động rõ ràngđược cồng bố, hoặc giữa các bên đã có sự thỏa thuận về việc một bên chấp nhận hành vi
cụ thể của bên kia như là một hình thức giao kết, thực hiện hợp đồng theo những quyước, những điều kiện về pháp lý và kỹ thuật mà các bên đã cam kết chấp nhận
Ví dụ : Hành vi lựa chọn hàng hóa và thanh toán tiền khi đi mua hàng tại siêu thị, hay
mua hàng qua máy bán hàng tự động, mua vứ trên xe buýt bằng máy bán vé tự động,gọi điện thoại công cộng thanh toán bằng thẻ
Các nhà làm luật cũng thừa nhận và quy định hợp đồng được giao kết bằng hành vi, kếthợp với các nghi thức đặc biết khác do luật định
Ví dụ : Nghi thức gõ búa hoặc rung chuông trong hoạt động bán đấu giá tài sản Ngay
Trang 11sau khi có người trả giá cao nhất, người điều khiển phiên đấu giá sẽ nhắc lại ba lầngiá đã trả mà không có ai trả giá cao hơn, thì người trả giá cao nhất là người đượcmua tài sản đấu giá.
Trong nhiều trường hợp, khi một bên biết rõ nội dung lời đề nghị giao kết hợp đồng từphía bên kia và thể hiện đồng ý xác lập hợp đồng bằng một hành vi cụ thể, đã chuyển tínhiệu đồng ý cho bên kia biết, thì hành vi cụ thể đó cũng được coi như hình thức biểu hiệncủa hợp đồng
Ví dụ : A hỏi mượn xe của B, tuy B không trả lời đồng ý bằng lời nói hay văn bản,
nhưng B đã tự mang xe đến giao cho A thì hành bi của B giao xe cho A là hành vixác lập hợp đồng → thể hiện rõ ràng ý chí của B
Hoặc A muốn gửi xe cho B trông hộ và mang xe đến chỗ của B, nhưng B không trảlời cụ thể mà chỉ gật đầu → hành vi gật đầu của B theo lẽ thông thường, có thể đượchiểu là sự đồng ý, tức hoàn toàn chấp thuận xác lập hợp đồng và minh thị biểu lộ thái
độ không phản đối
Hình thức hợp đồng bằng văn bản: thường được áp dụng cho việc mua bán hàng giữa
thương nhân với thương nhân hoặc hợp đồng có giá trị lớn, việc thực hiện mua bán phức tạp.Hình thức bằng văn bản này có nhiều ưu điểm, đó là:
Mọi thỏa thuận của các bên sẽ được ghi nhận lại một cách rõ ràng, tạo ra một sự minhbạch giúp các bên dễ dàng thực hiện hợp đồng
So với hình thức bằng lời nói: “lời nói gió bay” thì hình thức văn bản: “giấy trắng mựcđen” góp phần hạn chế việc các bên trở mặt trong quá trình thực hiện hợp đồng
Thuận lợi cho các bên trong việc đưa ra chứng cứ và chứng minh nếu tranh chấp xảy ra
và phải giải quyết tại Trọng tài hoặc Tòa án
Đồng thời, bản hợp đồng còn là một văn bản không thể thiếu trong việc đăng ký chuyểnquyền sơ hữu khi mua bán những hàng hóa mà theo quy định của pháp luật phải làm thủtục đăng ký, như mua bán nhà, công trình xây dựng
Bố cục văn bản hợp đồng nên có các nội dung sau: phần mở, phần nội dung và phần kết
(1) Phần mở đầu nên có các nội dung sau:
Quốc hiệu (đối với những hợp đồng mua hàng hóa quốc tế mà trụ sở của mỗi bên ở các
quốc gia khác nhau thì thường không nên để Quốc hiệu để thể hiện sự tôn trọng lẫn nhaugiữa các đối tác)
Tên gọi hợp đồng (đối với các hợp đồng mua bán hàng hóa, nên sử dụng theo tên loại
hợp đồng kết hợp với tên riêng, không nên sử dụng tên gọi Hợp đồng kinh tế theo nếp cũcho dù việc đặt tên hợp đồng không phải là yếu tố mang lại rủi ro cho người ký kết)
Trang 12 Số và ký hiệu của hợp đồng
Các căn cứ ký kết hợp đồng (như căn cứ Bộ kuật dân sự 2005, Luật Thương mại 2005,
hoặc các văn bản, thông báo có liên quan đến nội dung thỏa thuận hợp đồng)
(2) Phần nội dung: là phần quan trọng nhất của hợp đồng
Điều 402 Bộ luật dân sự 2005 quy định – Tùy theo từng loại hợp đồng, các bên có thỏa thuận về những nội dung sau đây:
Đối tượng của hợp đồng là tài sản phải giao, công việc phải làm hoặc không được làm;
Số lượng, chất lượng;
Giá, phương thức thanh toán;
Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng;
Quyền, nghĩa vụ của các bên;
Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng;
Phạt vi phạm hợp đồng;
Các nội dung khác
(3) Phần kết: bao gồm các nội dung sau:
Ngày, tháng, năm và nơi ký hợp đồng (nếu phần mở đầu chưa có);
Số bản hợp đồng (gốc), số trang của hợp đồng Đối với hợp đồng có liên quan đến cácđối tượng quốc tế thì còn phải xác định ngôn ngữ của hợp đồng;
Đại diện (người có thẩm quyền) của các bên ký
2 Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng:
a Khái niệm hiệu lực của hợp đồng
Hiệu lực của hợp đồng đối với sự tồn tại của hợp đồng có thể được ví giống như là hơi thở haylinh hồn đối với sự sống của con người Một số hợp đồng không có hiệu lực cũng có nghĩa là giữa các bênkhông tồn tại quan hệ hợp đồng Tuy nhận thức được tính chất quan trọng của hiệu lực hợp đồng là nhưvậy, nhưng để đưa ra một định nghĩa chính xác về hiệu lực hợp đồng là điều không dễ
Điều 404 Bộ luật dân sự 1995 từng có quy định về hiệu lực hợp đồng như sau:
Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực bắt buộc đối với các bên
Hợp đồng chỉ có thể bị sửa đổi hoặc huỷ bỏ, nếu có thỏa thuận hoặc pháp luật có quy định Điều 405 Bộ luật dân sự 2005 không quy định cụ thể về hiệu lực của hợp đồng, mà chỉ quy định
khái quát là: Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa
thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác.
Có thể nói, quy định này không thể hiện được hết bản chất của khái niệm hiệu lực hợp đồng – đó
là giá trị pháp lý ràng buộc đối với các bên, mà chủ yếu là để xác định thời điểm phát sinh hiệu lực củahợp đồng Ngoài ra, Điều 4 Bộ luật dân sự 2005 cũng quy định chung về hiệu lực của các cam kết dân sự:
Trang 13Cam kết, thỏa thuận hợp pháp có hiệu lực bắt buộc thực hiện đối với các bên và phải được cá nhân, pháp nhân, chủ thế khác tôn trọng.
Có hai dấu hiệu không thể thiếu mà thể hiện bản chất của hiệu lực hợp đồng:
Giá trị pháp lý của hợp đồng giống như pháp luật
Hiệu lực ràng buộc mang tính cưỡng chế nhằm buộc các bên phải tôn trọng vàthực thi đầy đủ các cam kết trong hợp đồng
b Các điều kiện bắt buộc để hợp đồng có hiệu lực
Các điều kiện bắt buộc để hợp đồng có hiệu lực là những yêu cầu pháp lý phải được tuân thủ khixác lập, giao kết hợp đồng mà nếu thiếu các điều kiện đó thì hợp đồng đương nhiên vô hiệu hoặc có thể bị
vô hiệu Tuy cách tiếp cận vấn đề còn nhiều điểm khác nhau, nhưng hầu hết các hệ thồng pháp luật trênthế giới đều xem các điều kiện về chủ thể, nội dung và ý chí tự nguyện của các bên tham gia hợp đồng lànhững yêu cầu pháp lý bắt buộc phải tuân thủ khi xác lập hợp đồng
Xuất phát từ bản chất của hợp đồng, pháp luật của Việt Nam quy định hợp đồng phải tuân thủ cácđiều kiện bắt buộc:
Chủ thể hợp đồng phải có năng lực hành vi dân sự;
Nội dung, mục đích của hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức
xã hội;
Các bên hoàn toàn tự nguyện
Chủ thể hợp đồng phải có năng lực hành vi dân sự
Chủ thể của hợp đồng (hay chủ thể của quan hệ hợp đồng) là người tham gia xác lập, thực hiệnhợp đồng, có quyền, nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng và phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện quyền,nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đó
Để tham gia xác lập, thực hiện hợp đồng, các hệ thống pháp luật đều quy định chủ thể phải cónăng lực chủ thể nhất định Theo đó, yêu cầu về chủ thể tham gia hợp đồng có năng lực hành vi dân sự làmột trong những điều kiện tiên quyết để hợp đồng có hiệu lực Pháp luật Việt Nam quy định chủ thể thamgia giao dịch dân sự (hợp đồng) phải có năng lực hành vi dân sự (điểm a – Khoản 1 – Điều 122) Cũngtheo quy định của Bộ luật dân sự 2005, chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng bao gồm các cá nhân, phápnhân, hộ gia đình, tổ hợp tác Mặt khác, năng lực hành vi dân sự để tham gia xác lập, thực hiện hợp đồngcủa các chủ thể khác nhau là không giống nhau
- Đối với cá nhân: Tư cách chủ thể cá nhân khi tham gia vào hợp đồng phụ thuộc vào mức độ
năng lực hành vi dân sự của họ Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005:
+ Cá nhân có năng lực hành vi dân sự đầy đủ thì được tự mình xác lập, thực hiện các hợpđồng dân sự (Điều 19);
+ Người chưa thành niên từ đủ 6 tuổi đến dưới 18 tuổi là người có một phần năng lực hành vi
Trang 14dân sự thì việc xác lập, thực hiện các hợp đồng của họ phải được người đại diện theo pháp luật đồng
ý, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày phù hợp với lứa tuổi hoặc pháp luật cóquy định khác; cá nhân từ đủ 15 tuối đến chưa đủ 18 tuổi có tài sản riêng bảo đảm thực hiện nghĩa vụthì có thể tự mình xác lập, thực hiện giao dịch dân sự, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác(Điều 22);
+ Người vị tòa án tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự thì các giao dịch liên quan tới tàisản của họ phải đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ các giao dịch phục vụ nhu cầu hàngngày (Điều 23)
- Đối với pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác:
+ Pháp nhân là những tổ chức có đủ các điều kiện được quy định tại Điều 84 Bộ luật dân sự
2005 Các pháp nhân là chủ thể đầy đủ của quan hệ pháp luật dân sự, có năng lực chủ thể mang tínhchuyên biệt, được tham gia xác lập, thực hiện các giao dịch phù hợp với mục đích và phạm vi hoạtđộng của pháp nhân Mục đích và phạm vi hoạt động của pháp nhân được thể hiện trong điều lệ hoặcquyết định thành lập pháp nhân
+ Hộ gia đình và tổ hợp tác là chủ thể hạn chế của Luật Dân sự Hai loại chủ thể này tham giacác giao dịch phù hợp với phạm vi hoạt động của nó Phạm vi hoạt động của tổ hợp tác được thể hiệntrong hợp đồng hợp tác Phạm vi hoạt động của hộ gia đình do pháp luật quy định
Pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác là những thực thể xã hội chứ không phải là một con người
tự nhiên, nên năng lực hành vi dân sự của các chủ thể này không biểu hiện trực tiếp bằng hành vi và ýchí của một con người cụ thể nào đó, mà được thể hiện bởi ý chung của các thành viên và được thựchiện thông qua hành vi của người đại diện, nếu hành vi đó được thực hiện nhân danh chủ thể, trongphạm vi đại diện, và tương ứng với phạm vi hoạt động của chủ thể đó
Để xác lập, thực hiện các hợp đồng, chủ thể là cá nhân phải có năng lực hành vi dân sựthích ứng với loại giao dịch hoặc loại hợp đồng mà chủ thể đó tham gia Pháp nhân, hộ gia đình, tổhợp tác xác lập, thực hiện hợp đồng thông qua người đại diện hợp pháp, nhưng phải đúng phạm vi đạidiện và phải phù hợp với giới hạn về lĩnh vực hoạt động của các chủ thể
Nội dung, mục đích của hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội;
Tại Điều 4 – Bộ luật dân sự 2005 thừa nhận nguyên tắc tự do cam kết, thỏa thuận Nhưng để bảo
vệ lợi ích của nhà nước, lợi ích của công cộng, quyền với lợi ích hợp pháp của người khác, Bộ luật dân sự
2005 cũng quy định một số trường hợp hạn chế quyền tự do của các bên trong việc thiết lập hợp đồng
Theo đó, nội dung và mục đích của hợp đồng (giao dịch dân sự) không được vi phạm điều cấm của pháp
luật và không trái đạo đức xã hội (Điểm b, khoản 1 Điều 122) Hợp đồng (giao dịch dân sự) có mục đích
và nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội thì vô hiệu (Điều 128)
Trang 15Nội dung của hợp đồng là tổng hợp các quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể tham gia hợp đồngđược thể hiện trong các điều khoản của hợp đồng Mục đích của giao dịch dân (hay hợp đồng) là lợi íchhợp pháp mà các bên mong muốn đạt được khi xác lập giao dịch đó (Điều 123).
Điều cấm của pháp luật là những quy định của pháp luật không cho phép chủ thể thực hiện nhữnghành vi nhất định Và đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người trong đờisống xã hội, được cộng đồng thức nhận và tôn trọng (Điều 128)
Các bên hoàn toàn tự nguyện trong giao kết, xác lập hợp đồng
Tự nguyện xác lập, thực hiện hợp đồng là việc chủ thể tự mình quyết định là có tham gia haykhông tham gia vào hợp đồng theo nguyện vọng của cá nhân mình, mà không chịu sự chi phối hay sự tácđộng, can thiệp chủ quan nào từ những người khác Pháp luật đòi hỏi những người tham gia xác lập, thựchiện hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện Tự nguyện còn là nguyên tắc pháp lý cơ bản của pháp luật dân
sự và pháp luật thương mại
Ý chí tự nguyện của chủ thể là một dấu hiệu thuộc yếu tố chủ quan, nếu không được biểu hiện ra
bên ngoài, thì người khác không thể biết được Theo quan điểm của Tòa án nhân dân tối cao, thì “người
tham gia giao dịch (hợp đồng) hoàn toàn tự nguyện được hiểu là: các bên tham gia giao dịch hoàn toàn
tự do bày tỏ ý chí, nguyện vọng của mình, tự nguyện thỏa thuận với nhau về các nội dung của giao dịch
mà không bị lừa dối, đe dọa, cưỡng ép từ phía bên kia hoặc của người khác; các bên tự nguyện thỏa thuận các vấn đề nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình”
Hợp đồng do chủ thể xác lập, thực hiện không tự nguyện, thì có thể bị vô hiệu hoặc đương nhiên
vô hiệu Những trường hợp không có sự tự nguyện là những trường hợp mà việc xác lập, thực hiện hợpđồng không đúng ý chí đích thực của chủ thể hoặc không có sự thống nhất giữa ý chí của chủ thể với sựbày tỏ ý chí của chính chủ thể đó ra bên ngoài
3 Mối quan hệ giữa hình thức hợp đồng với hiệu lực hợp đồng
Xét riêng mối quan hệ giữa hình thức hợp đồng với hiệu lực hợp đồng, thì hình thức của hợpđồng có ảnh hưởng tới hiệu lực của hợp đồng trên ba phương diện sau:
Hình thức hợp đồng là điều kiện có hiệu lực của hợp đồng nếu pháp luật có quy định
Ví dụ: Pháp luật hợp đồng quy định hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất phải được lập thành văn
bản có công chứng hoặc chứng thực (Khoản 2 Điều 689 BLDS 2005) → Về nguyên tắc, hợp đồng chuyểnquyền sử dụng đất chưa được lập đúng hình thức do pháp luật quy địn thì chưa có hiệu lực nhưng cũng
không đương nhiên vô hiệu Khi đó các bên có thể yêu cầu tòa án, hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền
quyết định buộc các bên thực hiện đúng hình thức trong một thời hạn; quá thời hạn đó mà không thực hiện thì tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu (Điều 134 BLDS 2005) và giải quyết hậu quả của hợp đồng vô
hiệu theo quy định của pháp luật: các bên hoàn trả lại cho nhau những gì đã nhận, nếu không hoàn trả
bằng hiện vật thì phải hoàn trả bằng tiền (Điều 137 BLDS 2005), bên nào có lỗi làm cho hợp đồng vô
Trang 16hiệu thì phải bồi thường thiệt hại cho bên kia theo mức độ lỗi của mình.
Hình thức hợp đồng là cơ sở để xác định thời điểm có hiệu lực của hợp đồng.
Hầu hết các trường hợp, pháp luật quy định thời điểm giao kết hợp đồng đều dựa vào hình thứccủa hợp đồng:
Hợp đồng bằng lời nói được giao kết vào thời điểm các bên đã thỏa thuận về nội dungcủa hợp đồng;
Hợp đồng bằng văn bản được giao kết vào thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản;
Nếu các bên có thỏa thuận im lặng là sự trả lời, thì hợp đồng được giao kết vào thời đểmhết thời hạn trả lời mà bên được để nghị vẫn im lặng
Mặt khác, theo quy định của BLDS 2005, hình thức hợp đồng cũng quyết định thời điểm có hiệulực của hợp đồng, nhất là đối với những hợp đồng có hình thức bắt buộc, hoặc thời điểm có hiệu lực củahợp đồng trong trường hợp pháp luật có quy định khác Ví dụ: HĐ chuyển quyền sử dụng đất (Điều 692)
Hợp đồng được công chứng, chứng thực, hoặc đăng ký thì có giá trị pháp lý đối kháng với người thứ ba.
Về nguyên tắc, hợp đồng được lập bằng văn bản không có công chứng, chứng thực thì không cógiá trị đối khác với người thứ ba, vì các bên có thể thông đồng để lập hợp đồng giả tạo nhằm lẩn tránhpháp luật, hoặc để qua mặt người thứ ba
Ví dụ: Đối với những hợp đồng chuyển nhượng tài sản có đăng ký quyền sở hữu, các giao dịchbảo đảm, các hợp đồng chuyển nhượng tài sản cho thuê, hoặc tài sản đang được dùng để bảo đảm nếuđược thể hiện bằng lời nói hoặc bằng giấy tay thì không có giá trị đối kháng với những người thứ ba cóliên quan
Tóm lại, hợp đồng không tuân thủ hình thức, thủ tục luật định có thể không làm hợp đồng mất hiệu lực ràng buộc đối với các bên, nhưng không có hiệu lực đối kháng với người thứ ba trong trường hợp có xung đột lợi ích với người thứ ba.
4 Hợp đồng vô hiệu và hậu quả của hợp đồng vô hiệu:
4.1 Hợp đồng vô hiệu:
Hợp đồng vô hiệu là hợp đồng không thỏa mãn đầy đủ các điều kiện có hiệu lực theo quy địnhcủa pháp luật Tuy nhiên, các hợp đồng vô hiệu có thể có sự khác nhau về tính chất và mức độ ảnh hưởngđến các lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Việc quy định cụ thể các trường hợp hợp đồng vô hiệu có ýnghĩa quan trọng trong việc xử lý một cách hợp lý và hiệu quả các hợp đồng vô hiệu trong các trường hợpkhác nhau, bảo vệ lợi ích của các bên trong hợp đồng cũng như lợi ích của chủ thể có liên quan Theo quyđịnh của BLDS 2005 từ Điều 127 đế Điều 134, quy định về giao dịch dân sự vô hiệu nói chung (bao gồm
cả hợp đồng kinh doanh, đầu tư ), theo đó một hợp đồng vô hiệu trong những trường hợp sau:
Vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp luật hoặc trái đạo đức xã hội: Điều cấm của pháp luật
Trang 17là những quy định của pháp luật có nội dung không cho phép chủ thể thực hiện những hành vinhất định Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người trong đờisống xã hội, được cộng đồng thừa nhận và tôn trọng Khi xem xét nội dung của hợp đồng có viphạm điều cấm của pháp luật hay không, cần lưu ý điều khoản đối tượng của hợp đồng Khi nộidung của điều khoản này vi phạm điều cấm của pháp luật làm hợp đồng bị vô hiệu toàn bộ thì cácđiều khoản hợp pháp khác của hợp đồng cũng sẽ bị vô hiệu theo Để xác định nội dung của hợpđồng có vi phạm điều cấm của pháp luật hay không, cần lưu ý các quy phạm cấm đoán trong cácvăn bản pháp luật.
Ví dụ: Hợp đồng chuyển nhượng quyền sở hữu nhà ở có mục đích bán nhà, nhưng thực tế hợp
đồng lại ghi là trao đổi nhà ở (nhằm mục đích trốn thuế thu nhập chẳng hạn) thì bị pháp luật cấm (khoản
2, Điều 59), nên không có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết
Vô hiệu do giả tạo: khi các bên giao kết hợp đồng một cách giả tạo nhằm che giấu một hợp đồng
khác thì hợp đồng giả tạo vô hiệu, còn hợp đồng bị che giấu vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp hợpđồng bị che giấu cũng vô hiệu theo quy định của pháp luật Có hai loại hợp đồng giả tạo:
Hợp đồng giả cách: ví dụ – Trong bản án số 1701/2005/DS-PT của TAND TPHCM ngày08/08/2005: bị đơn có ký hợp đồng thuê nhà của nguyên đơn, thời hạn thuê 5 năm, giá thuê là20.000.000 đồng/tháng Sau khi hợp đồng ký kết, theo yêu cầu của nguyên đơn, đôi bên đã ký kếthợp đồng mượn nhà tại phòng công chứng nhằm mục đích để nguyên đơn (bên cho thuê) đượchưởng lợi khi nộp thuế cho Nhà nước Hợp đồng mượn nhà có công chứng là hợp đồng giả cách,được lập ra để che đậy hợp đồng thuê nhà, nên tòa án tuyên xử vô hiệu do giả tạo
Hợp đồng tưởng tượnh: ví dụ – Trong quyết định giám đốc thẩm số 06/2006/KDTM-GĐT ngày06/7/2006 về vụ án “Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa”, bị đơn mua mè vàng từ người thứ
ba, nhưng do người thứ ba không có tư cách pháp nhân để xuất hóa đơn GTGT Vì thế, bị đơn kýhợp đồng giả mua của nguyên đơn 500 tấm mè vàng với tổng giá trị hợp đồng là 4,2tỷ đồng Trênthực tế, nguyên đơn đã không giao hàng mà chỉ “bán tư cách pháp nhân, bán HĐGTGT để hưởnglợi ” Vì vậy, cấp giám đốc thẩm nhận định hợp đồng này là hợp đồng giả tạo
Vô hiệu do nhầm lẫn: là sự không trùng hợp ý chí được thể hiện với mong muốn thật sự của
người thể hiện ý chí Cụ thể hơn, đó là việc một hoặc các bên hình dung sai về sự việc, chủ thể,đối tượng hoặc các nội dung của hợp đồng nên đã xác lập hợp đồng trái với ý nguyện đích thựccủa mình
Ví dụ: người mua bảo hiểm tưởng là khi mua bảo hiểm thì được hưởng tiền bảo hiểm trong mọi trường
hợp rủi ro, nhưng thực tế là điều khoản bảo hiểm đã có những loại trừ nên một số loại rủi ro sẽ khôngđược bảo hiểm
(Hợp đồng bị nhầm lẫn về nội dung có thể bị vô hiệu theo quy định tại Điều 131 Bộ luật dân sự 2005).
Trang 18 Vô hiệu do bị lừa dối: Hợp đồng giao kết do bị lừa dối có thể bị tòa án tuyên bố vô hiệu khi sự
lừa dối đó “do hành vi cố ý” của một bên hoặc của người thứ ba gây ra và đó là nguyên nhân
“làm cho bên kia hiểu sai lệch về chủ thể, tính chất của đối tượng hoặc nội dung” của hợp đồng
mà giao kết hợp đồng trái với nguyện vọng đích thực của họ
Vô hiệu do bị đe dọa: Đe dọa trong giao dịch là hành vi cố ý của một bên hoặc người thứ ba làm
cho bên kia buộc phải thực hiện giao dịch nhằm tránh thiệt hại về tính mạng, sức khoẻ, danh dự,
uy tín, nhân phẩm, tài sản của mình hoặc của cha, mẹ, vợ, chồng, con của mình (Điều 132) Sự đedọa thường được hiểu là việc một bên cố ý gây ra sự sợ hãi cho bên kia bằng hành vi bạo lực vậtchất hoặc sự khủng bố tinh thần, làm bên kia tê liệt ý chí hoặc làm mất khả năng kháng cự nên đãxác lập hợp đồng trái với nguyện vọng đích thực của họ
Vô hiệu do người xác lập trong lúc không nhận thức, điều khiển được hành vi: Một người
bình thường, vào thời điểm giao kết hợp đồng, đã ở trong tình trạng bị bệnh tâm thần, bệnh thầnkinh tới mức không nhận thức, điều khiển được hành vi của mình hoặc đang sử dụng chất ma túyhoặc các chất kích thích khác dẫn đến việc mất khả năng nhận thức tạm thời… thì được xem làkhông tự nguyện xác lập, giao kết hợp đồng Vấn đề pháp lý đặt ra là người này phải chứng minhđược là vào lúc xác lập hợp đồng, họ đang ở trong tình trạng không có khả năng nhận thức, điềukhiển được hành vi của mình
Vô hiệu do vi phạm quy định về hình thức: trong trường hợp pháp luật quy định hình thức hợp đồng là điều kiện có hiệu lực của hợp đồng (được trình bày ở điểm 1 mục III Chương I) mà các
bên không tuân thủ theo, thì theo yêu cầu của một hoặc các bên, Tòa án, cơ quan nhà nước cóthẩm quyền khác quyết định buộc các bên thực hiện quy định về hình thức của hợp đồng trongmột thời hạn, quá thời hạn đó mà không thực hiện thì giao dịch vô hiệu
Vô hiệu do chủ thể hợp đồng không bảo đảm điều kiện về đăng ký kinh doanh: BLDS không
quy định cụ thể về trường hợp này, song có thể suy ra trường hợp vô hiệu này từ các quy định vềđiều kiện có hiệu lực của hợp đồng Theo đó, để xác định hợp đồng có bị vô hiệu do một bênkhông có đăng ký kinh doanh để thực hiện nội dung đã thỏa thuận hay không, cần nghiên cứu kỹnội dung hợp đồng để xem các bên có những nghĩa vụ cụ thể gì? Việc thực hiện các nghĩa vụ đó
có phù hợp với đăng ký kinh doanh của từng bên hay không? Những ngành nghề các bên đượcquyền kinh doanh ghi trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh là gì? Đối với những ngànhnghề phải có chứng chỉ hành nghề hoặc những ngành nghề kinh doanh có điều kiện, phải xem xétnội dung của loại giấy tờ này
Vô hiệu do được ký kết bởi người đại diện không đúng thẩm quyền: trường hợp này cũng
không được quy định trong pháp luật dân sự, song có thể áp dụng quy định về đại diện và phạm
vi đại diện để xác định hiệu lực của hợp đồng
Trang 19 Khi người không có quyền đại diện giao kết hợp đồng sẽ không làm phát sinh quyền, nghĩa vụđối với bên được đại diện, trừ trường hợp được người đại diện hợp pháp ủy quyền hoặc chấpthuận.
Giao dịch do người đại diện xác lập, thực hiện hợp đồng vượt quá phạm vi đại diện không làmphát sinh quyền, nghĩa vụ của người được đại diện đối với phần vượt này, trừ trường hợp ngườiđại diện đồng ý hoặc biết mà không phản đối
Phạm vi đại diện cần phải được xác định đối với cả đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủyquyền Nếu như văn bản ủy quyền là cơ sở cho phép xác định phạm vi đại diện của người đạidiện thì quy định pháp luật là xơ sở cho phép xác định phạm vi đại dện của người đại diện theopháp luật
Ví dụ: Các quy định có tính phân cấp thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông, HĐQT, Giám đốc trongCông ty cổ phần Theo đó, dù Chủ tịch HĐQT hay Giám đốc Công ty là người đại diện theo pháp luật thìkhi thực hiện việc đại diện đều phải tính đến thẩm quyền quyết định vấn đề có liên quan
Tùy thuộc vào mức độ của sự vô hiệu hợp đồng, hợp đồng vô hiệu trong các trường hợp nói trênđược phân chia thành:
Hợp đồng vô hiệu toàn bộ: là hợp đồng mà tất cả các nội dung của hợp đồng không có giá trị
pháp lý, các bên không phải thực hiện nghĩa vụ và cũng không được hưởng các quyền theo hợpđồng
Hợp đồng vô hiệu từng phần: là những hợp đồng có nội dung nào đó vi phạm điều cấm của pháp
luật và bị vô hiệu nhưng không làm ảnh hưởng đến các nội dung còn lại của hợp đồng
4.2 Hậu quả của hợp đồng vô hiệu:
Khi một hợp đồng vô hiệu thì sẽ bị xử lý theo quy định của pháp luật Nhìn chung, quan điểmpháp luật các nước đều có quan điểm xử lý rất nghiêm khắc đối với các hợp đồng vô hiệu, đặc biết là đốivới bên chủ thể đã có lổi trong việc giao kết và thực hiện hợp đồng vô hiệu Theo BLDS 2005, một hợpđồng vô hiệu sẽ không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên từ thời điểm giao kết Các bên phảikhôi phục lại tình trạng ban đầu Việt khôi phục lại tình trạng ban đầu được thực hiện theo quy định sau:
Các bên hoàn trả cho nhau nhừng gì đã nhận Nếu không hoàn trả được bằng hiện vật thìhoàn trả bằng tiền (trừ trường hợp tài sản bị tịch thu theo quy định của pháp luật)
Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường thiệt hại cho bên kia
IV Giao kết và thực hiện hợp đồng, những vấn đề cần lưu ý
1 Giao kết hợp đồng
1.1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng
Không phải sự thỏa thuận nào giữa các chủ thể cũng dẫn tới việc hình thành hợp đồng, cũng nhưkhông phải mọi quyền và nghĩa vụ của các chủ thể đối với nhau đều phát sinh từ sự thỏa thuận Mọi thỏa
Trang 20thuận giữa các chủ thể được coi là hợp đồng và được pháp luật bảo vệ phải đáp ứng nhưng điều kiện theoquy định của pháp luật, trong đó có điều kiện tuân thủ các nguyên tắc giao kết hợp đồng.
Theo quy định của BLDS 2005, việc giao kết hợp đồng phải tuân theo các nguyên tắc: tự do giaokết nhưng không trái pháp luật và đạo đức xã hội; tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực vàngay thẳng (Điều 389 BLDS 2005) Việc tuân thủ các nguyên tắc giao kết hợp đồng có ý nghĩa quantrọng nhằm bảo đảm sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng phù hợp với ý chí thực của họ; hợp đồng
có thể mang lại lợi ích cho các bên đồng thời không xâm hại đến những lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ
1.2 Trình tự, thủ tục giao kết hợp đồng
Đề nghị giao kết hợp đồng:
Đề nghị giao kết hợp đồng có bản chất là hành vi pháp lý đơn phương của một chủ thể, có nộidung bày tỏ ý định giao kết hợp đồng với chủ thể khác theo những điều kiện xác định Về nguyên tắc,hình thức đề nghị hợp đồng phải phù hợp với hình thức của hợp đồng, theo đó, đề nghị hợp đồng có thểđược thể hiện bằng văn bản, lời nói hoặc hành vi cụ thể hoặc kết hợp giữa các hình thức này
+ Đề nghị hợp đồng được gửi đến cho một hay nhiều chủ thể đã xác định Hiệu lực của đề nghịgiao kết hợp đồng thông thường được bên đề nghị ấn định Trường hợp bên đề nghị không ấn định thờiđiểm có hiệu lực của đề nghị hợp đồng thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đềnghị nhận được đề nghị đó Căn cứ xác định bên được đề nghị đã nhận được đề nghị giao kết hợp đồng là:
Đề nghị được chuyển đến nơi cư trú (bên được đề nghị là cá nhân) hoặc trụ sở của bên được
để nghị (là pháp nhân);
Đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị;
Bên được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phương thức khác.Bên đề nghị phải chịu trách nhiệm về lời đề nghị của mình Trong thời hạn đề nghị hợp đồng cóhiệu lực, nếu bên được đề nghị thông báo chấp thuận vô điều kiện đề nghị hợp đồng thì hợp đồng hìnhthành và ràng buộc các bên Bên đề nghị có thể thay đổi hoặc rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trong cáctrường hợp:
Bên được đề nghị nhận được thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị trước hoặc cùngvới thời điểm nhận được đề nghị;
Điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong trường hợp bên đề nghị có nêu rõ vềviệc được thay đổi hoặc rút lại đề nghị khi điều kiện đó phát sinh
+ Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt hiệu lực trong các trường hợp:
Bên nhận được để nghị trả lời không chấp nhận;
Hết thời hạn trả lời chấp nhận;
Thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực;
Thông báo về việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực
Trang 21 Theo thỏa thuận của các bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bênđược đề nghị trả lời.
Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng
Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị vềviệc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng được xác địnhkhác nhau trong các trường hợp sau:
Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi đượcthực hiện trong thời hạn đó; nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận được trả lời khi đã hếtthời hạn trả lời thì chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bên chậm trả lời Trong trườnghợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm vì lý do khách quan mà bên đề nghịbiết hoặc phải biết về lý do khách quan này thì thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng vẫn cóhiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời ngay không đồng ý với chấp nhận đó của bênđược đề nghị
Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả trong trường hợp qua điện thoại hoặc qua cácphương tiện khác thì bên được để nghị phải trả lời ngay có chấp nhận hoặc không chấp nhận,trừ trường hợp có thỏa thuận về thời hạn trả lời
Bên được đề nghị giao kết hợp đồng có thể rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng, nếuthông báo này đến trước hoặc cùng với thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợpđồng
1.3 Thời điểm giao kết hợp đồng
Về nguyên tắc chung, hợp đồng được giao kết vào thời điểm các bên đạt được sự thỏa thuận.Thời điểm giao kết hợp đồng được quy định khác nhau phụ thuộc vào cách thức giao kết và hình thức củahợp đồng Điều 404 BLDS 2005 quy định, có thể xác định thời điểm giao kết hợp đồng trong kinh doanhtheo các trường hợp sau:
Hợp đồng được giao kết trực tiếp bằng văn bản: thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm bênsau cùng ký vào văn bản
Hợp đồng được giao kết gián tiếp bằng văn bản (thông qua các tài liệu giao dịch): thời điểmđạt được sự thỏa thuận được xác định theo lý thuyết tiếp nhận, theo đó, hợp đồng được giaokết khi bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng
Hợp đồng được giao kết bằng lời nói: thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm các bên đãthỏa thuận về nội dung của hợp đồng Các bên có thể sử dụng những biện pháp, chứng cứ hợppháp để chứng minh việc các bên đã thỏa thuận về nội dung của hợp đồng bằng lời nói.Cần lưu ý, sự im lặng của bên được đề nghị cho đến khi hết thời hạn trả lời cũng có thể là căn cứxác định hợp đồng đã được giao kết, nếu có thỏa thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng
Trang 22- Thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phươngthức và các thỏa thuận khác;
- Thực hiện một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợi ích cho các bên, bảo đảm tin cậylẫn nhau;
- Không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp củangười khác
2.2 Các thức thực hiện hợp đồng
Cách thức thực hiện hợp đồng được pháp luật quy định phù hợp với tính chất của từng loại hợpđồng Theo pháp luật hiện hành, quy định tại Điều 413, Điều 422 BLDS 2005, cách thức thực hiện hợpđồng được quy định cho các loại hợp đồng như sau:
- Đối với hợp đồng đơn vụ, bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ đúng như đã thỏa thuận; chỉđược thực hiện trước hoặc sau thời hạn nếu được bên có quyền đồng ý
- Đối với hợp đồng song vụ: khi các bên đã thỏa thuận thời hạn thực hiện nghĩa vụ thì mỗi bên phảithực hiện nghĩa vụ của mình khi đến hạn; không được hoãn thực hiện với lý do bên kia chưa thựchiện nghĩa vụ đối với mình, trừ trường hợp có căn cứ được hoãn thực hiện nghĩa vụ thep quy địnhcủa pháp luật hoặc không thể thực hiện được nghĩa vụ do lỗi của bên có quyền Trong trường hợpcác bên trong hợp đồng song vụ không thỏa thuận bên nào thực hiện nghĩa vụ trước, thì các bênphải đồng thời thực hiện nghĩa vụ đối với nhau; nếu nghĩa vụ không thể thực hiện đồng thời thìnghĩa vụ nào khi thực hiện mất nhiều thời gian hơ thì nghĩa vụ đó phải được thực hiện trước
- Đối với hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba: khi thực hiện hợp đồng vì lợi ích của người thứ bathì người thứ ba có quyền trực tiếp yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ đối với mình;nếu các bên có tranh chấp về việc thực hiện hợp đồng thì người thứ ba không có quyền yêu cầuthực hiện nghĩa vụ cho đến khi tranh chấp được giải quyết Bên có quyền cũng có thể yêu cầu bên
Trang 23có nghĩa vụ thực hiện hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba.
3 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng
Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng có những đặc điểm cơ bản là:
- Được áp dụng trên cơ sở hành vi vi phạm hợp đồng có hiệu lực pháp luật;
- Nội dung gắn liền với việc thực hiện các nghĩa vụ theo hợp đồng hoặc trách nhiệm về tài sản;
- Do cơ quan, tổ chức có thẩm quyền áp dụng hoặc do bên bị vi phạm áp dụng trên cơ sở pháp luật.Theo quy định hiện hành, các hình thức chế tài được áp dụng đối với vi phạm hợp đồng gồm các căn
cứ sau:
- Có hành vi vi phạm hợp đồng: là căn cứ pháp lý để áp dụng đối với tất cả các hĩa làình thức chế
tài do vi phạm hợp đồng
- Có thiệt hại vật chất thực tế xảy ra: thiệt hại vật chất thực tế do vi phạm hợp đồng gây ra là căn
cứ bắt buộc phải có khi áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Về nguyên tắc, bên bị vi phạm chỉđược bồi thường (và bên vi phạm chỉ có nghĩa vụ bồi thường) những khoản thiệt hại trong phạm
vi do pháp luật quy định Các khoản thiệt hại do vi phạm nghĩa vụ hợp đồng gây ra bao gồm tổnthất về tài sản, chi phí hợp lý để ngăn chặn, hạn chế, khắc phục thiệt hại, thu nhập thực tế bị mấthoặc bị giảm sút (Khoản 2 Điều 307 BLDS 2005)
- Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hại thực tế: Mối quan hệ nhân
quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hại thực tế được xác định khi hành vi vi phạm vàthiệt hại thực tế có mối liên hệ nội tại, tất yếu; hành vi vi phạm là nguyên nhân trực tiếp gây rathiệt hại Trên thực tế, một hành vi vi phạm hợp dồng có thể gây ra nhiều khoản thiệt hại và mộtkhoản thiệt hại cũng có thể được sinh ra do nhiều hành vi vi phạm hợp đồng Trong khi đó, cácchủ thể hợp đồng, đặc biệt là các chủ thể kinh doanh, có thể cùng lúc tham gia nhiều quan hệ hợpđồng khác nhau Vì vậy, việc xác định chính xác mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm hợpđồng và thiệt hại thực tế không phải bao giờ bao giờ cũng dễ dàng; sẽ rất dễ nhầm lẫn nếu chỉ dựavào sự suy đoán chủ quan
- Có lỗi của bên vi phạm: lỗi của bên vi phạm hợp đồng (có thể là cá nhân hoặc tổ chức) là căn cứ
bắt buộc phải có để áp dụng đối với tất cả các hình thức chế tài do vi phạm hợp đồng Khi xácđịnh lỗi của chủ thể là tổ chức vi phạm hợp đồng đề áp dụng trách nhiệm hợp đồng, phải căn cứvào lỗi của người đại diện cho tổ chức đã giao kết và thực hiện hợp đồng Trách nhiệm hợp đồngđược áp dụng theo nguyên tắc lỗi suy đoán, theo đó mọi hành vi không thực hiện, thực hiệnkhông đúng hợp đồng đều bị suy đoán là có lỗi (trừ trường hợp là bên bi phạm chứng minh được
là mình không có lỗi); bên bị vi phạm cũng như cơ quan tài phán không có nghĩa vụ chứng minhlỗi của bên vi phạm
Các hình thức trách nhiệm do vi phạm hợp đồng:
Trang 24Theo Luật thương mại 2005 (Điều 294), ngoài các trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đãthỏa thuận, bên bi phạm nghĩa vụ hợp đồng còn được miễn trách nhiệm khi:
Xảy ra sự kiện bất khả kháng (theo khoản 1 Điều 161 BLDS 2005);
Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia;
Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quy định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩmquyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng
Khi xảy ra trường hợp được miến trách nhiệm hợp đồng, bên vi phạm hợp đồng còn phải thôngbáo ngay (bằng văn bản) cho bên kia về trường hợp được miễn trách nhiệm và những hậu quả có thể xảy
ra Nếu bên vi phạm không thông báo hoặc thông báo không kịp thời cho bên kia thì phải bồi thường thiệthại
4 Chấm dứt hợp đồng
Điều 424 BLDS 2005 quy định: Hợp đồng chấm dứt trong các trường hợp sau:
Hợp đồng đã được hoàn thành;
Theo thỏa thuận của các bên;
Cá nhân giao kết hợp đồng chết; pháp nhân hoặc chủ thể khác chấm dứt mà hợp đồng phải dochính cá nhân, pháp nhân hoặc chủ thể đó thực hiện;
Hợp đồng bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực hiện (tại Điều 426 – BLDS 2005);
Hợp đồng không thể thực hiện được do đối tượng của hợp đồng không còn và các bên có thể thỏathuận thay thế đối tượng khác hoặc bồi thường thiệt hại;
Các trường hợp khác do pháp luật quy định
Trang 25CHƯƠNG II: CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM HỢP ĐỒNG
I KHÁI QUÁT VỀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM
1 Khái niệm, đặc điểm
a Khái niệm
Biện pháp bảo đảm là những biện pháp pháp lý do các bên thoả thuận hoặc
do pháp luật quy định nhằm đảm bảo cho việc thực hiện hoặc để bảo đảm cho việc giao kết và thực hiện nghĩa vụ.
b Đặc điểm
Là biện pháp do các bên thoả thuận hoặc do pháp luật quy định
Là những biện pháp có tính chất bổ sung cho nghĩa vụ chính (khi nghĩa vụ chính không thực hiện).
Là những biện pháp được đặt ra có mục đích: tác động (lên tài sản), dự phòng (xử lý để thanh toán), dự phạt (chế tài về tài sản)
Các biện pháp này được áp dụng khi nghĩa vụ cần được bảo đảm bị vi phạm và chủ yếu mang tính chất tài sản.
c Mục đích của việc xác lập các biện pháp bảo đảm
Bảo vệ lợi ích của bên có quyền bằng 01 tài sản nhất định, phòng ngừa rủi ro trong sản xuất kinh doanh và trong đời sống.
Nâng cao trách nhiệm của chủ thể có nghĩa vụ, của người tham gia hợp đồng, đảm bảo niềm tin của bên có quyền và bảo đảm sự tín nhiệm đối với bên có nghĩa vụ.
Hạn chế tranh chấp, bảo đảm cho chủ nợ quyền được ưu tiên thanh toán hơn
so với các chủ nợ không được đảm bảo.
2 Đối tượng dùng để đảm bảo:
Tài sản (Theo điều 163 bộ luật dân sự 2005)
Điều 320 Vật bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự
1 Vật bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm và được phép giao dịch.