Bài giảng Pháp luật trong kinh doanh du lịch chương 3: TỔ CHỨC DOANH NGHIỆP DU LỊCH

 Có hay không có tư cách pháp nhân không phải là điều kiện để xác định sự tồn tại hợp pháp hay bình đẳng của các CTKD..  Pháp nhân  Một chủ thể bằng hành vi của mình có thể tham gia

CHƯƠNG 3

TỔ CHỨC DOANH NGHIỆP DU LỊCH

I CHỦ THỂ KINH DOANH VÀ PHÂN LOẠI CHỦ THỂ KINH DOANH

II THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP DU LỊCH

III ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP

I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHỦ THỂ

KINH DOANH

1 KHÁI NIỆM VỀ HÀNH VI KINH DOANH

2 KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA CTKD

3 PHÂN LOẠI CTKD

4.ĐIỀU KIỆN VÀ THỦ TỤC ĐỂ THÀNH LẬP DN

5 QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CƠ BẢN CỦA CTKD

6 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP

7 GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

8 VĂN PHÒNG ĐẠI DIỆN VÀ CHI NHÁNH DN

 Nội dung nghiên cứu:

1 KHÁI NIỆM VỀ HÀNH VI KINH DOANH

 “KD là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ SX đến tiêu thụ SP hoặc cung ứng DV trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi” (K2 Đ4 LDN2005)

 Khái niệm HVKD lần đầu tiên lần đầu tiên được quy định tại K1 Đ3 LCT1990, và sau

đó được kế thừa trong LDN2005 tại K2 Đ4

Dấu hiệu của hành vi kinh doanh:

 Hành vi đó phải mang tính chất nghề nghiệp : Chủ thể tham gia thương trường là thực hiện phân công lao động

và họ sinh sống bằng hành vi đó Và họ được pháp luật thừa nhận và bảo hộ

 HVKD phải diễn ra trên thị trường : Thị trường là nơi gặp

gỡ giữa người mua và người bán Thị trường được xác định theo không gian, thời gian và theo từng loại sản phẩm và thị trường cần được hiểu trong khuôn khổ của đời sống vật chất của nền kinh tế

 Hành vi mục đích sinh lời : HVKD yêu cầu cần phải hạch toán với mục đích lợi nhuận Đây cũng là dấu hiệu quan trọng để phân biệt HVKD với các hoạt động khác

 Hành vi đó phải là những hành vi thường xuyên : Nó phải được thực hiện thường xuyên và được lặp đi lặp lại.

2 KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA CHỦ THỂ KINH DOANH

1

2 4

Khái niệm CTKD

Pháp nhân

Khái niệm DN Những đặc điểm pháp lý của DN

Thể nhân

 Khái niệm CTKD

 Khái niệm CTKD không được định nghĩa mà chỉ có khái niệm DN và khái niệm KD Tuy nhiên, xuất phát

từ khái niệm HVKD thì chủ thể của HVKD bao gồm

cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ kinh tế gia đình, nhóm KD, các tổ hợp KD và những tổ chức liên kết khác theo kiểu CT đối nhân

 CTKD có thể được hiểu là những pháp nhân hay thể nhân thực hiện những HVKD

 Có hay không có tư cách pháp nhân không phải là điều kiện để xác định sự tồn tại hợp pháp hay bình đẳng của các CTKD Vấn đề pháp nhân hay thể nhân chỉ là xem xét đến chế độ TNHH hay TNVH mà thôi

 Khái niệm DN

 “DN là TCKT có tên riêng, có tài sản, có trụ

sở giao dịch ổn định, được ĐKKD nhằm mục đích thực hiện các HĐKD” (K1 Đ4 LDN2005)

 Các đơn vị NN hoạt động công ích hay cung cấp HH-DV công cộng hay trong lĩnh vực an ninh quốc phòng mà không có mục đích tìm kiếm lợi nhuận thì không được coi là DN

 Không phải tất cả các ĐVKD (CTKD) được thành lập nhằm mục đích HĐKD đều được coi

là DN

Đây là những đặc trưng về mặt pháp lý để phân biệt DN là một TCKT với hộ gia đình, cá thể, đặc biệt là phân biệt với các tổ chức không phải là ĐVKD như các CQNN, đơn vị vũ trang, TCXH.

 Pháp nhân

 Một chủ thể bằng hành vi của mình có thể tham gia nhiều QHXH khác nhau và trở thành chủ thể của nhiều ngành luật khác nhau

 Chủ thể của HVKD là ai? Câu hỏi này được trả lời trước hết bằng nội hàm của cặp phạm trù pháp nhân

và thể nhân

 Khoa học pháp lý truyền thống chia chủ thể LDS thành hai loại: pháp nhân và thể nhân Còn theo BLDS2005, chủ thể của LDS được chia thành pháp nhân, cá nhân, tổ hợp tác và hộ gia đình Cách phân chia này là không hợp lý và không đầy đủ, bởi vì, ngoài các chủ thể nêu trên thì còn có các loại chủ thể khác như nhóm KD, các hiệp hội mà không đủ điều kiện trở thành pháp nhân

 Pháp nhân (tt)

 Mỗi con người phải tự chịu trách nhiệm về hành vi của mình khi họ có những điều kiện nhất định Còn một tổ chức có nhiều người thì hành vi mà các cá nhân thực hiện thì tổ chức

đó hay bản thân mỗi cá nhân phải chịu trách nhiệm Có thể chia thành hai trường hợp:

 Thứ nhất là, nếu mỗi cá nhân phải tự chịu trách nhiệm về hành vi của mình thì không có

sự tách bạch giữa tài sản của cá nhân đã góp

và các tài sản còn lại của cá nhân;

 Thứ hai là, có sự tách bạch giữa tài sản của cá nhân và tài sản của tổ chức

 Pháp nhân (tt)

 Quan điểm thứ hai là khoa học và hợp lý hơn Vì vậy, ngoài cá nhân, thì một CTPL khác ra đời - là sự tập hợp của nhiều người và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình và tách biệt với các tài sản khác của các thành viên, tổ chức đó gọi là pháp nhân.

 Với mục đích này, pháp nhân không liên quan đến vấn

đề cá nhân hay tập thể con người; số ít hay số nhiều; Vấn đề là có sự tách bạch hay không giữa tài sản của

cá nhân và tài sản của tổ chức Có nghĩa là, không phải mọi tổ chức đều là pháp nhân

 Một tổ chức thực hiện nguyên tắc tách bạch về tài sản

là điều kiện quan trọng để trở thành pháp nhân Và khi đó trách nhiệm của tổ chức đó đối với hành vi của mình là TNHH

 Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác

và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó;

 Nhân danh mình tham gia các QHPL một cách độc lập

Trong đó dấu hiệu thứ ba là thuộc tính riêng của pháp nhân

 Pháp nhân (tt)

 Pháp nhân là một thực thể trìu tượng, được

hư cấu, thể hiện tình trạng tách bạch về mặt tài sản của nó với tài sản còn lại của chủ sở hữu, người đã sáng tạo ra nó.

 Với thiết kế pháp lý để tạo ra một thực thể pháp lý mới – pháp nhân nhằm mục đích để các tổ chức có tư cách pháp nhân hưởng quy chế TNHH

 Các DN được coi là có tư cách pháp nhân, gồm: DNNN, CTTNHH, CTCP, CTHD, DN có vốn đầu tư nước ngoài Chỉ có DNTN không có tư cách pháp nhân

 Những thực thể pháp lý đó có thể là cá nhân hay tập hợp một nhóm người nhưng không phải là tổ chức Loại chủ thể đó được khoa học pháp lý truyền thống gọi chung là thể nhân.

 Pháp luật nước ta sử dụng hai phạm trù là cá nhân và pháp nhân Ngoài ra, còn có những thực thể pháp lý khác không phải là cá nhân cũng không phải là pháp nhân, như: tổ hợp tác; hộ gia đình; nhóm KD

 TNVH và TNHH

 TNVH là sự tận cùng hay đến cùng của việc trả nợ Xảy ra khi chủ thể không có sự tách bạch về mặt tài sản, trong mọi trường hợp vẫn phải trả hết nợ

 TNHH là chỉ giới hạn trong phần tài sản còn lại mà các thành viên đã góp vào pháp nhân

 Vô hạn hay hữu hạn là tính chất của chế độ đảm bảo tài sản khi tham gia các QHTS Điều này không liên quan đến TNPL phát sinh từ

sự VPPL mà hậu quả là thực hiện các chế tài

 TNVH và TNHH (tt)

 Đặc tính TNVH hay TNHH chỉ xuất hiện và chỉ được đề cập tới khi một chủ thể luật dân sự - kinh tế bị vỡ nợ, mà đối với các DN khác được gọi là phá sản.

 Tài sản phá sản của pháp nhân vào thời điểm bị tuyên bố phá sản là số tài sản vừa hiểu theo nghĩa thực tế, vừa hiểu theo nghĩa pháp lý

 Theo thực tế, là tài sản còn lại tại thời điểm tuyên bố phá sản

 Theo nghĩa pháp lý, là vào thời điểm phá sản mà

có thành viên chưa thực hiện xong việc góp vốn thì phần đó vẫn được coi là tài sản của pháp nhân

 Hoạt động nhân danh mình và tự chịu trách nhiệm

về mọi hành vi của mình với số tài sản riêng có

→

→ Mô hình DN theo kiểu pháp nhân hay thể nhân suy cho cùng là để ấn định chế độ TNHH hay TNVH Song, chúng chỉ được áp dụng khi DN bị tuyên bố phá sản Chứng tỏ rằng, giữa pháp nhân và thể nhân không vì thế mà có sự bất bình đẳng

 TNVH và TNHH (tt)

 Điểm mạnh của các DN chịu TNVH chính là ít có khả năng gây rủi ro cho bạn hàng Song, đối với chủ DN luôn bị đe doạ bởi khả năng “được ăn cả, ngã về không” nên không mạnh dạn đầu tư vào những lĩnh vực rủi ro cao, và khi liên kết góp vốn

họ luôn tìm những người rất gần gũi Các loại DN này không bao giờ trở thành DN lớn

 Các DN chịu TNHH lại khắc phục được “điểm yếu”

đó, dễ dàng tồn tại trong mọi lĩnh vực và có thể trở thành những ĐVKT mạnh Thế nhưng, do TNHH nên dễ gây ra rủi ro cho bạn hàng Những

DN loại này thường bị các bạn hàng “thẩm định” rất cẩn thận

5 Phân loại theo hình thức pháp lý của các TCKD

Xét theo dấu hiệu sở hữu Xét dấu hiệu về phương thức đầu tư vốn

Phân loại theo giới hạn trách nhiệm Theo dấu hiệu đơn chủ sở hữu hay đa chủ sở hữu

 Nếu xét theo dấu hiệu sở hữu

 DNNN : là DN mà NN có sở hữu vốn góp hoặc cổ phần trên 50% VĐL

 DNTN : là DN mà tài sản của DN thuộc

về một cá nhân và cá nhân đó chịu TNVH về các khoản nợ của DN

 CT : có các loại CT là CTTNHH (1TV và từ 2TV trở lên), CTCP, CTHD

 DN của các tổ chức các tổ chức chính trị

- xã hội

 Nếu xem xét dấu hiệu

về phương thức đầu tư vốn

 DN có vốn đầu tư trong nước

 DN có vốn đầu tư nước ngoài: DNLD và DN 100% vốn nước ngoài.

 Nếu theo dấu hiệu đơn chủ sở hữu hay đa chủ sở hữu

 DN một chủ : DN do một chủ đầu tư.

 DN nhiều chủ : DN được hình thành trên cơ

sở liên kết của các thành viên qua việc cùng góp vốn Loại DN này được gọi là CT

 Phân loại theo giới hạn trách nhiệm

 DN không có tư cách pháp nhân (DNTN):

DN phải chịu TNVH về các khoản nợ Nghĩa

là không có sự phân biệt giữa tài sản của

DN với phần tài sản còn lại của chủ DN.

 DN có tư cách pháp nhân (gồm tất cả các

DN còn lại): Các DN có chế độ TNHH – chế

độ chịu TNHH đối với các khoản nợ của DN (có sự tách bạch tài sản của DN với phần tài sản còn lại của chủ sở hữu DN)

 Phân loại theo hình thức pháp lý

của các TCKD

 CTCP

 CTTNHH : CTTNHH có từ 2TV trở lên và CTTNHH có 1TV

 Khái quát PLVN về thành lập và quản lý DN

 PL về thành lập và quản lý DN được hoàn thiện dần cùng với quá trình hình thành phát triển của các loại hình DN.

 Trong cơ chế KHHTT, hoạt động kinh tế chủ yếu được thực hiện bởi các ĐVKT thuộc các thành phần kinh tế XHCN Những văn bản dưới luật đặt ý chí kế hoạch NN lên trên hết để điều chỉnh toàn diện, từ việc thành lập, tổ chức, quản lý đến mọi hoạt động của ĐVKT.

 Khái quát PLVN về thành lập và quản lý DN

(tt)

 Thời kỳ đổi mới, nền kinh tế công nhận thêm hình thức sở hữu tư nhân Với ba hình thức sở hữu tạo nên đa dạng các thành phần kinh tế (6 thành phần) với các hình thức SXKD đa dạng

 Về mặt pháp lý, quá trình đổi mới điều kiện thủ tục thành lập DN thể hiện qua việc QH ban hành các VBPL: LĐTNN(1987, 1996), LCT(1990), LDNTN1990, HP92, LDNNN(1995, 2003), và đặc biệt là LDN1999, sau đó là LDN2005…

 Khái quát PLVN về thành lập và quản lý DN (tt)

 Điểm thay đổi quan trọng là NN đã coi quyền thành lập DN là quyền tự do KD Khi đã thành lập DN các CTKD đó có nghĩa vụ ĐKKD NN từ chỗ can thiệp mọi hoạt động nay chỉ kiểm tra, kiểm soát

 Một thay đổi khác nữa là, nếu trước đây có sự phân biệt giữa các ĐVKT trong nước với nhau cũng như với các ĐVKT có vốn đầu tư nước ngoài, thì nay điều chỉnh theo hướng bình đẳng giữa các thành phần kinh tế Biểu hiện

là, năm 2005 QH đã ban hành LDN chung và LĐT chung

 Những điều kiện cơ bản để thành lập DN

Một chủ thể muốn thành lập DN thì cần phải

có đủ 5 điều kiện:

 Điều kiện về tài sản

 Điều kiện về ngành nghề KD

 Điều kiện về tên, trụ sở DN

 Điều kiện về tư cách pháp lý của người thành lập và quản lý DN

 Điều kiện phải bảo đảm số lượng thành viên

và cơ chế, quản lý điều hành hoạt động DN

 Điều kiện về tài sản

 Người thành lập DN phải đăng ký tài sản đầu

tư vào KD, đây là điều kiện bắt buộc

 Trước đây, mọi DN khi xin phép thành lập đều phải có vốn pháp định Hiện nay, chỉ một số lĩnh vực NN mới quy định DN phải có vốn pháp định.

 Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản.

 Phương thức định giá tài sản có thể được phân biệt trong 2 trường hợp là góp vốn khi thành lập DN và góp vốn trong quá trình hoạt động của DN

 Điều kiện về ngành nghề

 Tự do lựa chọn ngành nghề là một trong những nội dung của quyền tự do KD DN thuộc mọi thành phần được quyền lựa chọn lĩnh vực và ngành nghề mà pháp luật không cấm

 CP tùy thuộc vào từng thời kỳ mà ban hành danh mục các ngành nghề và lĩnh vực không được phép KD Ngành nghề KD hiện tại được chia thành những nhóm chủ yếu:

 Thứ nhất: những ngành nghề bị cấm

 Thứ hai: những ngành nghề có điều kiện

 Thứ ba: những ngành nghề được khuyến khích

 Bộ, cơ quan ngang bộ, HĐND và UBND các cấp không được quy định về ngành, nghề KD có điều kiện và điều kiện KD

 Điều kiện về tên DN (Đ31 LDN2005)

 Tên phải bằng tiếng Việt, có thể kèm chữ số và

ký hiệu, phải phát âm được và có ít nhất hai thành tố:

 Loại DN;

 Tên riêng

 Tên phải được viết hoặc gắn tại trụ sở chính, chi nhánh, VPĐD Tên phải được in hoặc viết trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ, tài liệu và các

ấn phẩm của DN.

 Căn cứ vào Đ31, 32, 33, 34 LDN2005, CQĐKKD

có quyền từ chối tên dự kiến của DN, và đây là quyết định cuối cùng

 Điều kiện về tên DN (Đ32 LDN2005)

Những điều cấm trong đặt tên:

 Đặt tên trùng hoặc gây nhầm lẫn với DN đã đăng ký

 Sử dụng tên của các cơ quan, đơn vị, tổ chức làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng, trừ trường hợp có sự chấp thuận của họ

 Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục

 Điều kiện về tên DN (Đ33 LDN2005)

Tên viết bằng tiếng nước ngoài và tên viết tắt:

 Tên viết bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch

từ tên tiếng Việt Khi dịch, tên riêng có thể giữ nguyên hoặc dịch theo nghĩa tương ứng.

 Tên bằng tiếng nước ngoài được in hoặc viết với khổ chữ nhỏ hơn tên bằng tiếng Việt.

 Tên viết tắt được viết tắt từ tên bằng tiếng Việt hoặc tên viết bằng tiếng nước ngoài.

 Điều kiện về tên DN (Đ34 LDN2005)

Tên trùng và tên gây nhầm lẫn:

 Tên trùng là tên được viết và đọc bằng tiếng Việt hoàn toàn giống với tên DN đã đăng ký

 Các trường hợp được coi là tên gây nhầm lẫn:

 Tên bằng tiếng Việt được đọc giống như tên DN đã đăng ký;

 Tên bằng tiếng Việt chỉ khác tên DN đã đăng ký bởi ký hiệu “&”;

 Tên viết tắt trùng với tên viết tắt của DN đã đăng ký

 Tên bằng tiếng nước ngoài trùng với tên bằng tiếng nước ngoài của DN

đã đăng ký;

 Tên riêng khác với tên riêng của DN đã đăng ký bởi số tự nhiên, số thứ

tự hoặc các chữ cái tiếng Việt ngay sau tên riêng đó, trừ trường hợp

DN yêu cầu đăng ký là công ty con của DN đã đăng ký;

 Tên riêng khác với tên riêng của DN đã đăng ký bởi từ “tân” ngay trước hoặc từ “mới” ngay sau tên riêng của DN đã đăng ký;

 Tên riêng chỉ khác tên riêng của DN đã đăng ký bằng các từ “miền bắc”, “miền nam”, “miền trung”, “miền tây”, “miền đông” hoặc các từ

có ý nghĩa tương tự, trừ trường hợp DN yêu cầu đăng ký là công ty con của DN đã đăng ký

 Trụ sở doanh nghiệp (Đ35 LDN2005)

 Trụ sở chính là địa điểm liên lạc, giao dịch; phải ở trên lãnh thổ VN, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên

xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có)

 DN phải thông báo thời gian mở cửa trụ sở chính với CQĐKKD trong thời hạn 15 ngày, kể

từ ngày được cấp GCNĐKKD

 Điều kiện về tư cách pháp lý của người thành lập và quản lý DN

 NN khuyến khích các nhà đầu tư trong và ngoài nước đầu tư vào DN