khái niệm tranh chấp trong kinh doanh và các hình thức giải quyết tranh chấp trong kinh doanh

Khái niệm tranh chấp kinh doanh hình thức giải tranh chấp kinh doanh Khái niệm tranh chấp kinh doanh Tranh chấp kinh tế bất đồng chủ thể phát sinh q trình thực nghĩa vụ Nó tranh chấp nảy sinh trình sản xuất kinh doanh Yêu cầu việc giải tranh chấp kinh doanh • Nhanh chóng dứt khốt hạn chế tối đa gián đoạn trình sản xuất kinh doanh • Đảm bảo dân chủ trình giải tranh chấp • Bảo vệ uy tín bên thương trường • Đảm bảo yếu tố bí mật kinh doanh • Đạt hiệu thi hành cao nhằm bảo vệ cách có hiệu lợi ích hợp pháp bên Các hình thức giải tranh chấp kinh doanh Thương lượng Là hình thức giải tranh chấp thường khơng cần đến vai trò tác động bên thứ Đặc điểm hình thức giải tranh chấp bên bàn bạc, thoả thuận để tự giải bất đồng Hoà giải Là hình thức giải tranh chấp với tham gia bên thứ đóng vai trị làm trung gian để hỗ trợ thuyết phục bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm chấm dứt xung đột bất hoà Cũng thương lượng hoà giải giải pháp tự nguyện tuỳ thuộc vào lựa chọn bên tham gia tranh chấp Giải tranh chấp kinh tế trọng tài Là hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động trọng tài với tư cách bên thứ độc lập nhằm chấm dứt xumg đột việc đưa phán buộc bên tham gia tranh chấp phải thực Giải tranh chấp kinh tế án Là hình thức giải tranh chấp quan tồ án nhà nước thực Thơng thường hình thức giải tranh chấp thơng qua án tiến hành mà việc áp dụng biện pháp thương lượng hồ giải khơng có hiệu bên tranh chấp không thoả thuận đưa vụ tranh chấp giải trọng tài Giải tranh chấp kinh doanh thơng qua tịa án Khái niệm vụ án kinh tế Vụ án kinh tế tranh chấp kinh tế bên khởi kiện án để yêu cầu tồ án bảo quyền lợi ích hợp pháp Cơ cấu tổ chức thẩm quyền án việc giải vụ án kinh tế Cơ cấu tổ chức án Cơ cấu tổ chức tịa án • trung ương :Trong án nhân dân tối cao bên cạnh phúc thẩm , tồ hình sự, tồ dân có kinh tế chuyên trách có nhiệm vụ giải vụ án kinh tế Trong Tồ phúc thẩm tồ án NDTC có thẩm phán kinh tế chuyên trách để giải theo thủ tục phúc thẩm vụ án kinh tế giải khiếu nại định án cấp tuyên bố phá sản doanh nghiệp theo quy định pháp luật • địa phương: Chỉ có tồ án nhân dân cấp tỉnh có tồ kinh tế chun trách cịn tồ án nhân dân cấp huyện khơng có tồ kinh tế chun trách mà có thẩm phán kinh tế chuyên trách giải vụ án kinh tế Thẩm quyền án việc giải vụ án kinh tế Thẩm quyền án việc giải vụ án kinh tế phân thành: • Thẩm quyền theo cấp • Thẩm quyền theo lãnh thổ • Thẩm quyền theo lựa chọn nguyên đơn Thẩm quyền án theo cấp quy định sau • • Thẩm quyền tồ án nhân dân cấp huyện : Toà án nhân dân cấp huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc Tỉnh có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ án tranh chấp hợp đồng kinh tế mà giá trị tranh chấp 50 triệu đồng khơng có nhân tố nước Thẩm quyền án nhân dân cấp Tỉnh: o Toà kinh tế thuộc án nhân dân cấp Tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương xét xử theo thủ tục  sơ Thẩm vụ án kinh tế trừ vụ án thuộc thẩm quyền án nhân dân cấp huyện ( trường hợp cần thiết tồ kinh tế tồ án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để giải vụ án kinh tế thuộc thẩm quyền án nhân dân cấp huyện  Phúc thẩm vụ án kinh tế mà án, định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật án cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị thep quy định pháp luật tố tụng o Uỷ ban thẩm phán án cấp tỉnh xem xét giải theo trình tự giám đốc thẩm tái thẩm án định án nhân dân cấp huyện bị kháng nghị • Thẩm quyền tồ án nhân dân tối cao Toà án nhân dân tối cao không xét xử sơ thẩm vụ án kinh tế mà xét xử phúc thẩm, giám đốc thẩm tái thẩm o Phúc thẩm việc tòa án nhân dân cấp xem xét lại án định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật án nhân dân cấp có kháng cáo kháng nghị theo quy định pháp luật o Giám đốc thẩm: Là giai đoạn đặc biệt tố tụng kinh tế tồ án cấp kiểm tra tính hợp pháp, tính có án định có hiệu lực pháp luật tồ án cấp sở kháng nghị người có thẩm quyền o Tái thẩm kinh tế giai đoạn tố tụng đặc biệt tồ án cấp kiểm tra tính hợp pháp tính có án, định có hiệu lực pháp luật án cấp phát tình tiết quan trọng làm thay đổi nội dung vụ án sở kháng nghị người có thẩm quyền Thẩm quyền tồ án theo lãnh thổ Tồ có thẩm quyền xét xử sơ thẩm vụ án kinh tế án nơi bị đơn có trụ sở cư trú Trong trường hợp vụ án liên quan đến bất động sản tồ án nơi có bất động sản giải Thẩm quyền theo lựa chọn nguyên đơn Nguyên đơn có quyền lựa chọn tồ án để u cầu giải vụ án số trường hợp • Khơng biết rõ trụ sở nơi cư trú bị đơn ngun đơn u cầu tồ án nơi có tài sản, trụ sở nơi cư trú cuối bị đơn để giải vụ án • Nếu vụ án phát sinh vi phạm hợp đồng kinh tế ngun đơn u cầu án nơi thực hợp đồng giải vụ án • Nếu vụ án phát sinh từ hoạt động chi nhánh doanh nghiệp ngun đơn u cầu tồ án nơi doanh nghiệp có trụ sở nơi có chi nhánh giải vụ án • Nếu bị đơn có trụ sở nơi cư trú khác ngun đơn u cầu tồ án nơi có trụ sở nơi cư trú bị đơn giải vụ án • Nếu vụ án khơng liên quan đến bất động sản ngun đơn u cầu tồ án nơi có bất động sản nơi có trụ sở cư trú bị đơn giải vụ án • Nếu vụ án liên quan đến bất động sản nhiều nội dung khác nguyên đơn u cầu tồ án nơi giải vụ án Trong trường hợp ngun đơn chọn tồ án tồ án có thẩm quyền giải vụ án Các nguyên tắc việc giải vụ án kinh tế Nguyên tắc tôn trọng quyền tự định đoạt đương Thể hiện: • Các bên tranh chấp có quyền tự định đoạt lựa chọn hình thức giải tranh chấp thích ứng Tồ án tham gia giải đương yêu cầu • Các bên uỷ quyền cho luật sư nơi người khác thay mặt mà khơng cần trực tiếp phải tham gia tố tụng • Các bên có quyền tự hồ giải trước tồ, rút đơn kiện, thay đổi nội dung khởi kiện, quyền đề xuất bổ sung chứng Nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật Ngun tắc tồ án khơng tiến hành điều tra mà xác minh, thu nhập chứng Khi giải vụ án kinh tế, án chủ yếu vào chứng mà đương có nghĩa vụ cung cấp chứng minh để bảo vệ quyền lợi Trong trường hợp quyền lợi bị vi phạm mà đương khơng u cầu tồ án giải tồ khơng có trách nhiệm giải Ngun tắc hồ giải Khi có tranh chấp đương tự hồ giải với khơng hồ giải yêu cầu án can thiệp Ngay đương yêu cầu án giải đương có quyền hồ giải Trong q trình giải vụ án tồ án có trách nhiệm tiến hành hoà giải để bên thoả thuận với việc giải vụ án Chỉ tồ khơng thể hồ giải cần đưa phán Nguyên tắc giải vụ án kinh tế nhanh chóng kịp thời Ngun tắc xét xử cơng khai Xét xử công khai nguyên tắc hoạt động án Việc xét xử vụ án kinh tế phải tuân theo nguyên tắc Nhưng số trường hợp định vụ án kinh tế xét xử kín Thủ tục giải vụ án kinh tế Khởi kiện thụ lý vụ án kinh tế Khởi kiện Pháp luật quy định: quyền khởi kiện vụ án quyền cá nhân pháp nhân có đủ tư cách chủ thể kinh doanh có quyền lợi ích hợp pháp bị tranh chấp bị xâm phạm Để khởi kiện vụ án kinh tế, người khởi kiện phải làm đơn yêu cầu án giải vụ án kinh tế thời hạn tháng kể từ ngày phát sinh tranh chấp Nếu thời hạn đương quyền khởi kiện Kèm theo đơn kiện phải có tài liệu chứng minh cho yêu cầu nguyên đơn Tồ bác đơn kiện trường hợp sau: • Người khởi kiện khơng có quyền khởi kiện • Thời hạn khởi kiện hết • Sự việc giải án định có hiệu lựcpháp luật án cuả quan có thẩm quyền khác Sự việc bên thoả thuận trước phải giải theo thủ tục trọng • tài Thụ lý vụ án Là việc thẩm phán chấp nhận đơn người khởi kiện ghi vào sổ thụ lý vụ án án để giải Toà án thụ lý vụ án với điều kiện sau: • Người khởi kiện có quyền khởi kiện • Sự việc thuộc thẩm quyền giải tồ án • Đơn kiện gửi thời hiệu khởi kiện • Nguyên đơn nộp tạm ứng án phí • Sự việc chưa giải án có hiệu lực pháp luật tồ án quan có thẩm quyền khác Sự việc không bên thoả thuận trước phải theo thủ tục trọng • tài Chuẩn bị xét xử • Sau thụ lý vụ án, kinh tế phải tiến hành chuẩn bị xét xử • Thời hạn chuẩn bị xét xử 40 ngày kể từ ngày thụ lý vụ án Đối với vụ án phức tạp thời hạn kéo dài khơng q 60 ngày • Trong cơng tác chuẩn bị xét xử tồ kinh tế phải tiến hành cơng việc chủ yếu sau: o Thông báo việc kiện: Trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày thụ lý vụ án, tồ án phải thơng báo cho bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan biết nội dung đơn kiện Trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày thơng báo bị đơn người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan phải gửi cho án ý kiến văn đơn kiện tài liệu khác có liên quan đến việc giải vụ án o Xác minh thu thập chứng cứ: Trong tố tụng kinh tế chứng chủ yếu đương cung cấp thực nghĩa vụ chứng minh đồng thời quyền chứng minh Tuy nhiên để đảm bảo việc xét xử vụ án kinh tế xác tồ án tiến hành thu thập chứng để làm sáng tỏ tình tiết cuả vụ án o Hồ giải: Trước mở phiên giải vụ án kinh tế án phải tiến hành hoà giải để đương thoả thuận với việc giải vụ án Nếu đương thoả thuận với giải vụ án tồ án lập biên hoà giải thành Trong thời hạn 10 ngày mà bên khơng thay đổi tồ án định công nhận thoả thuận đương định có hiệu lực pháp luật Trường hợp đương thoả thuận tồ án lập biên hồ giải khơng thành định đưa vụ án xét xử • Kết thúc giai đoạn chuẩn bị xét xử thẩm phán phân cơng chủ toạ có quyền định sau: o Đưa vụ án xét xử o Tạm đình việc giải vụ án o Đình việc giải vụ án Tồ định tạm đình giải vụ án trường hợp sau • Nguyên đơn bị đơn cá nhân chết, pháp nhân giải thể mà chưa có cá nhân pháp nhân thừa kế quyền nghĩa vụ tố tụng • Đã hết thời hạn xét xử mà đương khơng thể có mặt lý đáng • Chưa tìm địa bị đơn bị đơn bỏ trốn • Cần đợi kết giải vụ án hình sự, dân vụ án kinh tế khác • Đã có tồ thụ lý đơn u cầu tun bố phá sản doanh nghiệp mà doanh nghiệp đương vụ án • Trong giải vụ án có liên quan đến doanh nghiệp phát doanh nghiệp lâm vào trình trạng phá sản Tồ định đình việc giải vụ án trường hợp sau: • Người khởi kiện rút đơn kiện • Nguyên đơn dù triệu tập hợp lệ đến lần thứ mà vắng mặt • Nguyên đơn bị đơn cá nhân chết, pháp nhân giải thể mà quyền nghĩa vụ họ khơng có cá nhân ,pháp nhân thừa kế • Sự việc giải án định có hiệu lực pháp luật tồ án quan có thẩm quyền khác • Thời hạn khởi kiện hết trước ngày thụ lý vụ án • Sự việc khơng thuộc thẩm quyền giải tồ • Đã có định án mở thủ tục giải yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp mà doanh nghiệp đương vụ án Phiên sơ thẩm • Theo định pháp luật, thời hạn 10 ngày kể từ ngày có định đưa vụ án xét xử, án phải mở phiên trường hợp có lý đáng thời hạn khơng q 20 ngày • Phiên tồ sơ thẩm tiến hành điều hành Hội đồng xét xử gồm thẩm phán hội thẩm với có mặt đương người làm chứng, người phiên dịch, người giám định kiểm sốt viên (nếu Viện kiểm sốt có u cầu kiểm tra phiên tồ) • Thủ tục tiến hành: o Bắt đầu phiên o Xét hỏi phiên o Tranh luận phiên o Nghị án o Tuyên án o Hoàn chỉnh biên phiên Thủ tục phúc thẩm Phúc thẩm vụ án kinh tế việc án cấp xem xét lại án, định sơ thẩm án cấp chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo, kháng nghị theo định pháp luật Đương người đại diện đương có quyền kháng cáo án, định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật Thời hạn kháng cáo 10 ngày kể từ ngày án tuyên án định Viện trưởng Viện kiểm soát cấp cấp có quyền kháng nghị, thời hạn kháng nghị 10 ngày (đối với Viện kiểm soát cấp) 20 ngày (đối với Viện kiểm soát cấp trên) kể từ ngày tuyên án định Thủ tục xem xét lại án định có hiệu lực pháp luật Giám đốc thẩm Thẩm quyền giám đốc thẩm thuộc án cấp trực tiếp án án, định xét xử giám đốc thẩm Cụ thể: • Uỷ ban thẩm phán Tồ án nhân dân cấp Tỉnh giám đốc thẩm vụ án, án có hiệu lực Tồ án nhân dân cấp huyện bị kháng nghị • Tồ kinh tế - Toà án nhân dân tối cao giám đốc thẩm vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật Toà thuộc án nhân dân tối cao bị kháng nghị • Uỷ ban thẩm phán Toà án nhân dân tối cao giám đốc thẩm vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật thuộc án nhân dân tối cao bị kháng nghị • Hội đồng thẩm phán Tồ án nhân dân tối cao giám đơc thẩm vụ án , định uỷ ban thẩm phán án nhân dân tối cao bị kháng nghị Khách thể quyền kháng nghị theo thủ tục Giám đốc thẩm: Những án, định có hiệu lực pháp luật án cấp sở kháng nghị người có thẩm quyền Căn để kháng nghị: • • • Có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng Kết luận án định không phù hợp với tình tiết khách quan vụ án Các sai lầm nghiêm trọng việc áp dụng pháp luật Những người sau có quyền kháng nghị theo thủ tục giám đốc thẩm • Chánh án tịa án tối cao, Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao có quyền kháng nghị án, định có hiệu lực pháp luật tồ án cấp • Phó chánh án tịa án tối cao, Phó Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao có quyền kháng nghị án, định có hiệu lực pháp luật tồ án nhân dân địa phương • Chánh án Toà án nhân dân cấp tỉnh, Viện trưởng VKS nhân dân cấp tỉnh có quyền kháng nghị án, định có hiệu lực pháp luật án nhân dân cấp huyện Thời hạn kháng nghị tháng kể từ ngày án, định có hiệu lực pháp luật Hội đồng xét xử có quyền: • Bác kháng nghị giữ ngun án, định có hiệu lực pháp luật, thấy kháng nghị khơng có • Sửa đổi phần toàn án, định có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị • Huỷ án, định bị kháng nghị để xét xử sơ thẩm phúc thẩm lại trường hợp có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng, việc xác minh thu thập chứng án cấp khơng đầy đủ mà tồ án cấp giám đốc thẩm khơng thể bổ sung • Huỷ án, định bị kháng nghị đình việc giải vụ án theo đình giải vụ án kinh tế Thủ tục tái thẩm Khách thể quyền kháng nghị theo thủ tục tái thẩm: Là Những án, định có hiệu lực pháp luật án cấp sở kháng nghị người có thẩm quyền Căn để kháng nghị: • Mới phát tình tiết quan trọng vụ án mà đương khơng thể biết giải vụ án • Có sỏ để chứng minh kết luận người giám định, lời dịch người phiên dịch không thật có giả mạo chứng • • Người tiến hành tố tụng cố tình làm sai lệch hồ sơ vụ án Bản án, định án định quan nhà nước mà tồ án dựa vào để giải vụ án bị huỷ bỏ Người có thẩm quyền kháng nghị: 10 hơn”[3] Pháp lệnh hoạt động thương mại không thuyết phục Với cách quy định trên, thấy tất quy định Luật Thương mại mà khơng có danh sách trên[4] thuộc phạm vi điều chỉnh Pháp lệnh “các hành vi thương mại khác theo quy định pháp luật” [5] Năng lực Theo khoản Điều 10, thỏa thuận trọng tài vô hiệu “một bên ký kết thỏa thuận trọng tài khơng có lực hành vi dân đầy đủ” Vậy, sở để khẳng định lực dân thỏa thuận trọng tài có vơ hiệu khơng ? Trong thực tế xảy trường hợp không chứng minh tồn bên, Tòa án coi pháp nhân không tồn Do vậy, sở để chứng minh bên có lực dân Vì Pháp lệnh khơng nêu rõ trường hợp khơng có lực dân có làm cho thỏa thuận trọng tài vô hiệu hay không, nên dường trường hợp vậy, Tòa án lòng vòng Theo Tòa án, trường hợp này, người đại diện khơng có tư cách đại diện nên thỏa thuận trọng tài khơng có giá trị pháp lý Ví dụ sau cho thấy điều Đó tranh chấp Công ty Thủ Đô Công ty Windo Theo Tòa án nhân dân tối cao, “Hội đồng xét xử thấy không đủ để xác định tư cách pháp nhân (năng lực pháp luật dân sự) Công ty Windo chủ thể quan hệ thương mại theo quy định Điều Luật Thương mại Điều 832 Bộ luật Dân Khi khơng có pháp lý để xác định tư cách pháp nhân Công ty Windo theo pháp luật Việt Nam đương nhiên việc xác nhận ơng Liyanto tư cách đại diện ông Hưng khơng có giá trị pháp lý theo pháp luật Việt Nam”[5] “Năng lực pháp luật dân sự” khả “có quyền dân có nghĩa vụ dân sự” “năng lực hành vi dân sự” khả “bằng hành vi xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân sự” Như vậy, lực dân lực hành vi dân hai khái niệm khác Một người có lực dân khơng có lực hành vi khơng có lực dân khơng có lực hành vi dân Nếu thực Công ty mà người ký cho đại diện khơng có lực dân khơng có lực hành vi dân Do đó, lý dẫn đến thỏa thuận trọng tài vô hiệu việc lòng vòng Tòa án không cần thiết [6] Thẩm quyền Theo khoản Điều 10, , thỏa thuận trọng tài vô hiệu “người ký thỏa thuận trọng tài khơng có thẩm quyền ký kết theo quy định pháp luật” Ở đây, Pháp lệnh khơng nêu rõ có thẩm quyền theo pháp luật nước ngồi thực tế Tịa án phải giải vấn đề Ví dụ, hợp đồng mua bán bên thỏa thuận “nếu hai bên không đạt thỏa thuận dàn xếp tranh chấp Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh phịng thương mại cơng nghiệp Việt Nam 33 phố Bà Triệu - Hà Nội giải Quyết định Trung tâm cuối hai bên có nghĩa vụ tuân theo” Sau đó, Công ty Kumgang cho “thỏa thuận trọng tài hợp đồng mua bán ngày 12.4.2002 vơ hiệu người ký thỏa thuận ông Hong Kun Yun - Trưởng Văn phịng đại diện Cơng ty Kumgang Hà Nội ký, mà ông Tổng giám đốc Công ty Kumgang không ủy quyền cho ông Hong Kun Yun ký hợp đồng mua bán này”[6] Nhưng theo Tòa án, “trong q trình thực hợp đồng Chủ tịch tập đồn Kumgang không phản đối tư cách bên mua hợp đồng Cơng ty Thái Bình (Cơng ty Kumgang chấp nhận L/C người mở Công ty 129 Thái Bình, thân ơng Chủ tịch tập đồn trực tiếp gửi công văn từ Hàn Quốc cho Cơng ty Thái Bình để trao đổi việc bảo hành, sửa chữa hình LED thực nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng ) Như vậy, Công ty Kumgang chấp nhận hợp đồng (mua bán) hưởng lợi từ hợp đồng Vì họ phải có nghĩa vụ thực quy định hợp đồng có Điều 15.3 (điều khoản trọng tài nêu trên) Hơn nữa, theo quy định khoản Điều Nghị số 04/2003 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hợp đồng mua bán hàng hóa nêu có hiệu lực pháp luật Việc VIAC thụ lý giải tranh chấp hoàn toàn thẩm quyền”[7] Ở đây, người ký thỏa thỏa thuận trọng tài đại diện theo pháp luật doanh nghiệp mà theo giấy ủy quyền người ký dường không ủy quyền để ký kết Mặc dù vậy, theo Tịa án, thỏa thuận trọng tài có giá trị pháp lý Tòa án áp dụng pháp luật Việt Nam Bởi, theo Tòa án, hợp đồng mua bán có điều khoản trọng tài bên đại diện chấp nhận nên họ phải chấp nhận điều khoản trọng tài [7] Thỏa thuận không rõ ràng Trong thực tế, xác lập thỏa thuận trọng tài, bên khơng rõ ràng đối tượng tranh chấp hay tổ chức có thẩm quyền giải tranh chấp Trong trường hợp này, bên nên bổ sung khơng thỏa thuận có nguy bị vơ hiệu Trọng tài khơng có thẩm quyền xét xử Bởi lẽ, theo khoản Điều 10, thỏa thuận trọng tài vô hiệu “thỏa thuận trọng tài không quy định quy định không rõ đối tượng tranh chấp, tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải vụ tranh chấp mà sau bên khơng có thỏa thuận bổ sung” Pháp lệnh khơng cho biết “thỏa thuận trọng tài không quy định quy định không rõ đối tượng tranh chấp, tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải quyết” Trong thực tế, không thỏa thuận bị coi không rõ ràng Trọng tài khơng có thẩm quyền Chẳng hạn, cách không lâu, Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam phải từ chối giải vụ tranh chấp mua bán công ty Đài Loan chi nhánh công ty kinh doanh hải sản có trụ sở Bà Rịa - Vũng Tàu Lý từ chối đưa điều khoản quan giải tranh chấp hợp đồng mua bán, tên tổ chức trọng tài không minh thị cách cụ thể mà thay vào lại ghi chung chung “nếu có tranh chấp nhờ trọng tài Việt Nam giải quyết” Trung tâm Trọng tài Quốc tế từ chối nước có tổ chức trọng tài thương mại khác khơng có Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (ngoài Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam cịn có Trung tâm Trọng tài khác Trung tâm Trọng tài Thương mại Hà Nội, Trung tâm Trọng tài Thương mại Tp.HCM, Trung tâm Trọng tài Thương mại Cần Thơ Trung tâm Trọng tài Thương mại Á Châu) [8] Thỏa thuận không rõ ràng (tiếp) Một vấn đề rõ ràng với người không rõ ràng với người khác Do vậy, nói khơng có khái niệm “khơng rõ ràng” khái niệm “rõ ràng” Tất phụ thuộc vào sách người áp dụng khái niệm Trong số trường hợp, Tòa án cho thỏa thuận không rõ ràng cách giải không thực thuyết phục Chẳng hạn, bên thỏa thuận với “Tranh chấp giải Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam thành phố Hồ Chí Minh” Theo Tịa án, “là thỏa thuận không rõ ràng tổ chức trọng tài có thẩm giải vụ 130 tranh chấp; theo (các bên) khơng có thỏa thuận bổ sung để chọn trọng tài quy định tạikhoản Điều 10 Pháp lệnh trọng tài thương mại phải coi thỏa thuận chọn trọng tài Điều hợp đồng 73/RK-HNF thỏa thuận trọng tài vô hiệu”[8] Ở rõ ràng bên muốn chọn “Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam” mà nước ta có “Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam” Tuy nhiên, phần sau đoạn có thêm “tại thành phố Hồ Chí Minh” Và vậy, Tịa án cho thỏa thuận không “rõ ràng” Ví dụ vừa cho thấy ranh giới “rõ ràng” “không rõ ràng” mỏng manh Nếu ủng hộ Trọng tài, cho sơ suất sử dụng từ thực ý tưởng bên rõ ràng chọn “Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam” Cịn phần sau nơi xét xử TP Hồ Chí Minh mà bên có mâu thuẫn nơi xét xử không làm cho thỏa thuận trọng tài vô hiệu Ở Pháp, Tòa án Trọng tài chấp nhận thỏa thuận có sơ suất ví dụ Chẳng hạn, họ chấp nhận thẩm quyền Trọng tài bên nêu thỏa thuận chọn Trọng tài Phòng thương mại quốc tế “có trụ sở Genève” hay “của Zurich” Thực tế, có Phịng thương mại quốc tế Paris và, theo thực tiễn Pháp, sơ suất ý tưởng bên rõ ràng chọn Trọng tài Phịng thương mại quốc tế Paris [9] Hợp đồng vơ hiệu (?) Theo Điều 11 Pháp lệnh, “điều khoản trọng tài tồn độc lập với hợp đồng Việc thay đổi, gia hạn, hủy bỏ hợp đồng, vô hiệu hợp đồng không ảnh hưởng đến hiệu lực điều khoản trọng tài” Như vậy, thay đổi hợp đồng mà việc giải tranh chấp bên thỏa thuận phương thức trọng tài không làm ảnh hưởng đến thỏa thuận trọng tài Hiện có số học giả cho hợp đồng vô hiệu Trọng tài khơng có thẩm quyền thẩm quyền thuộc Tịa án Quan điểm khơng thuyết phục Thứ nhất, với hướng giải quan điểm trên, làm vơ hiệu hóa ngun tắc độc lập thỏa thuận trọng tài hợp đồng Điều 11 Pháp lệnh khẳng định độc lập nhằm mục đích nhấn mạnh việc hợp đồng vô hiệu không làm thẩm quyền Trọng tài Nếu theo hướng giải quan điểm trên, Điều 11 hợp đồng vơ hiệu đưa để làm Trong thực tế, Tòa án khẳng định việc hợp đồng vơ hiệu khơng làm ảnh hưởng đến thỏa thuận trọng tài Ví dụ, hợp đồng mua bán Công ty Đại Hùng Công ty Zest bên có thỏa thuận chọn Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam Khi có tranh chấp, Cơng ty Đại Hùng ông Thọ đại diện cho người ký hợp đồng vượt cho phép Điều lệ công ty nên bị coi vô hiệu Tuy nhiên, theo Tòa án nhân dân tối cao, “xét việc ơng Simonov (người ký hợp đồng có thỏa thuận trọng tài) có giá trị vượt mức quy định Công ty thuộc phần nội dung hợp đồng Theo quy định Điều 11 Pháp lệnh trọng tài thương mại việc vơ hiệu khơng ảnh hưởng đến việc bên có thỏa thuận trọng tài”[9] Có lẽ quan điểm đưa họ cho Trọng tài khơng có thẩm quyền giải hợp đồng vô hiệu Cơ sở pháp lý khơng thuyết phục Bởi lẽ, BLDS cho Tịa án có thẩm quyền giải hợp đồng vơ hiệu khơng quy định có Tịa án có quyền giải việc Hơn nữa, theo thực tiễn pháp lý, Trọng tài hồn tồn giải việc Chẳng hạn, theo Tòa án nhân dân TP 131 Hồ Chí Minh, “đặt giả thiết hợp đồng liên doanh thuộc phạm vi điều chỉnh Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, việc kết luận hợp đồng vô hiệu phải thuộc thẩm quyền Trọng tài kinh tế Việt Nam (nay hiểu quan có thẩm quyền giải tranh chấp kinh tế Toà án, Trung tâm Trọng tài Việt Nam)” [10] Trợ giúp Tòa án Cần lưu ý việc Trọng tài có thẩm quyền khơng có nghĩa Tịa án khơng có chút vai trị Trong thực tế, Trọng tài quan phi phủ nên cần có trợ giúp Tịa án Chẳng hạn, theo Điều 33 Pháp lệnh, “trong trình Hội đồng Trọng tài giải vụ tranh chấp, quyền lợi ích hợp pháp bị xâm hại có nguy trực tiếp bị xâm hại, bên có quyền làm đơn đến Tịa án cấp tỉnh nơi Hội đồng Trọng tài thụ lý vụ tranh chấp yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau đây: Bảo toàn chứng trường hợp chứng bị tiêu hủy có nguy bị tiêu hủy; Kê biên tài sản tranh chấp; Cấm chuyển dịch tài sản tranh chấp; Cấm thay đổi trạng tài sản tranh chấp; Kê biên niêm phong tài sản nơi gửi giữ; Phong tỏa tài khoản ngân hàng” Như bên có quyền yêu cầu tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tuy nhiên, theo Điều 33 biện pháp tiến hành “trong trình Hội đồng Trọng tài giải vụ tranh chấp” Trước Hội đồng Trọng tài giải vụ tranh chấp, bên có quyền u cầu biện pháp khơng? Pháp lệnh khơng có câu trả lời Thiết nghĩ hợp lý cho phép yêu cầu áp dụng biện pháp tạm thời Hội đồng Trọng tài chưa thụ lý giải Việc cho phép hạn chế trường hợp bên tẩu tán, giấu tài sản nhằm trốn tránh việc thi hành định sau Trong trình sửa đổi Pháp lệnh trọng tài, nên bổ sung giải pháp Theo Pháp lệnh bên có quyền yêu cầu áp dụng biện pháp tạm thời “trong trình Hội đồng Trọng tài giải vụ tranh chấp” lại không cho biết từ thời điểm cụ thể nào, yêu cầu thực Trong thực tiễn pháp lý, việc yêu cầu thực từ thời điểm nộp đơn khởi kiện Trọng tài Chẳng hạn, định Tòa án TP Hà Nội có thấy ghi sau : “ngày 13.10.2004, bên mua có đơn khởi kiện đến Trung tâm trọng tài quốc tế bên cạnh Phịng thương mại Cơng nghiệp Việt Nam để u cầu giải buộc bên bán phải bồi thường 236.550.000 USD Đồng thời có đơn u cầu Tịa án Hà Nội định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cho giữ lại số tiền 236.550.000 USD ( ) Xét thấy yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Công ty Nghệ An ( ) có sở để chấp nhận”[10] Ở đây, Cơng ty Nghệ An kiện Trọng tài ngày 13/10/2004, đồng thời ngày họ yêu cầu Tòa án can thiệp chấp nhận Như vậy, chưa sửa đổi Pháp lệnh trọng tài, nên khởi kiện Trọng tài sớm đồng thời với việc kiện u cầu Tịa án can thiệp II.Pháp luật áp dụng trước Trọng tài Trường hợp bên chọn pháp luật áp dụng [11] Tự lựa chọn pháp luật khoản Điều 49 Pháp lệnh quy định: “Các bên có quyền thỏa thuận lựa chọn pháp luật theo quy định khoản Ðiều Pháp lệnh 132 này, tập quán thương mại quốc tế để giải vụ tranh chấp” Vậy theo Điều 49, bên có quyền thỏa thuận chọn pháp luật nước tập quán thương mại quốc tế để điều chỉnh hợp đồng Trong thực tế, không gặp bên chọn tập quán quốc tế trường hợp bên thường chọn UCP 500 để điều chỉnh L/C [12] Phương thức lựa chọn pháp luật Pháp lệnh cho phép bên lựa chọn pháp luật nước không nêu bên phải lựa chọn pháp luật áp dụng Các bên hồn tồn lựa chọn pháp luật vào thời điểm xác lập hợp đồng Theo thực tiễn trọng tài quốc tế Việt Nam, thời điểm lựa chọn luật áp dụng cịn muộn thể q trình tố tụng Xin dẫn ví dụ liên quan đến tranh chấp hợp đồng công ty Singapore doanh nghiệp Việt Nam để minh họa Theo phán Trọng tài, “trong hợp đồng khơng có quy định luật áp dụng cho hợp đồng Trong đơn kiện, nguyên đơn đề xuất dùng luật Việt Nam, cụ thể Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25-9-1989 để áp dụng cho hợp đồng Trong giải trình, bị đơn thống với nguyên đơn lấy luật Việt Nam làm luật điều chỉnh hợp đồng Như vậy, ý chí chọn luật hai bên thống nhất, trọng tài tôn trọng lựa chọn định lấy luật Việt Nam, cụ thể Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25-9-1989 áp dụng cho quan hệ hợp đồng hai bên”[11] Trường hợp bên không chọn pháp luật áp dụng [13] Văn Theo khoản Điều Pháp lệnh, “trong trường hợp bên không lựa chọn pháp luật để giải vụ tranh chấp Hội đồng Trọng tài định” Cũng cần biết theo Quy tắc tố tụng Trọng tài quốc tế Việt Nam áp dụng từ ngày 1/7/2004, trường hợp vậy, “Hội đồng Trọng tài định chọn luật áp dụng mà Hội đồng Trọng tài cho phù hợp” [14] Thực tiễn pháp lý Trong thực tế, bên khơng có thỏa thuận chọn luật áp dụng, Trọng tài Việt Nam dựa vào nhiều yếu tố của tranh chấp để xác định luật áp dụng cho hợp đồng Nhưng nhìn chung Trọng tài hướng tới áp dụng pháp luật Việt Nam Ví dụ, liên quan đến tranh chấp công ty Việt Nam Công ty Malaysia theo Hội đồng Trọng tài, “trong Hợp đồng số No S0040/05, hai bên xác định thỏa thuận Trọng tài chọn quy tắc tố tụng pháp luật Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam Mặt khác, đơn kiện Việt Linh gửi Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam có nêu rõ việc áp dụng pháp luật Việt Nam, cụ thể Luật thương mại 1997, Pháp lệnh Trọng tài thương mại 2003, Nghị định 25/2004/NĐ-CP ngày 15/1/2004, Nghị số 05/2003/NQ-HĐTP ngày 31/7/2003 quy tắc tố tụng Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam Phía bị đơn thời điểm mở phiên xét xử ý kiến phản bác đề nghị áp dụng luật công ty Việt Linh Xuất phát từ này, Hội đồng trọng tài định luật áp dụng pháp luật nước CHXHCN Việt Nam để giải vụ kiện” III Hủy định Trọng tài quốc tế Việt Nam [15] Dẫn nhập Khi không đồng ý với định Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam, bên có quyền u cầu Tịa án can thiệp Ở đây, bên khơng đồng ý cách yêu cầu hủy định trọng tài Bởi theo Điều 50 Pháp lệnh, “trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày nhận định trọng tài, có bên khơng đồng ý với định trọng tài có quyền làm đơn gửi Tòa án cấp tỉnh nơi Hội đồng Trọng 133 tài định trọng tài, để yêu cầu hủy định trọng tài” Tịa án có thẩm quyền hủy định trọng tài thủ tục sao? Danh sách mà Pháp lệnh cho phép hủy định trọng tài có giới hạn khơng? Khi định trọng tài bị hủy hậu pháp lý bên nào? Đó số lưu ý mà cần biết (1) trước vào nghiên cứu lý dẫn tới hủy định trọng tài (2) Một số lưu ý liên quan đến hủy định Trọng tài [16] Tịa án lãnh thổ có thẩm quyền Theo Điều 50 Pháp lệnh, “nếu có bên khơng đồng ý với định trọng tài có quyền làm đơn gửi Tịa án cấp tỉnh nơi Hội đồng Trọng tài định trọng tài” Như vậy, Tòa án nơi Hội đồng trọng tài định có thẩm quyền giải yêu cầu hủy định trọng tài Ở đây, Tòa án có thẩm quyền xét hủy định trọng tài khơng phải nơi Trung tâm trọng tài có trụ sở mà nơi Hội đồng trọng tài định Ví dụ, Cơng ty Đại Phúc (Việt Nam) Cơng ty Asia (Singapore) có tranh chấp Hội đồng trọng tài Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam giải Chúng ta biết Trung tâm có trụ sở Hà Nội vụ việc giải TP Hồ Chí Minh (nơi định) Theo Tòa án nhân dân TP Hồ Chí Minh, “Hội đồng Trọng tài định trọng tài TP Hồ Chí Minh, điểm m khoản Điều 35 BLTTDS vào Điều 50 Pháp lệnh Trọng thương mại thẩm quyền xét đơn yêu cầu hủy định Trọng tài Cơng ty Đại phúc thuộc thẩm quyền Tịa án nhân dân TP Hồ Chí Minh”[12] [17] Khơng xét lại vụ việc Cũng lĩnh vực công nhận thi hành định trọng tài nước Việt Nam, Tòa án yêu cầu hủy định trọng tài không xét lại nội dung vụ tranh chấp Bởi theo khoản Điều 5, Pháp lệnh, “khi xét đơn yêu cầu, Hội đồng xét xử không xét lại nội dung vụ tranh chấp” Trong thực tế, quy phạm không thiếu hội áp dụng Trong tranh chấp liên quan đến Công ty Nghệ An Công ty Summit Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam giải quyết, Cơng ty Summit u cầu Tịa án Hà Nội hủy định trọng tài Một lý mà Summit đưa bên thỏa thuận điều khoản phạt phù hợp với Luật Thương mại Hội đồng trọng tài không vô tư, khách quan, đưa nhận định trái với quy định Luật Thương mại phán trái pháp luật, không tôn trọng thỏa thuận bên (theo Hội đồng trọng tài, “số tiền tổn thất từ việc hủy hợp đồng bao gồm tiền phạt”) Nhưng theo Tòa án Hà Nội, “nội dung xử lý hậu xử lý hủy hợp đồng có hay không nội dung vụ tranh chấp, không thuộc phạm vi Tòa án xem xét quy định Điều 53 Pháp lệnh Như vậy, yêu cầu đưa không phù hợp với khoản mà bên u cầu viện dẫn Vì u cầu thuộc nội dung vụ tranh chấp Do đó, Tịa án khơng có xem xét”[13] [18] Danh sách giới hạn Pháp lệnh quy định Điều 54 trường hợp Tòa án quyền hủy định Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam Câu hỏi đặt danh sách có phải danh sách mở hay không ? Nếu danh sách mở, Tịa án thêm trường hợp khác định trọng tài có nguy bị hủy So với pháp luật số nước, chẳng hạn pháp luật Pháp, danh sách 134 trường hợp định trọng tài bị hủy Việt Nam dài Vì vậy, khơng nên coi danh sách mở Điều phần thể Pháp lệnh Nghị Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao [19] Hậu hủy định trọng tài Theo khoản Điều 53 Pháp lệnh, “trong trường hợp Hội đồng xét xử hủyquyết định trọng tài, khơng có thỏa thuận khác bên có quyền đưa vụ tranh chấp giải Tồ án” Như vậy, định trọng tài bị hủy bên có hai lựa chọn Một tiếp tục giải vụ việc qua đường trọng tài lúc phải “có thỏa thuận khác” Khả khó xảy bên đưa vụ việc tranh chấp trước Trọng tài đưa định trọng tài trước Tịa án bên khó đạt thỏa thuận nữa[14] Lúc này, bên cách đưa vụ tranh chấp giải Tịa án bất đồng khơng thể tự giải Quyết định trọng tài bị hủy nhiều lý Loại lý thứ liên quan đến thỏa thuận trọng tài Đó trường hợp“khơng có thỏa thuận trọng tài”, “thỏa thuận trọng tài vơ hiệu”, “vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng Trọng tài” Ngồi cịn lý khác “Thành phần Hội đồng Trọng tài, tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên”, “trọng tài viên vi phạm nghĩa vụ Trọng tài viên”, “quyết định trọng tài trái với lợi ích cơng cộng Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Đối với lý không liên quan đến thỏa thuận trọng tài, việc hủy định trọng tài buộc bên phải giải đường tòa án Kết ngược lại với ý chí bên, ngược lại với quyền tự định đoạt họ thông qua thỏa thuận trọng tài Đối với trường hợp dẫn tới hủy định trọng tài không lỗi bên trường hợp trọng tài vi phạm tố tụng lại buộc họ phải chịu chi phối Tịa án? Một bên khơng thích giải trước trọng tài có thỏa thuận tìm cách để trọng tài mắc sai lầm, xin hủy định trọng tài yêu cầu Tòa án can thiệp Với hướng giải nay, tăng không lành mạnh giải tranh chấp Hơn nữa, Hội đồng trọng tài mắc sai lầm dẫn đến việc hủy định trọng tài không thiết Hội đồng khác mắc sai lầm để dẫn đến hủy định trọng tài trước Do vậy, cách quy định không hợp lý Thiết nghĩ nên phân biệt hai trường hợp Khi việc hủy định trọng tài xuất phát từ thỏa thuận trọng tài “nếu khơng có thỏa thuận khác bên có quyền đưa vụ tranh chấp giải Tòa án” Khi việc hủy định trọng tài xuất phát từ lý khác bên tồn thỏa thuận trọng tài hợp pháp nên cần phải tôn trọng Ở đây, có tranh chấp bên có quyền đưa vụ tranh chấp giải Trọng tài thỏa thuận Những trường hợp hủy định Trọng tài 2.1 Lý liên quan đến thỏa thuận trọng tài [20] Thỏa thuận vơ hiệu Tịa án định hủy định trọng tài bên yêu cầu chứng minh Hội đồng Trọng tài định trọng tài thuộc trường hợp “khơng có thỏa thuận trọng tài”, “thỏa thuận trọng tài vô hiệu theo quy định Điều 10 Pháp lệnh này” Trường hợp khơng có thỏa thuận trọng tài xảy 135 Với quy định vừa nêu, cần thỏa thuận trọng tài thuộc trường hợp vô hiệu Điều 10 Pháp lệnh trọng tài Tịa án có sở để hủy định trọng tài 2.2 Lý liên quan đến nghĩa vụ Trọng tài [21] Dẫn nhập Theo khoản Điều 54 Pháp lệnh, Tòa án định hủy định trọng tài “bên yêu cầu chứng minh q trình giải vụ tranh chấp có Trọng tài viên vi phạm nghĩa vụ Trọng tài viên quy định tạikhoản Điều 13 Pháp lệnh này” Khoản Điều 13 quy định nghĩa vụ Trọng tài sau : “Trọng tài viên có nghĩa vụ sau đây: a) Tuân thủ quy định Pháp lệnh này; b) Vô tư, khách quan việc giải vụ tranh chấp; c) Từ chối giải vụ tranh chấp trường hợp quy định khoản Điều 27 Pháp lệnh này; d) Giữ bí mật nội dung vụ tranh chấp mà giải quyết; đ) Khơng nhận hối lộ có hành vi khác vi phạm đạo đức Trọng tài viên” Với quy định Quyết định trọng tài có nhiều nguy bị hủy Bởi phạm vi điều chỉnh khoản Điều 13 rộng Ở đây, xin dẫn trường hợp cụ thể gặp phải thực tiễn pháp lý [22] Tuân thủ Pháp lệnh Theo khoản Điều 13, Trọng tài viên có nghĩa vụ “tuân thủ quy định Pháp lệnh này” Chỉ cần Trọng tài không tuân thủ quy định Pháp lệnh định họ bị hủy Những quy định Pháp lệnh nhiều Vì vậy, bên khơng chấp nhận định trọng tài viện dẫn nhiều lý để xin hủy định trọng tài và, đây, Tòa án buộc phải xem xét Xin dẫn ví dụ Theo Điều 40 Pháp lệnh, “bị đơn triệu tập tham dự phiên họp giải vụ tranh chấp mà khơng tham dự phiên họp khơng có lý đáng bỏ phiên họp mà không Hội đồng Trọng tài đồng ý Hội đồng Trọng tài tiến hành giải vụ tranh chấp vào tài liệu chứng có” Như vậy, Trọng tài giải tranh chấp vắng mặt bị đơn bị đơn “không tham dự phiên họp lý đáng” Điều có nghĩa Trọng tài giải tranh chấp vắng mặt bị đơn bị đơn “không tham dự phiên họp” “có lý đáng” Việc khơng tn thủ quy định dẫn đến hủy định trọng tài Chẳng hạn, vụ tranh chấp Công ty Nghệ An Công ty Summit đề cập trên, theo Tòa phúc thẩm Tòa ánnhân dân tối cao, “về việc Hội đồng trọng tài Phán trọng tài bị đơn (có đơn kiện lại) vắng mặt, thấy: sau ơng Nam, người đại diện theo ủy quyền Giám đốc Summit, xin hỗn phiên họp ngày 06/5/2005 với lý có hai giấy triệu tập Tòa án vào ngày 05 06/5/2005 không Hội đồng trọng tài chấp nhận, ơng Nam có văn xin khước từ làm đại diện cho Summit phiên họp 06/5/2005 để tham gia phiên tòa Tòa án Đồng thời, Summit có văn đề nghị hỗn khơng kịp ủy quyền cho người khác tham gia phiên họp ngày 06/5/2005 Như vậy, lý xin hoãn phiên họp ngày 6/5/2005 từ phía Summit có lý đáng Hội đồng trọng tài tổ chức phiên họp vắng mặt bị đơn vi phạm Điều 40 Điều 29 Pháp lệnh trọng tài thương mại” Từ đó, “căn vào khoản Điều 54 Pháp lệnh trọng tài thương mại” Tòa án “quyết định hủy Quyết định trọng tài thương mại Hội đồng trọng tài thuộc Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam”[15] 136 2.3 Những lý khác để hủy định Trọng tài [23] Ngôn ngữ sử dụng Theo khoản Điều 54 Pháp lệnh, Tòa án định hủy định trọng tài bên yêu cầu chứng minh Hội đồng Trọng tài định trọng tài thuộc trường hợp “thành phần Hội đồng Trọng tài, tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên theo quy định Pháp lệnh này” Trong thực tế Điều khoản có hội áp dụng Ví dụ sau cho thấy điều này: Công ty Nghệ An Công ty Summit thỏa thuận “mọi thủ tục tố tụng trọng tài tiến hành tiếng Anh” Việc chọn tiếng Anh phù hợp với khoản Điều 49 Pháp lệnh Điều khoản quy định “các bên có quyền thỏa thuận sử dụng ngôn ngữ tố tụng trọng tài” Như vậy, bên có thỏa thuận tố tụng trọng tài phù hợp với Pháp lệnh việc không tôn trọng tố tụng sở để Tòa án hủy định trọng tài Thật vậy, Tòa phúc thẩm Tòa án nhân dân tối cao Hà Nội xét “việc Hội đồng trọng tài thuộc Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam hỏi bên việc sử dụng tiếng Việt phiên họp Hội đồng trọng tài, khơng thể coi Summit đồng ý việc sử dụng tiếng Việt phiên họp ngày 6/5/2005 Hội đồng trọng tài Vì Phán Hội đồng trọng tài thể hiện: “Phía bị đơn vắng mặt mà khơng có lý đáng” Và Biên phiên họp ngày 6/5/2005 phản ánh: “Bên Bị khơng có mặt đại diện ủy quyền hợp pháp đây” Việc bà Hương (người tham dự) ký vào “Biên sử dụng ngôn ngữ phiên họp giải vụ kiện số 27/04” người khơng ủy quyền Do đó, Hội đồng trọng tài vi phạm Điều 49 Pháp lệnh trọng tài thương mại”[16] Như vậy, ví dụ vừa cho thấy Tịa án hủy định trọng tài Hội đồng Trọng tài không tôn trọng ngôn ngữ mà bên thỏa thuận cho tố tụng [24] Liên quan đến nội dung định trọng tài Theo Điều 54 Pháp lệnh, Toà án định hủy định trọng tài bên yêu cầu chứng minh “quyết định trọng tài trái với lợi ích cơng cộng Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Như vậy, định trọng tài bị hủy “với lợi ích công cộng” Việt Nam Tuy nhiên, phải thừa nhận khái niệm trừu tượng chúng tơi chưa có định liên quan [25] Kết luận Nhìn chung, việc giải tranh chấp phương thức trọng tài Việt Nam theo Pháp lệnh khơng thực tiến so với Tịa án Thường tranh chấp có yếu tố nước ngồi, Tịa án hướng tới áp dụng pháp luật Việt Nam[17] Thực tiễn trọng tài Việt Nam cho thấy Bằng cách hay cách khác, Trọng tài hướng bên tới áp dụng pháp luật Việt Nam Hơn nữa, pháp luật Việt Nam có nhiều quy định tương đối khắt khe việc giải tranh chấp phương thức trọng tài Với quy định nay, Tòa án chưa thực quan trợ giúp trọng tài Về áp dụng quy định Pháp lệnh Tịa án đơi tỏ khắt khe Tòa án áp dụng số quy phạm theo hướng bất lợi cho trọng tài thơng qua giải thích quy phạm liên quan đến thỏa thuận trọng tài hay liên quan đến hủy định trọng tài Để tránh quy định Pháp lệnh, có luật gia dựa vào số quy định Việt Nam để giải phương thức trọng tài tiến hành Việt Nam không chịu chi phối Pháp lệnh trọng tài Theo khoản Điều 342 BLTTDS, “quyết định Trọng tài nước định tuyên 137 lãnh thổ Việt Nam lãnh thổ Việt Nam Trọng tài nước bên thỏa thuận lựa chọn để giải tranh chấp” Như vậy, Trung tâm Trọng tài nước ngồi giải tranh chấp Việt Nam Trong trường hợp này, phán Trọng tài phán Trọng tài nước ngồi Do đó, việc tiếp nhận phán tiến hành định Trọng tài nước ngồi khơng chịu điều chỉnh Pháp lệnh trọng tài năm 2003 Tuy nhiên, giải pháp pháp luật Việt Nam khơng thuyết phục hai lý sau Thứ nhất, với quy định nước ta, định tun nước ta “trọng tài nước ngồi” có nhiều khả không bị kiểm tra Tịa án vì, coi định nước ngồi nên khơng giải việc yêu cầu hủy mà xem xét việc cơng nhận thi hành Việt Nam cịn nước họ lại coi định Việt Nam nên không giải việc yêu cầu hủy mà xem xét việc cơng nhận thi hành nước họ Thứ hai, với quy định vậy, bên khơng có nhu cầu yêu cầu Trọng tài quốc tế Việt Nam để giải Các bên yêu cầu trọng tài nước giải địa điểm giải Việt Nam Nói khác, hướng tới bên giải trọng tài trọng tài Khái niệm định trọng tài nước nên sớm thay đổi 138 Rủi ro đàm phán hợp đồng ngoại thương: Đám phán hành vi hay q trình, bên tiến hành thương lượng, thảo luận mối quan tâm chung điểm bất đồng, để đến thỏa thuận thống Qúa trình đàm phán: bước -Đưa vấn đề cần trao đổi -Trao đổi để tìm giải pháp Các nguyên tắc đàm phán: -Xác định mục tiêu đàm phán, thương lượng -Chuẩn bị kỹ nội dung -Đàm phán, thương lượng tinh thần hiểu biết lẫn nhau, đôi bên có lợi -Phải biết cho nhận q trình đàm phán Xác định giới hạn -Tạo phát triển mối quan hệ kinh doanh Đàm phán hợp đồng ngoại thương gồm giai đoạn: -Giai đoạn chuẩn bị -Giai đoạn tiếp xúc -Giai đoạn kết thúc - ký kết hợp đồng -Giai đoạn rút kinh nghiệm Rủi ro xuất tất giai đoạn q trình đàm phán Các rủi ro xảy q trình -Thiếu thơng tin: +Đối tác +Mơi trường văn hóa, trị - pháp luật -Chuyên môn yếu: người tham gia đàm phán không trang bị đầy đủ kiến thức chuyên môn ngoại thương 139 -Ngoại ngữ yếu: trình độ ngoại ngữ yếu, phụ thuộc vào người thông dịch -Không hiểu biết đầy đủ hàng hóa: chất lượng, quy cách, bao bì đóng gói, bảo hành… -Nghệ thuật đàm phán, kỹ giao tiếp: cứng rắn không vững vàng đàm phán Biện pháp phòng ngừa: cần phải chuẩn bị cu đáo mặt Giai đoạn chuẩn bị: -Ngôn ngữ: tốt nhát người đàm phán nên am hiểu thông thạo ngôn ngữ đối tác sử dụng phiên dịch Trường hợp sử dụng phiên dịch nên: -Trình bày sơ lược nội dung cho người phiên dịch -Nói rõ chậm -Không sử dụng tiếng địa phương tiếng lóng -Thời gian nói từ đến phút -Cho phép người phiên dịch có thời gian hiểu rõ nghĩa -Không ngắt lời -Cố gắng sử dụng câu đơn -Thêm cử điệu q trình nói -Khi nói nhìn thẳng đối tác -Khơng nên đàm phán q đống hồ Nếu kéo dài nên sử dụng phiên dịch,… Hàng hóa: tìm hiểu kỹ thương phẩm, tính chất hóa lý sản phẩm,… yêu cầu thị trường sản phẩm phẩm chất, bao bì… Nắm vững tình hình sản xuất sản phẩm đối tác thời vụ, khả nguyên vật liệu, tay nghề công nhân Vịng đời (chu kỳ) sản phẩm Gía cơng ty cạnh tranh 140 Tình hình tỷ suất ngoại tệ Thông tin thị trường -Thông tin sơ lược đất nước, người, tình hình trị, văn hóa đối tác -Thơng tin kinh tế -Cơ sở hạ tầng -Chính sách ngoại thương -Hệ thống ngân hàng, tín dụng -Điều kiện vận tải, tình hình giá cước -Thơng tin liên quan sản phẩm thị trường đối tác Tìm hiểu đối tác -Thực lực đối tác -Nhu cầu ý định đối tác -Lực lượng tham dự đối tác Bên cạnh đó, cán đàm phán cần phải nắm vững -Thông tin thân cơng ty -Thơng tin cạnh tranh ngồi nước -Dự đoán xu hướng biến động giá Chuẩn bị lực Chuẩn bị lực cho chuyên gia đàm phán: -Kiến thức: nhà đám phán giỏi đồng thời phải nhà thương mại, luật sư, nhà ngoại giao, nhà tâm lý, giỏi ngơn ngữ có kiến thức kỹ thuật văn hóa -Phẩm chất tâm lý -Có kỹ đàm phán tốt: có khả đặt vào quan điểm người khác, diễn đạt ý tưởng xác, thuyết phục độ nhạy cảm để cảm nhận tốt -Kỹ giao tiếp tốt: lắng nghe, đặt câu hỏi, diễn thuyết, giao dịch thư kỹ giao dịch thơng thường 141 Tổ chức đồn đàm phán: thành phần đoàn phải hội đủ chuyên gia lĩnh vực: pháp luật, kỹ thuật thương mại Trong thương mại quan trọng nên thường chuyên gia thương mại làm trưởng đoàn -Thời gian địa điểm: Thời gian phụ thuộc vào thỏa thuận đôi bên Địa điểm phải đảm bảo tâm lý thoải mái phương tiên phù hợp Giai đoạn tiếp xúc: tạo khơng khí tiếp xúc, thăm dò đối tác, sửa lại kế hoạch (nếu cần) Để thực tốt, cần phải làm: -Nhập đề tốt -Khai thác thông tin để hiểu biết lẫn Nhập đề tốt: chuyển tải thông tin mong muốn đến đối tác, tạo khơng khí tiếp xúc tốt thăm dị vị trí đối tác Khai thác thông tin để hiểu biết lẫn Gồm: -Khai thác thơng tin -Kiểm tra làm -Điều chỉnh lại kế hoạch cần Giai đoạn đàm phán: -Đưa yêu cầu lắng nghe đối tác trình bày yêu cầu họ -Nhận đưa nhượng -Phá vỡ bế tắc: đơn phương phá vỡ mượn bên trung gian thứ -Tiến tới thỏa thuận: giai đoạn tinh tế người đàm phán cần bình tĩnh, tập trung, sử dụng kỹ thuật để đạt thỏa thuận tốt Giai đoạn kết thúc – ký kết hợp đồng -thỏa thuận thống với tất điều khoản trước ký hợp đồng -Đề cập sở pháp lý vấn đề liên quan, tránh đừng dùng tập quán thương mại để giải tranh chấp -Không trái pháp luật 142 -Từ ngữ rõ ràng, xác -Kiểm tra, đối chiếu kỹ lưỡng điều khoản thỏa thuận trước ký -Người ký hợp đồng phải người có thẩm quyền -Ngôn ngữ hợp đồng phải ngôn ngữ bên thơng thạo Các biện pháp phịng ngừa -Cần chuẩn bị chu đáo tất mặt, vấn đề tưởng tượng suy nghĩ -Thực tốt bước trình đàm phán +Chuẩn bị +Tiếp xúc +Đàm phán +Kết thúc +Rút kinh nghiệm 143 ... bên tranh chấp không thoả thuận đưa vụ tranh chấp giải trọng tài Giải tranh chấp kinh doanh thơng qua tịa án Khái niệm vụ án kinh tế Vụ án kinh tế tranh chấp kinh tế bên khởi kiện án để yêu cầu... pháp luật đình việc giải vụ án theo để đình giải vụ án kinh tế Giải tranh chấp kinh doanh thông qua trọng tài Giải tranh chấp kinh doanh thông qua trọng tài kinh tế Trọng tài kinh tế • Là tổ chức... nhận phương thức giải tranh chấp kinh doanh sau: Thương lượng, hòa giải, trọng tài tòa án Theo đó, xảy tranh chấp kinh doanh bên giải tranh chấp thơng qua việc trực tiếp thương lượng với Trong trường