Môn Luật kinh tế Đề tài: so sánh công ty hợp danh và công ty TNHH 2 TV trở lên. Ưu thế của CT Hợp Danh so với DN Tư Nhân. I. KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH VÀ CÔNG TY TRÁCH VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN. 1. Công ty hợp danh. a) Khái niệm. - CTHD là doanh nghiệp trong đó: Phải có ít nhất 2 thành viên là chủ sở hữu của công ty cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung ( thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn. b) Đặc điểm. - Thành viên hợp danh p hải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ công ty. - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. - CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. 2. Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên. a) Khái niệm. - CTTNHH 2 thành viên trở lên là doanh nghiệp trong đó: Thành viên có thể là cá nhân, tổ chức, số lượng thành viên không vượt quá năm mươi. Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết vào doanh nghiệp. b) Đặc điểm. - Số lượng thành viên: tối thiểu là hai thành viên và tối đa là năm mươi thành viên. - Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp. Môn Luật kinh tế - CTTNHH có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. II. SO SÁNH NHỮNG ĐIỂM GIỐNG VÀ KHÁC NHAU GIỮA CÔNG TY HỢP DANH VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN. 1. Điểm giống nhau giữa CTHD và CTTNHH 2 thành viên trở lên. - Đều là loại hình doanh nghiệp, được thành lập hợp pháp hoạt động theo luật doanh nghiệp 2005 - Vốn kinh doanh không được thấp hơn vốn pháp định - Giống về thủ tục thành lập, giải thể, phá sản - Đều là công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận ĐKKD - Đều bị đánh thuế hai lần, sau khi chia lợi nhuận các cổ đông ( thành viên ) phải nộp thuế TNCN - Tài sản thuộc sở hữu chung của các thành viên trong công ty tương ứng với mức vốn góp vào công ty. - Cả hai không được phát hành cổ phần để huy động vốn. 2. Điểm khác nhau giữa CTHD và CTTNHH 2 thành viên trở lên. CÔNG TY HỢP DANH CÔNG TY TNHH Khái niệm Đặc điểm - CTHD là doanh nghiệp trong đó: Phải có ít nhất 2 thành viên là chủ sở hữu của công ty cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung ( thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn CTTNHH 2 thành viên trở lên là doanh nghiệp trong đó: Thành viên có thể là cá nhân, tổ chức, số lượng thành viên không vượt quá năm mươi. Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh Môn Luật kinh tế Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ công ty. - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. - Là công ty đối nhân. - Tất cả những thành viên hợp danh đều phải có những chứng chỉ hành nghề giống nhau (đối với ngành nghề có chứng chỉ) vì các thành viên hợp danh đều là đại diện theo pháp luật của công ty. - Không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào. - Thành viên hợp danh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết vào doanh nghiệp. - Số lượng thành viên: tối thiểu là hai thành viên và tối đa là năm mươi thành viên. - Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp. - Vừa đối nhân, vừa đối vốn. - Chỉ cần một số thành viên có chứng chỉ là được (đối với các ngành nghề kinh doanh có điều kiện hay pháp luật quy định). - Được phát hành trái phiếu ( nhưng không được phát hành loại trái phiếu chuyển đổi). Môn Luật kinh tế Cấu trúc tổ chức. phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. • Do thành viên hoặc thành viên hợp danh đảm nhiệm. • Thành viên góp vốn không có quyền thạm gia vào quản lí công ty, chỉ góp vốn và hưởng lợi nhuận hoặc chịu thua lỗ theo tỉ lệ vốn góp ở công ty. • Tất cả các thành viên hợp danh hợp lại thành hội đồng thành viên. • Chủ tịch hội đồng thành viên do thành viên hợp danh bầu ra. • Chỉ cần một thành viên hợp danh yêu cầu triệu tập hội nghị thì sẽ có cuộc họp hội đồng thành viên. • CTHD quan tâm tới vấn đề nhân thân là Tất cả các thành viên trong công ty TNHH đều có trách nhiệm hữu hạn đối với phần vốn góp của mình. • CTTNHH 2 thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tich Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Điều lệ của công ty quy định cụ thể kì họp Hội đồng thành viên nhưng ít nhất mỡi năm phải họp một lần. • Chủ tịch hội đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốclà nhười đại diện pháp lí của công ty theo quy định tại điều lệ của công ty. • CTTNHH có từ mười một thành viên trở lên phải thành Môn Luật kinh tế chủ yếu, vốn là vấn đề thứ yếu, độ tin cậy hiểu biết lẫn nhau giữa các thành viên. • Hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả các công việc của công ty. Nếu điều lệ công ty không quy định thì các quyết định vệ phương hướng phát triển, sửa đổi, bổ sung điều lệ, tiếp nhận thành viên mới, chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty …. Phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận. ( khoản 3- điều 135 LDN 2005) • Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức hoạt động kinh doanh hành ngày của công ty. lập ban kiểm soát. • Hội đồng thành viên gồm các thành viên, là cơ quan quyết định cao nhất của công ty. • Hội đồng thành viên có quyền và nhiệm vụ quyết định chiến lược phát triển, kế hoạch kinh doanh hàng năm, quyết định tăng hoặc giảm vốn điều lệ, thời điểm, phương thức huy đông thêm vốn, phương thức đầu tư và dự án đầu tuwcos giá trị trên 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất gần nhất của công ty hoặc một tỉ lệ khác nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty……- Điều 46, 47 –LDN 2005) Môn Luật kinh tế • Trong điều hành hoạt động của công ty thành viên hợp dnah phân công nhau đảm nhiệm các chức danh quản lí và kiểm soát công ty. Một số quyết định kinh doanh được thông qua theo nguyên tắc đa số. – Điều 137 – LDN 2005. 3. Đánh giá hai loại hình doanh nghiệp này trong nền kinh tế nước ta hiện nay. + Công ty hợp danh Không phát hành được cổ phiếu là một vấn đề khó,dẫn tới cty thiếu vốn cần những biện pháp để đáp ứng đủ vốn cho kinh doanh Do mỗi thành viên hợp danh đều phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty lên công ty có uy tín đối với các bên khách hang +Công ty trách nhiệm hh 2 thành viên trở lên - Công ty là một pháp nhân, có năng lực hành vi và tư cách chủ thể độc lập với thành viên công ty. Trong quá trình hoạt động, công ty chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài chính bằng tài sản của công ty (không phải bằng tài sản của thành viên công ty). Bên cạnh đó, thông qua người đại diện theo pháp luật, công ty có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các vụ tranh tụng tại tòa án hoặc cơ quan trọng tài. Môn Luật kinh tế • Thành viên công ty chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn đã góp vào công ty đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty; • Thành viên công ty thường ít và có mối quan hệ quen biết tin tưởng nhau, do đó việc quản lý điều hành công ty thuận lợi, dễ thống nhất • Việc thay đổi thành viên công ty tương đối phức tạp, chịu ảnh hưởng nhiều từ quyết định của các thành viên còn lại. Vì thế, công ty thường duy trì được đội ngũ nhân sự ổn định, có lợi cho hoạt động hàng ngày và phát triển lâu dài. • Với những đặc điểm và ưu thế nêu trên, công ty TNHH hai thành viên trở lên là loại hình doanh nghiệp được nhiều doanh nhân lựa chọn nhất để khởi đầu sự nghiệp kinh doanh của mình. III. ƯU THẾ VÀ HẠN CHẾ CỦA CTHD SO VỚI DNTN 1. Khái quát về DNTN. Theo điều 141 luật doanh nghiệp: 1. Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp. 2. Doanh nghiệp tư nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào. 3. Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân. Điều 142. Vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp 1. Vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp tư nhân do chủ doanh nghiệp tự đăng ký. Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký chính xác tổng số vốn đầu tư, trong đó nêu rõ số vốn bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng và các tài sản khác; đối với vốn bằng tài sản khác còn phải ghi rõ loại tài sản, số lượng và giá trị còn lại của mỗi loại tài sản. 2. Toàn bộ vốn và tài sản kể cả vốn vay và tài sản thuê được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật. Môn Luật kinh tế 3. Trong quá trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư của mình vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Việc tăng hoặc giảm vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán. Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đầu tư đã đăng ký thì chủ doanh nghiệp tư nhân chỉ được giảm vốn sau khi đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh. Điều 143. Quản lý doanh nghiệp 1. Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật. 2. Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh. Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh và vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. 3. Chủ doanh nghiệp tư nhân là nguyên đơn, bị đơn hoặc người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài hoặc Toà án trong các tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp. 4. Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp. 2. Ưu thế của CTHD so với DNTN. Cty hợp doanh Dn tư nhân Tư cách pháp lí Có tư cách pháp nhân Không có tư cách pháp nhân Huy động vốn -Nhiều thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn vào vốn điều lệ -tăng vốn bằng cách huy động vón góp từ các thành viên hoặc kết nạp thêm thành viên mới Chủ yếu từ tài sản của chủ doanh nghiệp Tính chịu trách nhiệm Phân chia trách nhiệm về các khoản nợ cho thành viên hợp danh và thành viên góp vốn -thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản -thành viên góp vốn chịu trách nhiệm trong phần vốn góp vào công ty Chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm băng toàn bộ tài sản của mình Quản lí -Chịu ít sự ràng buộc của pháp luật do các Chỉ có chủ doanh nghiệp toàn quyền Môn Luật kinh tế thành viên thường có quan hệ mật thiết -thành viên hợp danh có quyền quản lí công ty -linh hoạt trong quản lí quản lí công ty Uy tín Có được uy tín cao nhờ uy tín của các thành viên trong công ty Chỉ dựa vào uy tín 1 cá nhân là chủ doanh nghiệp Công ty hợp danh là kết hợp được uy tín cá nhân của nhiều người. Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh mà công ty hợp danh dễ dàng tạo được sự tin cậy của các bạn hàng, đối tác kinh doanh. Việc điều hành quản lý công ty không quá phức tạp do số lượng các thành viên ít và là những người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng nhau. Dễ dàng huy động vốn hơn vì có nhiều người cùng chung tay góp vốn Do không có tư cách pháp nhân nên mức độ rủi ro của chủ doanh tư nhân cao, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của doanh nghiệp và của chủ doanh nghiệp chứ không giới hạn số vốn mà chủ doanh nghiệp đã đầu tư vào doanh nghiệp. 3. Hạn chế của CTHD so với DNTN. - Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro của các thành viên hợp danh là rất cao. -Nhiều chủ nên các quyết định sẽ mất thời gian thông qua nên có thể mất thời cơ nếu không tổ chức tốt. -Với những hạn chế mà luật doanh nghiệp 2005 thì có lẻ mô hình hợp danh chỉ có thể được thành lập giữa những thành viên hợp danh là những người « thân thích » với nhau. (Điều 133 và khoản 3 Điều 135 Luật doanh nghiệp 2005). - Hạn chế quyền của thành viên hợp danh: + Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên còn lại. + Thành viên hợp danh không được nhân dnah cá nhân hoặc nhân danh người khác thực hiện kinh doanh cung ngành nghề kinh doanh của công ty đó để tư lợi hoặc phục vụ liowj ích của cá nhân tổ chức khác. Môn Luật kinh tế + Thành viên hợp danh không được quyền chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của minh tại công ty cho người khác nếu không được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại. Nhìn chung, doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh đều có một số mặt mạnh và một số hạn chế nhất định mà mỗi nhà đầu tư cá nhân cần phải thận trọng xem xét khả năng và nhu cầu thực tế của mình để chọn một hình thức đầu tư phù hợp. Trong thực tế thì, mặc dù đã được pháp luật quy định về loại hình doanh nghiệp hợp danh nhưng rất ít người lựa chọn loại hình này mà chọn doanh nghiệp tư nhân do là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn chủ động trong việc quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh của Doanh nghiệp. Chế độ trách nhiệm vô hạn của chủ doanh nghiệp tư nhân tạo sự tin tưởng cho đối tác, khách hàng và giúp cho doanh nghiệp ít chịu sự ràng buộc chặt chẽ bởi pháp luật như các loại hình doanh nghiệp khác. . dụng vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật. Môn Luật kinh tế 3. Trong quá trình. nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp. Môn Luật kinh tế - CTTNHH có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. II trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh Môn Luật kinh tế Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ công