Giáo trình - Luật đầu tư và xây dựng part 9 pptx

– Các quyền khác quy định Luật doanh nghiệp Điều lệ công t y Cổ đông phổ thông có nghĩa vụ: – Thanh tốn đủ số cổ phần cam kết mua t rong thời hạn 90 ngày kể t ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công t y phạm vi số vốn góp vào cơng t y; khơng rút vốn góp cổ phần phổ thơng khỏi cơng ty mọ i hình thức, trừ trường hợp công ty người khác mua lại cổ phiếu; – – – Tuân thủ Điều lệ quy chế quản lý nộ i công t y; Chấp hành quy ết định Đại h đồn c đ ội g ổ ô ng, H ội đ ồn quản trị g ; Th ực nghĩa v khác quy định t ại Luật doanh nghiệp v Điều lệ công ụ ty; – Cổ đông phải chịu trách nhiệm c nhân vi phạm pháp luật v quy định Công ty 9.2.2.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Cơng t y c ổ phần phải có Đại hộ i đồng cổđông, Hội đồng quản tr Giám đ ị ốc (Tổng giám đốc) Cơng ty cổ phầncó tr ên mười cổ đông cá nhân ho l ặc có cổ đơng tổ chức sở hữu t rên 50% tổng số cổ phần công ty phải có Ban kiểm sốt Đại hội đồng cổ đơng gồm tất cổ đơng có quyền biể , l quan quy u ết định cao công ty cổ phần Hội đồng quản trị quan quản lý cơng t y, có tồn quyền nhân danh công t y để định thực quyền nghĩa vụ công ty không t huộc thẩm quyền Đại hộ i đồng cổ đông Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty: Hội đồng quản t rị bổ nhiệm người số họ ng ười khác l àm Giám đ ốc (Tổng giám đốc) Tr ờng hợp Điều lệ công t y không quy định Chủ t ịch Hộ i đồng quản t rị người đại diện t heo pháp luật , t h Giá m ì đốc (Tổng giám đốc) người đại diện theo pháp luật công ty Giám đốc (Tổng giám đốc) l người điều hành hoạt động ngày công t y; chịu giám sát Hội đồng qu ản tr ị chịu trách nhiệm t rước Hội đồng quản trị v trước pháp luật thực quyền nhiệm vụ giao Ban kiểm soát quan kiểm sốt cơng t y: Ban ki ểm sốt có từ đến ành viên n th ếu lệ cơng t y khơng có qu y định khác Nhiệm kỳ Ban kiểm sốt khơng q năm, th ành viên Ban ki ểm sốt có t hể bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Các thành viên Ban ki ểm soát bầu ng ười t rong số họ àm trư l ởng ba n kiểm sốt Ban kiểm sốt phải có nửa số t hành viên thường trú Việt Nam phả i có t hành viên kế toán viên kiểm t oán viên Các tổ chức cấu tổ chức quản lý công t y cổ phần thực quyền nghĩa vụ t heo quy định Luật doanh nghiệp Điều lệ cơng ty 127 9.2.3 CƠNG TY HỢP DANH, DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ NHĨM CƠNG TY 9.2.3.1 Công ty hợp danh a – Khái niệm Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: – Phải có hai th ành viên ch sở hữu chung công t y, c ủ ùng kinh doanh tên chung; t hành viên hợp danh có thành viên góp vốn; – Thành viên hợp danh phải l cá nhân chịu t rách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty – Thành viên góp v ốn chịu trách nhiệm cáckhoản nợ công t y phạm vi số vốn góp vào cơng t y Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Côn t y hợp danh khôn đ ược phát h ành l g g oại chứn kh g oán n b – Quyền nghĩa vụ thành viên – Thành viên h ợp danh có quyền quản lý cơng t y; t iến h ành ho ạt động kinh doanh nhân danh công t y, liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty – Thành viên góp v ốn có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệ đ ược quy định tạ i Điều lệ công t y; không đ ược tham gia quản lý công t y v hoạt động kinh doanh nhân danh công t y – Thành viên cơng ty hợp danh có quyền nghĩa vụ khác t heo quy định pháp luật Điều lệ công ty c – Quản lý công ty hợp danh: – Cơ c ấu tổ chức quản lý công t y h ợp danh th ành viên h ợp danh thoả thuận Điều lệ công t y – Các thành viên hợp danh có quy ền ngang định c ác vấn đề n lý công ty Việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động công ty hợp danh thực theo quy định t ại Luật doanh nghiệp điều lệ công ty 9.2.3.2 Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghi ệp cá nhân l m chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản mọ i hoạt động doanh nghiệp Doan n h ghi ệp t nh ân kh ôn đư ợc ph h ành b ất kỳ l g át oại ch ứng kh oán n Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Vốn đầu t c chủ doanh nghiệp nhân ch doanh nghiệp tự khai Ch t ủ ủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ khai báo xác tổng số vốn đầu tư Toàn b ộ vốn v tài s ản, kể vay v tài s ản thuê, sử dụng v hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải đ ược ghi chép đầy đủ v sổ kế toán báo cáo tài doanh nghiệp Trong q trình ho ạt động, chủ doanh nghiệp nhân có quy t ền tăng giả m vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải ghi chép 128 đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống t hấp vốn đầu tư đăng ký, ch doanh nghiệp tư nhân giảm vốn đ khai báo v ủ ã ới quan đăng ký kinh doanh Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định đố i với t ất h oạt động kinh doanh doanh nghiệp, có to àn quy ền định việc sử dụng lợi nhuận sau k hi nộp thuế t hực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp t nhân có th trực t iếp t hu người khác quản lý, điều ể ê hành hoạt động kinh doanh Tr ường hợp thuê người khác l àm giám đốc quản lý doanh nghiệp chủ doanh nghiệp t nhân ph ải đăng ký với c quan đăng k kinh doanh ý phải chịu t rách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, b đơn người có quyền lợi, nghĩa ị vụ li ên quan t rư ớc Trọng t ài To án t rong tranh chp li ấ ên quan đ ến doanh nghiệp Chủ doan n h ghi ệp t n ân l đ ại diện theo pháp l h uật d oa nh n ghiệp Những quy định khác doanh nghiệp tư nhân t hực theo Luật doanh nghiệp 9.2.3.3 Nhóm cơng ty a – Khái niệm: Nhó m công t y tập hợp công t y có mố i quan hệ gắn bó lâu dài với v lợi ề ích ki nh t ế, c ôn n ệ, thị tr ườn v d ị g gh g ch v kinh doanh kh ụ ác b – Các loại hình nhóm cơng ty: Nhó m cơng ty bao gồm hình thức sau: – Cơng ty mẹ – Cơng ty – Tập đồn kinh t ế; – Các hình thức khác 9.3 DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 9.3.1 KHÁI QUÁT CHUNG a – Khái niệm: Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh t ế Nh nước sở hữu t o àn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chiphố i đ ược t ổ chức d ưới hình thức công t y nh nước, công t y cổ phần, công t y trách nhiệm hữu hạn b – Địa vị pháp lý: Địa vị pháp lý doanh nghiệp Nhà nước hiểu l tổng thể quy phạ m pháp luật thể quyền, nghĩa v ụ, trách nhiệm nh vai tr ò, vị tr í doanh nghiệp t rong hệ thống quản lý kinh tế quản lý nhà nước Nó xác định tư cách chủ thể lực pháp lý, lực hành vi doanh nghiệp nhà nước c – Đặc điểm: Những đặc điểm doanh nghiệp nhà nước là: 129 – Là tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu t o àn vốn điều lệ ho ặc có cổ phần, vốn góp chi phối – Giữ vai trò chủ đạo kinh tế quốc dân, t ài sản doanh nghiệp l phận tài sản nhà nước – Là đối tượng quản lý t rực tiếp Nhà nước, có nhiệm vụ thực mục t iêu kinh tế – xã hộ i Nhà nước giao Là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, có th ẩm quyền kinh tế b ình đẳng với doanh nghi ệp khác, đ ược tổ chức d ưới hình t h ức công t y nh nước, công t y cổ phần nhà nước, công t y trách nhiệm hữu hạ nhà nước, đặt t rụ sở tr n lãnh n ê t hổ Việt Nam – đ) Phân lo ại: gồm loại sau: Theo Lu ật doanh nghiệp Nh nước, doanh nghiệp nh nư ớc bao + Công ty nhà nư ớc: doanh nghi ệp nh nước sở hữu to àn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký h oạt động theo quy định Luật doanh nghiệp nhà nước Công t y nh nước tổ chức d ưới hình t h ức cơng t y độc lập, tổng công y t nhà nước + Công ty cổ phần nhà nước công t y cổ phần mà tồn cổ đơng cơng t y nhà nước tổ chức đ ược nhà nước uỷ quyền góp vốn, đ ược tổ chức v hoạt động theo Luật doanh nghiệp + Công ty TNHH nhà nước thành viên: công t y TNHH nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, t ổ chức quản lý v đăng ký hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp + Cơng ty TNHH nhà nư ớc có hai th ành viên trở lên công t y TNHH t rong tất t hành viên cơng ty nhà nước có thành viên cơng t y nhà nước thành viên khác tổ chức nhà nước uỷ quyền góp vốn, tổ chức hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp + Doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối n hà nước doanh nghi ệp mà cổ phần vốn góp nh nước chiếm t r ên 50% v ốn điều lệ, nh nước giữ quyền chi phối đố i với doanh nghiệp + Tổng cơng ty Nh nước: hình t h ức liên kết kinh tế t r ên sở tự đầu t ư, góp vốn cơng t y nh nước, công t y nh nước với doanh nghiệp khác h à oặc hình thành sở tổ chức liên kết đơn vị thành viên có mố i quan hệ gắn bó với lợi ích kinh t ế, cô ng nghệ, thị t r ường d ịch vụ kinh doanh khác hoạt động chuyên ngành kinh t – kỹ t huật chính, nhằm tăng ế cường khả kinh doanh v thực lợi ích đ ơn vị thành viên t ồn t cơng t y 9.3.2 QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA CÔNG TY NHÀ NƯỚC 130 Luật doanh nghiệp nh nư ớc chế đ ịnh quyề n v ngh ĩa vụ công t y nh nước, bao gồm quyền v nghĩa vụ chung v quy à ền nghĩa vụ đố i với công t y Nhà nước tham gia hoạt động cơng ích a – Quyền nghĩa vụ chung Công ty nh nước bao gồm lĩnh vực: đối vớ i vốn tài sản, hoạt động kinh doanh tài Cụ t hể sau: Quyền nghĩa vụ vốn tài sản Nghĩa vụ Quyền – Chiếm hữu, sử dụng vốn v tài s n ả để kinh doanh hợp pháp; – Định đoạt vốn tài sản; – Sử dụng v quản lý t ài sản Nhà nước giao, cho t huê; – Không bị điều chuyển vốn tài sả n t heo phương t hức không t hanh toán – Bảo to àn phát tri ển vốn, chịu t rách nhiệm khoản nợ ngh v ĩa vụ t ài sản phạm vi số tài sản công ty; – Người đại diện chủ sở hữu Nh nư ớc chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ t ài sản khác phạm vi số vốn Nhà nước công t y; – Định kỳ đánh giá lại tài sản Quyền nghĩa vụ kinh doanh Quyền Nghĩa vụ 131 – Ch ủ động tổ chức doanh, tổ chức máy; – Kinh doanh nh ững luật không cấm; sản xuất – kinh ngành ngh ề pháp – Tự định giá mua, bán trừ sản phẩm Nhà nước định giá; – Quyết định dự án đầu tư; vốn để lập Công – Xây d ựng, áp dụng định mứ lao c động, vật t ư, tiền lương… phù h ợp vớ i quy định pháp luật; s dụng – Đổi mới, đại hố cơng nghệ; – Tn theo quốc ph ng, ò trường… quy ịnh Nh đ nư ớc an ninh, ăn v hố, mơ i t t y TNHH – Thực chế độ kế toán, kiểm ốn, tài chính, t hống kê quy định; – Mở chi nhánh, văn phòng đại diện; – Tuy ển chọn, thu ê, t heo Luật lao động; ngh, đảm bảo ề – Bảo đảm quyền v lợi ích ng ười lao động; – Tìm kiếm t hị trường, ký hợp đồng; – Sử dụng Nhà nước; – Kinh doanh ngành chất lượng; lao động – Quyền kinh doanh khác theo quy đị nh pháp luật – Ch ịu kiểm tra, giám sát hủ sở c hữu Nhà nước, Thanh tra c quan có t hẩm quyền; – Chịu trách nhiệm trước người đầu tư vốn việc sử dụng vốn để đầu ưt thành l p ậ doanh nghiệp khác; – Thực nghĩa vụ khác t ron kinh g doanh t heo pháp luật Quyền nghĩa vụ Tài Nghĩa vụ Quyền – Huy đ ộng vốn đ ể kinh doanh theo – nguyên tắc tự chịu trách nhiệm ho àn t rả, hiệu v không t hay đ i h ổ ình t hức sở hữu; – Chủ động sử dụng vốn hoạt động k inh doanh; – Quản lý, sử dụng có hiệu vốn kinh doanh; – Quyết định t ính khấu hao TSCĐ t he o nguyên t ắc đủ b ù đ ắp hao m òn khơng th ấp h ơn quy đ ịnh Chính phủ; – Sử dụng vốn nguồn lợi khác để t hực nhiệm vụ đặc biệt Nh nước yêu cầu; – Được h ưởng chế độ quy định Chính phủ; 132 trợ cấp Kinh doanh có lãi, đảm bảo t i tỷ suất lợi nhuận tr ên v ốn Nh nư ớc đầu tư Kê khai, n ộp t huế v nghĩa vụ Tài theo quy định; – Chấp h ành đầy đủ chế độ quản lý t heo vốn, tài sản… Chịu trách nhiệm t ính trung t hực hợp pháp hoạt động – Đư ợc chi th ưởng t r ên hiệu kinh doanh; s – Được hưởng ưu đãi đầu tư, t đầu tư; – Từ chố i y c ầu lực trái pháp luật; cung bảo cấp đảm nguồn tài Cơng t y; – Th ực chế độ báo cáồit cơng khai tài chính, cung ấp t hơng tin c theo quy định – Được lập quỹ dự ph òng Tài chính, phân chia lợi nhuận cịn lại theo nguồn vốn Nhà nước đầu tư nguồn vốn Công t y t ự huy động v l ập quỹ theo quy định Chính phủ b – Quyền nghĩa vụ công ty nhà nước tham gia hoạt động cơng ích: Ngồi quyền nghĩa vụ chung, tham gia hoạt động cơng ích, cơng ty nhà nước có quyền nghĩa vụ sau: – S ản xuất cung ứng sản phẩm, dịc vụ cơng ích t heo ơn đ h đ ặt h àng, giao k ế hoạch Nhà nước cơng t y có ngh ĩa vụ t i t hụ sản phẩm, cung ứng dịch vụ c ơng ích đối tượng, theo giá phí Nhà nước quy định; – Ch ịu trách nhiệm tr ước Nhà nước kết hoạt động công ch công t y; í trước khách hàng, trước pháp luật sản phẩm, dịch vụ cơng ích cơng t y thực hiện; – Được xem xét đầu tư bổ sung tương ứng với nhiệm vụ cơng ích giao; phả i hạch t ốn bù đắp chi phí hợp lý phục vụ hoạt động cơng ích đảm bảo lợi íc h cho người lao động theo nguyên tắc sau: + Đối với sản phẩm, dịch vụ t hực theo ph ương thức đấu thầu th công t y t ì ự bù đắp chi phí theo giá t hực thầu + Đối với sản phẩm, dịch vụ cơng ích khơng thể thực theo p hương thức đấu thầu mà nhà nước đặt h àng cơng t y sử dụng phí doanh t hu t cung cấp sản phẩm, dịch vụ theo đ ơn đặt hàng Nhà nước để b đắp chi phí hợp lý phục ù vụ hoạt động cơng ích v đảm bảo lợi ích cho ng ười lao động Tr ường hợp khoản thu khơng đủ bù đắp Nhà nước cấp bù phần chênh lệch – Xây dựng, áp dụng định mức chi phí, đơn giá tiền lương t rong giá t hực hiệ n thầu, dự toán Nhà nước đặt hàng giao kế hoạch; – Thực quyền nghĩa vụ khác công ty nhà nước theo quy định; – Đối với công ty t hiết kế, đầu t t hành lập đăng ký kinh doanh để t hực mục t i ch ủ yếu, th ường xuyên ổn định l cung c ấp sản phẩm dịch vụ công , ích, t hì: + Được nhà nước đầu tư vốn để hình thành tài sản phục vụ mục t i cung cấp sả n phẩm, dịch vụ công ích; + Khi c ần t hiết Nh nước điều chuyển phần vốn ài sản phục vụ mục ti t cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích công ty để phục vụ mục t cung c i ấp sản phẩm, dịch vụ cơng ích cơng ty khác; 133 + Có quy ền chuyển nhượng, cho thuê, t hế chấp tài sản phục vụ mục t i cơng íc h thuộc quyền cơng ty quản lý người định thành lập công t y cho phép; + Sử dụng nguồn lực giao để tổ chức hoạt động k inh doanh bổ sung đồng ý ng ười định th ành lập không ảnh hưởng t ới việc thực mục tiêu cung cấp sản phẩm, dịch vụ cơng ích cơng ty; + thực quyền v nghĩa vụ khác cơng t y tham gia hoạt động cơng íc h theo quy định c – Quyền nghĩa vụ công ty nh nước gi ữ quyền chi phối doanh ng iệp h khác Ngoài quy ền nghĩa vụ công t y nh nước trên, công ty nhà nư ớc giữ quyền chi phố i doanh nghiệp khác cịn có quy ền nghĩa vụ quy định t ại điều 57; 58; 59 Luật doanh nghiệp nhà nước 9.3.3 TỔ CHỨC QUẢN LÝ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC Công ty nhà nước tổ chức quản lý theo mơ h ình có khơng có Hội đồng quản trị 9.3.3.1 Mơ hình Cơng ty nhà nước khơng có HĐQT: Cơ cấu quản lý cơng t y nh nước khơng có Hội đồng quản trị bao gồm: Giá m đốc, phó giám đốc, kế tốn trưởng máy giúp việc Mơ hình tổng qt sau: Kế tốn t rưởng máy giúp việc Giám đốc Các đơn vị t rực thuộc Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn Hội đồng quản trị, Tổng giá đốc (giá m c m đốc), kế toán t r ưởng, Ban kiểm soát v máy giúp việc đ ược quy định chi t iết Luật doanh nghiệp nhà nước (2005) 9.3.3.2 Mơ hình cơng ty nhà nước có Hội đồng quản trị Các Tổng Công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập sau t ổ chức theo mơ hình có HĐQT: + TCT Nhà nước Quyết định đầu tư thành lập + TCT đầu t kinh doanh vốn Nhà nước + Công nghiệp khác 134 ty nhà nư ớc độc lập có quy mơ vốn lớn g quyền iữ chi phố i doanh Cơ cấu quản lý TCT, CTNN độc ập có Hội đồng quản t rị bao gồ l m: HĐQT, Ban kiểm sốt, Tổng giám đốc, phó TGĐ, kế tốn trưởng máy giúp việc Mơ hình tổng qt sau: Ban kiểm sốt Hội đồng quản trị Tổng giám đốc Kế toán t rưởng máy giúp việc Các DN t hành viên đơn vị t rực t huộc khác Hạch toán độc lập Hạch toán phụ t huộc Hạch toán nghiệp a – Hội đồng quản trị, mơ hình này, quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước tổng công t y nh nước, công t y nh nước độc lập có Hộ i đồng quản tr có à ị, quyền nhân danh cơng t y để định mọ i vấn đề liên quan đến việc xác định v thực mục t i êu, nhiệm vụ quyền lợi công t y, trừ vấn đề t huộc t h ẩm quyền, trách nhiệm chủ sở hữu phân cấp cho quan, tổ chức khác l đại diện chủ sở hữu thực Hội đồng quản tr ị chịu t rách nhiệm t rước người định thành lập tổng công t y nhà nước, công ty nh nước độc lập có Hội đồng quản tr người bổ nhi ị, ệm v trư ớc pháp luật mọ i hoạt động tổng công ty, công ty Nhiệm vụ, quyền hạn Hộ i đồng quản tr ị, tiêu chuẩn thành viên Hộ i đồng quản trị, chế độ l àm vi ệc v ch ế độ l ương v.v… c Hội đồng quản t rị quy địnhcụ thể điều 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36 Luật doanh nghiệp nhà nước b – Ban kiểm soát Hội đồng quản trị lập để giúp Hộ i đồng quản trị kiểm t ra, giám sát t ính hợp pháp, xác t rung t hực quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, ghi chép s kế tốn, báo cáo t ổ ài vi ệc chấp h ành Điều lệ công t y, nghị quyết, định Hộ i đồ quản t rị, định Ch t ịch Hộ i đồng ng ủ quản trị Ban ki ểm soát thực nhiệm vụ Hội đồng trách nhiệm trước Hội đồng quản t rị quản t rị giao, báo cá v o ch ịu Ban kiểm soát gồm Tr ưởng ban thành viên H i đồng quản t rị v số th ộ ành viên khác H ội đồng quản trị định T chức Công đo ổ àn t rong công ty c đại diện đủ ti chuẩn ều kiện (quy định khoản 4Điều 37 Luật doanh nghiệp nhà nước) tham gia t hành viên Ban kiểm soát 135 c – Tổng giám đốc ngư ời đại diện theo pháp luật, ều h ành hoạt động h àng ngày công t y theo mục ti êu, k ế hoạch, ph ù h ợp với Điều lệ công t y ngh v ị quyết, định Hộ i đồng qu ản tri; chịu trách nhiệm tr ước Hội đồng quản t rị v trước pháp luật việc t hực quyền nhiệm vụ giao Phó tổng giám đốc giúp Tổng giám đốc điều h ành công t y theo phân công uỷ quyền Tổng giám đốc; chịu trá ch nhiệm trước Tổng giám đốc v trước pháp luật nhiệm vụ phân công uỷ quyền d – Kế tốn trưởng có nhiệm vụ t ổ chức t hực cơng v iệc kế t ốn công t y; giúp Tổng giám đốc giám sát t ài cơng t y theo pháp luật t i chính, kế tốn; chịu t rách nhiệm trước Tổng giám đốc v trước pháp luật nhiệm vụ đ ược phân công uỷ quyền e – Văn ph ịng phịng ban chun mơ n, nghi , ệp vụ có chức tha m mưu, giúp việc Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc quản lý, điều hành công việc g – Người lao động tham gia quản lý công t y thông qua hình t hức tổ chức sau đây: – Đại hộ i toàn t hể Đại hộ i đại biểu công n hân, viên chức tổ chức từ tổ, đội, phân xưởng, phịng, ban đến cơng ty; – Tổ chức Cơng đồn cơng t y; – Ban Thanh t nhân dân; – Thực quyền kiến nghị, khiếu nại, tố cáo t heo quy đ ịnh pháp luật Người lao động có quyền t ham gia thảo luận, góp ý kiến biểu vấ n đề liên quan đến doanh nghiệp v quyền lợi ng ười lao động theo quy định t ạiđiều 45 Luật doanh nghiệp nhà nước 9.4 TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP Pháp luật cho phép doanh nghiệp ược đ nghiệp t heo điều kiện định tổ chức lại, giải thể phá v s ản doanh 9.4.1 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP Tổ chức lại doanh nghiệp có hình t hức sau: a – Chia doanh nghiệp: công ty t rách nhiệm hữu hạn, công t y cổ phần chia thành số công t y loại Thủ tục chia doanh nghiệp t hực theo điều 150 Luật doanh nghiệp b – Tách doanh nghiệp: Công t y trách nhiệm hữu hạn, cơng t y cổ phần t ách cách chuyển phần tài sản công t y có (chuẩn bị tách) để thành lập công t y c ùng loại; chuyển phần quyền v nghĩa vụ công t y bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt hoạt động công ty bị t ách Thủ tục tách doanh nghiệp thực theo khoản điều 151 Luật doanh nghiệp c – Hợp doanh nghiệp Hai số công t y c ùng loại (công t y bị hợp nhất) hợp t h ành cơng t y (công ty hợp nh ) cách chuyển toàn ất 136 tài sản, quyền, nghĩa vụ v lợi ích hợp pháp sa ng cơng t y h ợp nhất, đồng t hời chấ m dứt tồn t ại công t y bị hợp Thủ t ục hợp doanh nghiệp th ực theo khoản Điều 152 Luật doanh nghiệp d – Sáp nhập doanh nghiệp: Một số công t y c ùng loại ( bị sáp nhập) sáp nhập v m ột công ty khác (nh ận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ v l ợi ích hợp pháp sang công ty n hận sáp nhập, đồng t hời chấm d ứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập doanh nghiệp ực t heo khoản điều 153 th Luật doanh nghiệp e – Chuyển đổi công ty Công t y trách nhi : ệm hữu hạn đ ược chuyển đổ i thành công t y cổ phần ngược lại Thủ tục chuyển đổ i t hự t heo điều 154 Luật c doanh nghiệp g – Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên diễn theo trường hợp: – Nếu chuyển đổ i phần vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhâ khác chuyể n n đổi cơng t y hoạt động theo quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên – Nếu chuyển đổi toàn vốn điều lệ cho cá nhân th cơng t y chuyển đổ i ì hoạt động theo quy định công ty TNHH t hành viên cá nhân 9.4.2 TẠM NGỪNG, GIẢI THỂ, PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP a – Tạm ngừng kinh doanh: – Doanh nghiệp có quyền t ạm ngừng kinh doa nh phải thông báo vă n cho quan có thẩm quyền theo quy định pháp luật – Cơ quan có th ẩm quyền có quyền y cầu doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh phát doanh nghiệp không đủ điều kiện theo quy định pháp luật Trong t hời gian tạm ngừng kinh doanh d oanh nghiệp phải t iếp tục nộpt iền thuế cịn nợ, tốn khoản nợ, thực nghĩa vụ hợp đồng ký (t rừ t rường hợp có thoả thuận khác với khách hàng người lao động) b – Giải thể doanh nghiệp: Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau: – Kết thúc thời gian hoạt động mà khơng có định gia hạn – Theo định chủ doanh nghiệp đố i với doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên h ợp danh đố i với công ty hợp da h; Hội đồng t h n ành viên, ch ủ sở hữu công t y công t y TNHH; Đại hộ i cổ đồng công t y cổ phần – Cơng ty khơng cịn đủ số l ượng thành viên tối thiểu theo quy định hờ i t gian t háng liên tục – Bị thu hồ i Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp giải thể bảo đảm t hanh toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Thủ tục giải t hể doanh nghiệp t hực theo điều 158 Luật doanh nghiệp 137 c – Phá s ản doanh nghiệp: Việc phá sảndoanh nghiệp đ ược t hực theo quy định pháp luật phá sản Việc tổ chức lại, giải thể, chuy ển đổ i sở hữu v phá s ản công t y nh nước thực theo h ình t hức tương tự phù hợp với loại hình doanh nghiệp nhà nước quy định chi tiết t ại chương VII Luật doanh nghiệp nhà nước 9.5 QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP 9.5.1 NỘI DUNG QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP – Ban hành, phổ biến v hướng dẫn t hực văn bảnpháp luật doanh nghiệp văn pháp luật có liên quan – Tổ chức đăng ký kinh doanh; hướng dẫn việc đăng ký kinh doanh bảo đảm thực chiến lược, quy hoạch kế hoạch định hướng phát triển kinh tế – xã hội – Tổ chức thực hoạt động đào tạo, bồi dưỡng nghiệp vụ, nâng cao đạo đức kinh doanh – Thực sách ưu đãi đố i với doanh nghiệp – Kiểm tra, tra hoạt động ki h doanh doanh nghiệp; xử lý h n ành vi vi phạm pháp luật theo quy định 9.5.2 TRÁCH NHIỆM QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP – Chính phủ t hống quản lý nhà nước doanh nghiệp – Các Bộ, quan ngang Bộ chịu trách nhiệm trước Chính phủ việc thực hiệ n nhiệm vụ phân công quản lý nhà nước doanh nghiệp – Uỷ ban nhân dân tỉnh, th ành phố trực thuộc Trung ương thực quản lý nhà nước doanh nghiệp phạm vi địa ph ương ph ạm vi nhiệm vụ, quyền hạn phân công – + doanh; Cơ quan đăng ký kinh doanh có nhiệm vụ quyền hạn sau đây: Gi ải việc đăng ký kinh doa nh v cấp Giấy chứng nhận đăng ký kin h + Xây dựng, quản lý hệ t hống thông tin doanh nghiệp; + Yêu cầu doanh nghiệp báo cáo tình hình kinh doanh doanh nghiệp; + Trực tiếp đề nghị quan nhà nước có t hẩm quyền kiểm t doanh nghiệp; + Xử lý vi phạm quy định đ ăng ký kinh doanh; t hu hồi Giấ chứng nhậ n y đăng ký kinh doanh v yêu c ầu doanh nghiệp l m th ủ t ục giải thể t heo quy định c pháp luật; + Chịu trách nhiệm t r ước pháp luật doanh v phạm t rong việc đăng ký kinh i + Thực nhiệm vụ quyền hạn khác t heo quy định pháp luật 138 139 CHƯƠNG X CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ TÀI PHÁN TRONG KINH DOANH XÂYDỰNG 10.1 KHÁI NIỆM VÀ PHÂN LO ẠI HỢP ĐỒNG TRONG HO ẠT ĐỘNG XÂY DỰNG 10.1.1 KHÁI NIỆM VỀ HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG Hợp đồng hoạt động xây dựng (sau đâu gọi tắt hợp đồng xây dựng) thoả thuận văn bên giao t h ầu bên nh ận t hầu để thực tồn y cơng việc hoạt động xây dựng Các dự án đầu tư xây d ựng cơng tr ình gói th , ầu v ề tư vấn thi công xâ y dựng cơng trình có d s ụng ngu ồn v ốn đầu t t heo quy định Ngh định s ị ố 16/2005 /NĐ–CP ngày 07/02/2005 c Chính ph ủ v ề quản lý d ự án đầu tư xây d ựng cơng trình áp d ng ụ ch ế độ h ợp đồng xây d ng ự xác định t ại T hông t s ố 02/2005/TT–BXD ngày 25/2/2005 Bộ xây dựng Trong thực t iễn quản lý sản xuất – kinh doanh xây dựng hợp đồng giữ vai t rị quan trọng – Là văn có giá trị pháp lý ràng buộc quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng – Là để toán phân xử tranh chấp (nếu có) quan hệ hợp đồng – Là sở để xây dựng t hực kế hoạch, phương tiện quan trọng để kết hợp kế hoạch hoá với việc sử dụng quan hệ thị trường – Là cơng cụ quan t rọng góp phần vào việc củng cố, phát triển chế độ hạch t oán kinh tế xây dựng – Là phương t hức mà chủ đầu tư bắt buộc phải áp dụng để thực dự án 10.1.2 CÁC LOẠI HỢP ĐỒNG Tuỳ theo quy mơ, tính ch ất cơng trình, lo ại công vi ệc, m ối quan h ệ bên, hợp đồng xây dựng có nhiều loại với nội dung khác nhau, cụ t hể: a) Hợp đồng tư vấn: loại hợp đồng ký kết bên giao t hầu bên nhận thầu để thực công vi ệc tư vấn như: l ập quy hoạch xây dựng; lập dự án đầu tư xây dựng cơng trình; khảo sát xây dựng; thiết kế xây dựng cơng trình; lựa chọn nhà thầu giám sát thi cơng xây d ựng cơng trình; quản lý dự án đầu tư xây dựng công t rình; thẩm tra t hi ết k ế, tổng dự toán d ự toán v c , ác h ạt động tư v o ấn kh ác c ó li ên quan đến xây dựn g c g trì ; ôn nh 140 b) Hợp đồng thi công xây d ựng loại hợp đồng ký k ết bên giao t h ầu bên nh ận t hầu để t hực việc thi công xây d ựng cơng t rình, h ạng mục cơng t rình phần việc xây dựng theo thiết kế, dự tốn xây dựng cơng trình; c) Hợp đồng tổng thầu xây dựng loại hợp đồng ký kết chủ đầu tư với nhà thầu liên danh nhà thầu (gọi chung tổng thầu) để thực loại công việc, số loại công việc tồn cơng việc dự án đầu tư xây dựng cơng trình nh ư: t hi ết k ế, thi công; thi t k ế ế t hi cơng xây d ựng cơng t rình thi ; ết kế, cung ứng vật tư thiết bị, thi cơng xây dựng cơng trình (hợp đồng tổng t hầu EPC); lập dự án, t hiết kế, cung ứng vật tư thiết bị t hi công xây d ựng công trình (h ợp đồng tổng thầu chìa khố trao tay) 10.2 KÝ KẾT HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 10.2.1 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Nguyên tắc ký kết hợp đồng xây d ựng tư tưởng đạo quán tr i ệt quy ph ạm pháp luật hợp đồng xây dựng, có tính chất bắt buộc chủ t hể t iến hành ký hợp đồng xây dựng Theo điều c Pháp l ệnh hợp đồng kinh tế “Hợp đồng kinh tế ký k ết theo ngun tắc tự nguyện, có l ợi, bình đẳng quyền nghĩa vụ, trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản không t rái pháp luật” Nguyên tắc tự nguyện thể chỗ: Khi xác l ập quan h hợp đồng, bên t ệ ự nguyện thống ý chí bày tỏ ý chí nhằm đạt tới mục đích định, khơng lợi dụng vị để ép buộc ký kết từ chối ký kết hợp đồng, không lợi dụng ký kết hợp đồng kinh tế để làm trái pháp luật hay để từ chối t hực t iêu pháp lệnh Ngun tắc bình đẳng có ợi địi hỏi đảm bảo tương xứng quyền l nghĩa v ụ, đảm bảo l ợi ích kinh t cho bên tham gia h p đồng ch ế ợ ịu trách nhiệm vật chất vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản không trái pháp lu ật bao hàm nội dung: bên tham gia quan ệ hợp đồng phải tự mình, b h ằng t ài s ản mình, đứng n ộp phạt, bồi thường thiệt h ại có hành vi vi ph ạm hợp đồng, hai hợp đồng ký kết phải hợp pháp, không lợi dụng hợp đồng kinh tế để làm trái pháp luật 10.2.2 CĂN CỨ KÝ KẾT HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Hợp đồng xây dựng ký kết dựa sau: – Định hướng kế hoạch Nhà n ước, sách, ch độ, chuẩn mực kinh ế tế kỹ t huật hành – Nhu cầu thị t rường, đơn đặt hàng, đơn chào hàng bạn hàng – Khả phát tri ển sản xuất kinh doanh chức hoạt động kinh tế doanh , nghiệp – Tính hợp pháp hoạt động sản xuất kinh doanh khả đảm bảo tài sản 141 bên ký kết hợp đồng 10.2.3 CHỦ THỂ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Chủ thể hợp đồng bên tham gia quan h hợp đồng Họ hoàn toàn bình ệ đẳng, tự nguyện thoả thuận để xác định quyền nghĩa vụ Chủ thể hợp đồng xây dựng chủ yếu gồm bên giao thầu bên nhận thầu Bên giao thầu: chủ đầu tư, cá nhân ho ặc tổ chức có tư cách pháp nhân giao trách nhi ệm t rực tiếp quản lý, sử dụng vốn đầu tư theo quy định pháp lu ật phân thành loại sau: – Đối với dự án đầu tư sử dụng vốn Nhà nước dự án có cổ phần chi phố i cổ ph ần đặc biệt c nhà n ước ch đầu tư doanh nghi p Nhà n ủ ệ ước (Tổng công ty, công t y) quan Nhà nước, tổ chức trị – xã hội tổ chức quản lý dự án người có th ẩm quyền định đầu tư giao trách nhi ệm trực t iếp quản lý s dụng vốn đầu tư – Đối với d ự án đầu tư công ty t rách nhi m h ệ ữu hạn, công t y c ổ phần hợp tác xã, chủ đầu tư công ty ho ặc hợp tác xã – Đối với dự án tư nhân, chủ đầu tư người chủ sở hữu vốn – Đối với dự án đầu tư trực t iếp nước ngoài, ch đầu tư bên h ủ ợp doanh (đối với hình th ức hợp đồng hợp tác kinh doanh) ; h ội đồng quản trị (đối với doanh nghiệp liên doanh); t chức, cá nhân người nước b ổ ỏ toàn b ộ vốn đầu tư (đối với doanh nghiệp 100% vốn nước dự án BOT) Bên nhận thầu tổ chức kinh tế Nhà nước hạch t oán độc lập, có tư cách pháp nhân đầy đủ, có đăng ký kinh doanh đăng ký hành nghề hợp pháp Các tổ chức kinh tế thuộc t hành ph ần kinh tế khác phép doanh nghi ệp công vi ệc đầu tư xây dựng, phải có vốn pháp định tối thiểu theo quy định Bên giao t h ầu ký hợp đồng kinh t ế v ới bên nh ận th ầu công vi c, cơng tr ình v ệ ới quy mơ, phạm vi, loại cơng việc, cơng t rình mà đơn vị nhận thầu phép hành ngh đăng ề ký kinh doanh 10.2.4 THỦ TỤC, TRÌNH TỰ KÝ KẾT HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Thủ tục, trình tự ký k ết hợp đồng cách t h ức để ký k ết hợp đồng th ứ tự bước (hành vi) bên để xác lập quan hệ hợp đồng có hiệu lực pháp lý Khi ký kết hợp đồng, bên tiến hành hai cách: Ký kết trực tiếp ký kết gián t iếp Lựa chọn cách t hoả thuận hai bên Khi ký kết hợp đồng trực tiếp, đại diện hợp pháp bên trực t iếp gặp để bàn bạc, thoả thuận, thống ý chí, xác định điều khoản hợp đồng k ý vào văn Hợp đồng co i hình thức có giá trị pháp lý từ thời điểm i bên ký vào văn Theo cách ký kết hợp đồng gián tiếp: Trước hết bên g ửi cho t ài li ệu giao dịch (công v ăn, điện báo, đơn chào hàng, đơn đặt hàng) ch ứa đựng nội dung công việc giao dịch sau việc ký kết hợp đồng tiến hành t heo hai bước Bước một: Một bên l ập đề nghị hợp đồng đưa nh ững yêu c ầu nộ i dung giao dịch: t ên hàng, số lượng, chất lượng, giá cả, thời gian, địa điểm, phương thức giao nhận, phương t hức toán… gửi cho bên 142 Bước hai: Bên nh ận đề nghị hợp đồng có nghĩa vụ phải trả l ời cho bên đề nghị hợp đồng văn bản, ghi rõ nội dung chấp nhận, nội dung không chấp nhận đề nghị bổ sung Bên phải trả lời có đồng ý phần bổ sung y khơng … Hợp đồng coi hình thành có giá trị pháp lý từ bên nhận tài liệu giao dịch thể t hoả thuận tất điều khoản chủ yếu hợp đồng k ý kết Hợp đồng ký kết phương pháp trực tiếp hay gián t iếp có hiệu lực pháp lý nhau: 10.3 HỒ SƠ HỢP ĐỒNG VÀ NỘI DUNG CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 10.3.1 HỒ SƠ HỢP ĐỒNG GỒM Hồ sơ hợp đồng xây dựng bao gồm t ài liệu: – Hợp đồng – Các tài liệu kèm theo hợp đồng a) Hợp đồng văn yếu hồ sơ hợp đồng: Nội dung ch ủ y ếu h ợp đồng gồm: Nội dung công vi c ph ệ ải thực hi ện; ch ất lượng yêu cầu kỹ thuật khác công việc: thời gian t i ến độ thực hiện; điều kiện nghiệm thu, bàn giao: giá c ả, phương thức t hanh toán, th ời hạn bảo hành; trách nhi ệm vi ph ạm hợp đồng; lo ại t hoả thuận khác theo t ừng loại hợp đồng; ngôn ngữ sử dụng hợp đồng (nội dung chi t i ết trình bày mục 10.3.2, 10.3.3 10.3.4 sau đây) b) Các tài liệu kèm theo hợp đồng xây dựng phận tách rời hợp đồng Tuỳ t heo quy mơ, tính ch ất cơng vi ệc hình t h ức lựa chọn nhà th ầu thực hiện, tài li ệu kèm theo h p đồng có th ợ ể bao g ồm t ồn b ộ ho ặc m ột ph ần n ội dung sau:thông báo trúng thầu văn định t hầu: điều kiện r iêng điều kiện chung hợp đồng; đề xuất nhà t h ầu; dẫn kỹ thuật; b ản vẽ thiết kế; s ửa đổi, bổ sung b ằng văn bản; b ảng biểu: bảo lãnh th ực hợp đồng, bảo lãnh t iền tạm ứng bảo lãnh khác có; biên b ản đàm phán hợp đồng; tài liệu khác có liên quan Các bên tham gia h ợp đồng thoả thuận thứ tự ưu tiên áp d ụng tài li ệu hợp đồng Nhà n ước khuy ến khích bên tham gia h p đồng tham kh ợ ảo áp d ụng tà i liệu hướng dẫn hợp đồng xây d ựng Hi ệp h ội quốc tế kỹ sư tư vấn (FIDIC) biên soạn 10.3.2 NỘI DUNG CHUNG CỦA MỘT BẢN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Nội dung hợp đồng xây dựng toàn điều khoản mà hai bên thoả thuận, thể quyền nghĩa vụ bên Nội dung hợp đồng định t ính t hực hiệu lực pháp lý hợp đồng xây dựng Trong nội dung hợp đồng có t hể có nhiều điều khoản khác t hường có loại điều khoản sau đây: – Điều khoản chủ yếu: nh ững điều khoản bản, nh ất thi ết phải có t rong h ợp 143 đồng, bắt buộc bên phải thoả thuận ghi vào văn hợp đồng – Điều khoản thường lệ: điều khoản pháp lu ật ghi nh ận bê n cơng nhận phải có trách nhiệm thực – Điều kho ản tu ỳ nghi: nh ững điều kho ản không trái pháp luật 10.3.3 CƠ CẤU CỦA VĂN BẢN HỢP ĐỒNG bên ự t tho ả thu ận v ới Văn hợp đồng xây dựng bao gồm điều khoản với nội chủ yếu sau đây: a – Tên hợp đồng: Tên gọi cần nêu th ống theo quy định pháp lu ật Tên g ọi h ợp đồng xây d ựng đặt thống “Hợp đồng việc… (kèm t heo tên công vi ệc cụ t hể)” Thông tư s ố 02/2005/TT–BXD Bộ xây d ựng v ề vi ệc h ướng dẫn h ợp đồng hoạt động xây d ựng” quy h ợp đồng xây d ựng thành nhó m tư vấn, thi : cơng, tổng thầu xây dựng Tên gọi hợp đồng sau: – Hợp đồng tư vấn, lập quy hoạch xây dựng, lập dự án đầu tư xây dựng xây dựng tuỳ theo loại hình tư vấn khảo sát xây dựng, thiết kế xây dựng, giám sát thi công xâ y dựng cơng t rình, quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình – Hợp đồng thi cơng xây dựng cơng trình – Hợp đồng tổng thầu EPC (Về việc t hiết kế, cung ứng vật tư thiết bị thi cơng xây dựng cơng trình) b – Các để ký kết hợp đồng: Tại nêu rõ tên số liệu văn Luật, Nghị định, Thông tư… văn pháp quy cấp có th ẩm quyền đầu tư xây dựng, văn (quyết định, phê duyệt, đề nghị) thoả thuận cấp, bên có liên quan… dùng làm để ký kết hợp đồng tư vấn, hợp đồng thi công, hay hợp đồng tổng thầu EPC c – Các Tại sở chính, h ọ giao dịch, mã bên ký kết hợp đồng: ghi đầy đủ thông t in bên ký kết tên đơn vị ( A,B) địa trụ tên ch ức v ụ người đại di ện (hoặc uỷ quy ền), điện thoại, t ài kho ản số thuế, số định t hành lập, đăng ký kinh doanh d – Nội dung hợp đồng (xem mục 10.3.4 sau đây) e – Số lượng hợp đồng nơi gửi: Số lượng hợp đồng cần soạn hai bên t hoả t huận, tối thiểu bên phải có để lưu gửi cho quan liên quan như: – Ngân hàng giao dịch bên – Cơ quan có thẩm quyền định đầu tư bên – Cơ quan công chứng nhà nước bên đặt trụ sở: – Cơ quan kế hoạch nhà nước cấp tỉnh nơi quan bên đặt trụ sở: – Lưu bên ký hợp đồng g – Phần ký hợp đồng: 144 Người đại diện cho bên giao, nh ận thầu ký hợp đồng phải đại diện hợp pháp tức th ủ trưởng quan hay doanh nghi p, Nếu lý mà khơng ệ trực t iếp tham gia ký kết vào hợp đồng uỷ quyền cho cấp phó ký, mà khơng uỷ quyền cho người khác cấp khác Thủ trưởng uỷ quyền cho ng ười khác ký thay nh ưng v ẫn ph ải chịu trách nhi ệm nh b ản thân trực tiếp ký Vi ệc uỷ quyền phải viết gi có s ố lưu đưa vào h sơ cơng trình với hợp đồng 10.3.4 NỘI DUNG VĂN BẢN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Phần nội dung văn hợp đồng xây dựng thường bao gồm nhiều nội dung với nét đặc trưng r iêng hoạt động đầu tư xây d ựng phù h ợp với loại hợp đồng tư vấn, hợp đồng thi công hay hợp đồng tổng thầu xây dựng Sau hướng dẫn để ghi số nội dung cần thể hợp đồng (1) Khối lượng công việc chủ yếu tiêu chuẩn áp dụng: Tuỳ theo sản phẩm hợp đồng xây dựng, phải quy định rõ n ội dung khối lượng công việc chủ yếu t iêu chuẩn áp dụng phải thực Trong nội dung công việc giao thầu nhận thầu cần nêu rõ tên gói thầu, t ên cơng việc, cơng trình quy cách t iêu chu ; ẩn ch ất l ượng, số l ượng cơng vi ệc, cơng trình tr ình tự t hủ tục lý hợp đồng Những hợp đồng bao gồm nhiều công vi ệc, nhiều hạng mục cơng tr ình ph ải ghi rõ t hành ph ần, quy cách ch ất l ượng, số l ượng công việc, hạng mục công trình (2) Thời gian tiến độ thực hiện: Hợp đồng phải ghi rõ: th ời gian bắt đầu, thời gian hoàn t hành bàn giao s ản phẩm hợp đồng; t i ến độ thực hạng mục, công việc phải phù h ợp với tổng tiến độ dự án Tr ường hợp bên giao th ầu ký nhi ều hợp đồng với bên nh ận thầu để thực công vi ệc xây dựng t hì t i ến độ h ợp đồng phải phối hợp để thực tổng ti ến độ dự án Các bên c h ợp đồng phải t hiết l ập phụ l ục ph ần không t ách r ời hợp đồng để ghi rõ yêu c ầu t i ến độ loại công vi ệc phải t hực Trong hợp đồng cần ghi rõ điều ki ện th ời gian mà bên giao th ầu giao tài liệu cần thiết cho bên nh ận t thời hạn, điều kiện giao m ặt xây dựng, hồ sơ thiết kế, dự toán, loại vật tư, thiết bị phải lắp đặt bên giao th ầu chịu trách nhiệm cung cấp cho bên nhận thầu (3) Giá hợp đồng: Giá hợp đồng giá thoả t huận bên giao thầu bên nhận thầu để thực khối lượng công việc t heo nội dung hợp đồng Tuỳ t heo loại hợp đồng, bên giao thầu bên nhận thầu thoả thuận giá hợp đồng phương t hức toán t heo hình t hức sau đây: – Hợp đồng theo giá t rọn gói; – Hợp đồng theo giá cố định; – Hợp đồng theo giá điều chỉnh; – Hợp đồng kết hợp loại giá t rên; 145 Giá hợp đồng trọn gói (giá khốn gọn): a – Giá trọn gói giá hợp đồng xác định bên ký hợp đồng xây dựng để thực phần tồn cơng trình, hạng mục cơng tr ình xây dựng ghi h ợp đồng không t hay đổi su ốt trình th ực hi ện h ợp đồng, tr trường hợp quy định có điều chỉnh giá (Xem mục điều chỉnh giá hợp đồng t rang sau) b – Giá hợp đồng trọn gói thường áp dụng trường hợp: – Cơng t rình gói t h ầu có th xác định rõ v khối lượng, chất l ể ề ượng th ời gian t hực – Bên nhận thầu phải có đủ lực kinh nghiệm, có đủ t ài liệu thiết kế để t ính tốn, xác định giá trọn gói rủi ro liên quan đến việc xác định giá trọn gói – Hợp đồng có th ời gian th ực hi ện 12 t háng ho ặc dài h ơn t ình hình thị trường có khả ổn định giá Giá hợp đồng theo đơn giá cố định: a – Đơn giá cố định đơn giá xác định cho đơn vị công việc đơn vị khối lượng cần thực hợp đồng xây dựng không thay đổi t rong suốt trình thực hi ện hợp đồng xây d ựng, trừ trường hợp quy định có điều chỉnh giá (Xem m ục điều chỉnh giá hợp đồng trang sau) – Đơn giá cố định xác định ký h ợp đồng xây dựng m ột để t hanh t oán công vi ệc kh ối l ượng xây d ựng hồn thành Giá t r ị tốn t ính b ằng cách nhân kh ối lượng cơng vi ệc hồn thành xác định với đơn giá cố định ghi hợp đồng b – Giá h ợp đồng theo đơn giá c định th ố ường áp d ụng t r ường hợp sau: – Cơng trình gó i th ầu có cơng vi c mang t ính ch ệ ất l ặp l ại, có đủ điều kiện để xác định đơn giá cho loại công việc cần thực không lường hết khối lượng cơng việc: – Bên nhận thầu phải có đủ lực, kinh nghi ệm, có đủ tài liệu thiết kế để xác định đơn giá rủi ro liên quan đến việc xác định mức đơn giá cố định – Hợp đồng có th ời gian th ực hi ện 12 t háng ho ặc dài h ơn t ình hình thị trường có khả ổn định giá Giá hợp đồng theo giá điều chỉnh: a – Giá điều chỉnh giá t ạm t ính cho kh ối lượng cơng việc thực hợp đồng xây d ựng mà t ại t hời điểm ký h ợp đồng xây d ựng khơng đủ điều ki ện xác định xác v khối lượng công việc xây dựng phải thực hiện, y ề ếu tố chi phí để xác định đơn giá hai t rường hợp t rên b – Giá h ợp đồng theo giá điều ch ỉnh th ường áp d ụng tr ờng hợp sau: – Cơng trình ho ặc gói th ầu khơng t h ể xác định xác v kh ề ối l ượng, chất lượng thời gian thực – Hợp đồng có t hời gian thực 12 t háng – Các công việc hợp đồng chưa có đơn giá 146 Giá hợp đồng kết hợp loại giá trên: a – Các bên vào loại công việc t heo hợp đồng để thoả thuận, có loại cơng việc xác định giá theo giá t rọn gói, có loại cơng việc xác định giá theo đơn giá cố định có loại cơng việc xác định theo đơn giá điều chỉnh b – Hợp đồng theo lo ại giá k ết hợp thường áp d ụng cơng trình gói thầu có quy mơ lớn, kỹ thuật phức tạp, t hời gian t hực dài Điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng: Việc điều chỉnh giá hợp đồng phải ghi rõ hợp đồng điều chỉnh trường hợp sau: a – Bổ sung, điều chỉnh khối lượng thực so với hợp đồng: – Nếu khối lượng cơng vi ệc phát sinh có đơn giá h ợp đồng giá t r ị phần khối lượng phát sinh tính theo đơn giá đó: – Nếu khối lượng cơng vi ệc phát sinh khơng có đơn giá ghi h ợp đồng giá t rị phát sinh t ính theo đơn giá địa ph ương nơi xây d ựng công tr ình t i th ời điểm phát sinh, n ếu khơng có đơn giá địa phương hai bên th ống xây dựng mức giá trình cấp có thẩm quyền phê duyệt để áp dụng – Nếu kh ối l ượng công v iệc thay đổi (tăng gi ảm) h ơn 20% so v ới kh ối lượng công vi ệc ghi h ợp đồng hai bên có th t hoả thuận xác định đơn giá ể b – Nhà nước thay đổi sách Thay đổi t iền lương, thay đổi giá nguyên v : ật liệu Nhà nước quản lý, t hay đổi tỷ giá hối đoái phần vốn có sử dụng ngoại tệ thay đổi ch độ, sách m ế ới làm thay đổi mặt b ằng giá đầu tư xây d ựng cơng t rình Trong tr ờng hợp ch điều ch ỉ ỉnh cấp có t h ẩm quyền cho phép c – Trường hợp bất khả kháng t hiên tai nh động đất, bão, l ũ, l ụt, l ốc, sóng thần, lở đất , hoả hoạn: chiến tranh ho ặc có nguy c xảy chi ến t ranh… th ảm hoạ khác ch ưa lường hết Khi bên tham gia h ợp đồng t hương t hảo để xác định giá t rị hợp đồng điều chỉnh phù hợp với quy định pháp luật (4) Tạm ứng hợp đồng: Việc tạm ứng vốn theo hai bên tho thuận th ả ực sau h ợp đồng xây dựng có hi ệu l ực Mức tạm ứng thực hi ện t heo h ướng dẫn Điều 41 Nghị định số 16/2005/NĐ–CP ngày 07/2/2005 c Chính phủ quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình trừ trường hợp bên có thoả t huận khác (5) Thanh toán hợp đồng: Căn giá hợp đồng thoả thuận hợp đồng sở khối lượng thực hiện, hai bên có t h tốn t heo giai đoạn, theo phần cơng việc hồn thành ể tốn lần hồn thành tồn hợp đồng Mức tốn: 147 ... tư vấn, lập quy hoạch xây dựng, lập dự án đầu tư xây dựng xây dựng tuỳ theo loại hình tư vấn khảo sát xây dựng, thiết kế xây dựng, giám sát thi cơng xâ y dựng cơng t rình, quản lý dự án đầu tư. .. dựng; lập dự án đầu tư xây dựng cơng trình; khảo sát xây dựng; thiết kế xây dựng cơng trình; lựa chọn nhà thầu giám sát thi công xây d ựng cơng trình; quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng t rình;... XÂY DỰNG VÀ TÀI PHÁN TRONG KINH DOANH XÂYDỰNG 10.1 KHÁI NIỆM VÀ PHÂN LO ẠI HỢP ĐỒNG TRONG HO ẠT ĐỘNG XÂY DỰNG 10.1.1 KHÁI NIỆM VỀ HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG Hợp đồng hoạt động xây dựng (sau