Vì những bản chất trên của hoạt động NQTM nên các bên trong hợp đồng nhượng quyền thường có xu hướng thiết lập các điều khoản mang tính hạn chế cạnh tranh HCCT để kìm hãm lẫn nhau hay cò
Tình hình nghiên cứu đề tài
Các công trình nghiên cứu tại Việt Nam
2.2.1 Các bài nghiên cứu ở dạng sách xuất bản, ấn phẩm tạp chí
1 Bùi Ngọc Cường (2007), Các điều khoản độc quyền trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Viện Nhà nước và Pháp luật, số 7/2007
Bài viết này khám phá sự tồn tại của các điều khoản độc quyền trong hợp đồng NQTM và hướng dẫn cách nhận diện những điều khoản này.
2 Hằng Nga (2009), Thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh
Trong nghiên cứu này, tác giả đã phân tích bản chất của hoạt động NQTM và tiêu chí xác định các TTHCCT Từ đó, tác giả nhấn mạnh sự cần thiết phải xây dựng hệ thống pháp luật điều chỉnh TTHCCT trong hợp đồng NQTM.
Tác giả liên hệ pháp luật của các quốc gia như Mỹ, EU, Nhật Bản và Ấn Độ nhằm định hướng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam, đặc biệt trong việc điều chỉnh mối quan hệ giữa pháp luật NQTM và PLCT.
2.2.2 Các luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ
1 Nguyễn Thị Tình (2015), Pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay, Luận án tiến sĩ học, Đại học Luật
Luận án nghiên cứu chuyên sâu về quy định pháp luật điều chỉnh hành vi HCCT trong hoạt động NQTM, sử dụng phương pháp phân tích thực tiễn pháp luật Việt Nam và so sánh với pháp luật quốc tế Tác giả đã chỉ ra các ngoại lệ cần thiết để xác định hành vi HCCT trong mối quan hệ NQTM, nhằm bảo vệ tính đồng bộ trong hệ thống nhượng quyền Bên cạnh đó, tác giả đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam trong việc điều chỉnh và kiểm soát hành vi HCCT trong hoạt động NQTM.
2 Trần Tiến Quang (2017), Thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội
Trong luận văn, tác giả phân tích sự thiếu sót của pháp luật Việt Nam trong việc quy định rõ ràng về hoạt động NQTM Đồng thời, tác giả nhấn mạnh rằng TTHCCT trong hợp đồng NQTM là điều không thể tránh khỏi, mặc dù nó có thể gây ra tác động tiêu cực đến thị trường Do đó, việc xây dựng pháp luật điều chỉnh TTHCCT trong hợp đồng NQTM là cần thiết để cân bằng lợi ích giữa giá trị kinh tế mà hoạt động này mang lại và những ảnh hưởng tiêu cực của TTHCCT, phù hợp với bối cảnh trong nước và quốc tế.
Các nghiên cứu đã công bố cho thấy rằng pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM chủ yếu được xem xét từ góc độ Luật cạnh tranh.
Năm 2004, với sự ra đời của Luật Cạnh tranh 2018 và sự phát triển mạnh mẽ của hoạt động NQTM, việc nghiên cứu chuyên sâu nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh HCCT trong hợp đồng NQTM trở nên cấp thiết và mới mẻ Từ thực trạng hiện tại và nền tảng lý luận từ các công trình trước, tác giả sẽ tiến hành phân tích sâu về pháp luật kiểm soát TTHCCT trong hợp đồng NQTM theo quy định của Luật Cạnh tranh.
Tác giả đề xuất một số giải pháp nhằm xây dựng khung pháp lý chặt chẽ hơn cho việc điều chỉnh và kiểm soát hoạt động NQTM, dựa trên góc độ PLCT hiện hành từ năm 2018.
Mục đích, đối tượng nghiên cứu, giới hạn phạm vi nghiên cứu
Mục đích nghiên cứu
Bài nghiên cứu này tập trung vào việc phân tích và đánh giá lý luận cũng như thực tiễn của pháp luật kiểm soát thủ tục hành chính trong hợp đồng thương mại tại Việt Nam Đồng thời, nghiên cứu cũng so sánh với các quy định pháp luật quốc tế, từ đó đưa ra các kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam và nâng cao hiệu quả quản lý hoạt động thương mại trong mối tương quan với pháp luật kiểm soát.
Đối tượng nghiên cứu
Bài viết nghiên cứu các quy định pháp luật, án lệ và vụ kiện tại Việt Nam cũng như các quốc gia khác liên quan đến việc kiểm soát và điều chỉnh thủ tục hành chính trong hợp đồng thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh.
Giới hạn phạm vi nghiên cứu
Bài viết này nghiên cứu quy định pháp luật hiện hành tại Việt Nam, bao gồm Luật Thương mại 2005, Luật Cạnh tranh 2018, Nghị định 35/2006/NĐ-CP, và Thông tư 09/2006/TT-BTM, cùng các văn bản pháp lý liên quan đến hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM) dưới góc độ pháp luật cạnh tranh Ngoài ra, bài viết cũng so sánh các quy định pháp luật của nhiều quốc gia khác nhằm đưa ra đề xuất hoàn thiện các quy định về kiểm soát thủ tục hành chính trong hợp đồng NQTM, phù hợp với bối cảnh kinh tế - xã hội Việt Nam và tương quan với pháp luật quốc tế.
Phương pháp tiến hành nghiên cứu
Phương pháp giải thích luật và suy luận là quá trình nghiên cứu pháp luật Việt Nam cùng với pháp luật quốc tế liên quan đến hợp đồng NQTM và PLCT Tác giả phân tích và giải thích các quy định pháp lý, từ đó rút ra những vấn đề cốt lõi và bản chất của các vấn đề này.
Phương pháp so sánh luật học giúp nhận diện những ưu điểm và hạn chế của pháp luật Việt Nam khi so sánh với pháp luật của các quốc gia khác trên thế giới Qua đó, có thể đưa ra những gợi mở nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam, đảm bảo tính hiệu quả và phù hợp với xu hướng phát triển toàn cầu.
Phương pháp phân tích bản án và án lệ dựa trên các vụ án thực tế toàn cầu giúp tác giả tổng hợp quan điểm của các Tòa án quốc tế về kiểm soát thủ tục hành chính trong hợp đồng thương mại Từ đó, tác giả đưa ra những nhận xét và bình luận về tình hình pháp luật hiện tại của Việt Nam, đồng thời đề xuất các định hướng phù hợp với bối cảnh pháp lý của đất nước.
Ý nghĩa khoa học và giá trị ứng dụng của đề tài
Ý nghĩa khoa học
Bài nghiên cứu cung cấp cái nhìn mới mẻ và cấp thiết về việc kiểm soát TTHCCT trong hợp đồng NQTM, đặc biệt trong bối cảnh Luật Cạnh tranh 2018 đã có hiệu lực hơn hai năm Mặc dù đã có thời gian áp dụng, những bất cập trong kiểm soát vẫn tồn tại và chưa có công trình nào nghiên cứu vấn đề này dưới góc độ của Luật Cạnh tranh 2018 Do đó, đề tài này không chỉ có ý nghĩa khoa học mà còn góp phần làm rõ các vấn đề lý luận liên quan đến kiểm soát TTHCCT trong hợp đồng NQTM theo quy định của pháp luật hiện hành.
Giá trị ứng dụng
Nghiên cứu này đưa ra giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật về kiểm soát các TTHCCT trong hợp đồng NQTM, từ đó thúc đẩy sự phát triển của hoạt động NQTM và đảm bảo thị trường vận hành hiệu quả Điều này không chỉ bảo vệ quyền tự do kinh doanh của thương nhân mà còn củng cố niềm tin, khuyến khích doanh nghiệp tham gia vào quan hệ NQTM Hơn nữa, nó cũng giúp pháp luật Việt Nam thích ứng với xu hướng hội nhập quốc tế.
Bài nghiên cứu cung cấp tài liệu quý giá cho các nghiên cứu sau này về vấn đề liên quan Tác giả mong rằng trong lần sửa đổi luật sắp tới, các nhà làm luật sẽ xem xét và cân nhắc để xây dựng pháp luật NQTM và PLCT một cách tương hỗ, hỗ trợ lẫn nhau.
Cấu trúc của khoá luận
Công trình nghiên cứu này bao gồm 59 trang, được cấu trúc thành ba chương, kèm theo phần mở đầu, kết luận, danh mục từ viết tắt và danh mục tài liệu tham khảo.
Chương 1: Thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại
Chương 2: Kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam
Chương 3: Giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam
THỎA THUẬN HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI
Khái quát hoạt động nhượng quyền thương mại
1.1.1 Khái niệm nhượng quyền thương mại
NQTM (franchise) xuất phát từ tiếng Pháp cổ có nghĩa là “đặc quyền” hoặc
NQTM (nhượng quyền thương mại) bắt nguồn từ Châu Âu vào thế kỷ XVII-XVIII nhưng phát triển mạnh mẽ tại Hoa Kỳ từ giữa thế kỷ XIX khi Công ty Singer ký hợp đồng nhượng quyền phân phối máy khâu Hai cột mốc quan trọng trong sự phát triển của NQTM là sự thành lập Hiệp hội NQTM Quốc tế IFA vào năm 1960 và Uỷ ban NQTM thế giới WFC vào năm 1994, tạo điều kiện cho hoạt động NQTM ngày càng đa dạng và chuyên nghiệp hơn.
NQTM, hay nhượng quyền thương mại, được định nghĩa bởi từ điển Webster là quyền hoặc giấy phép cho cá nhân hoặc tổ chức tiếp thị sản phẩm của chủ thương hiệu trong một khu vực cụ thể Theo Hiệp hội NQTM Quốc tế (IFA), NQTM là một quan hệ hợp đồng, trong đó bên nhượng quyền cung cấp quyền sử dụng tên thương mại và nhãn hiệu cho bên nhận nhượng quyền, đồng thời hỗ trợ họ trong suốt thời gian thỏa thuận Bên nhận nhượng quyền có quyền phân phối sản phẩm qua các phương thức kinh doanh và phải thanh toán phí nhượng quyền theo quy định.
Council of Australia) nhận định rằng “NQTM là một mối quan hệ thương mại theo
2 Nguyễn Khánh Trung, Trần Thị Kim Phương (2012), Khái niệm và đặc trưng của nhượng quyền thương mại tại
Việt Nam, Tạp chí Khoa học Trường Đại học Mở TP.HCM, Số 7 (2), tr 78
Trần Thị Hồng Thúy (2012) trong luận văn thạc sĩ Luật học của mình đã nghiên cứu về việc kiểm soát hợp đồng nhượng quyền thương mại theo quy định của pháp luật cạnh tranh và pháp luật sở hữu trí tuệ Nghiên cứu này được thực hiện tại Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, và đã chỉ ra những khía cạnh quan trọng liên quan đến việc bảo vệ quyền lợi của các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, đồng thời nhấn mạnh vai trò của pháp luật trong việc duy trì sự công bằng và minh bạch trong các giao dịch thương mại.
4 “The right or license granted to an individual or group to market a company's goods or services in a particular territory”
5 “A franchise is the agreement or license between two legally independent parties which gives:
• a person or group of people (franchisee) the right to market a product or service using the trademark or trade name of another business (franchisor)
• the franchisee the right to market a product or service using the operating methods of the franchisor
• the franchisee the obligation to pay the franchisor fees for these rights
The franchisor is responsible for granting rights and support to franchisees, which includes the authorization to market and distribute products and services under the franchisor's trade name for a specified period.
Tại Việt Nam, NQTM lần đầu tiên được ghi nhận trong Thông Tư 1254/1999/TT-BKHCNMT, đánh dấu sự khởi đầu của hình thức này Thông tư này đã đề cập đến các khái niệm và quy định liên quan đến NQTM.
Hợp đồng chuyển giao công nghệ, hay còn gọi là Franchise, đã được quy định rõ ràng trong Nghị định 11/2005/NĐ-CP, thay thế Nghị định 45/1998/NĐ-CP, cho phép hoạt động cấp phép đặc quyền kinh doanh được xem là chuyển giao công nghệ Mặc dù NQTM đã xuất hiện tại Việt Nam, nhưng chưa được công nhận đúng mức cho đến khi Luật Thương mại 2005 ra đời, chính thức luật hoá NQTM thành một ngành thương mại độc lập Theo Điều 284 Luật Thương mại 2005, NQTM là hoạt động thương mại cho phép bên nhượng quyền (BNQ) yêu cầu bên nhận quyền (BNhQ) tự thực hiện việc mua bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ theo các điều kiện nhất định, bao gồm việc tổ chức kinh doanh theo quy định của BNQ và sự hỗ trợ trong việc điều hành công việc kinh doanh.
NQTM, hay nhượng quyền thương mại, có những đặc điểm riêng biệt phụ thuộc vào tình hình chính trị, kinh tế, xã hội và quan điểm pháp luật của từng quốc gia Tuy nhiên, NQTM được hiểu như một phương thức mở rộng mô hình kinh doanh, trong đó, bên nhượng quyền (BNQ) cấp cho bên nhận quyền (BNhQ) quyền phân phối và kinh doanh sản phẩm, dịch vụ của mình thông qua việc sử dụng “gói quyền” bao gồm tên thương mại, nhãn hiệu và bí mật kinh doanh.
Franchising is a business model where the franchisor, who owns the product or service, grants independent franchisees the rights to market and distribute these goods or services, as well as use the franchisor's business name for a specified duration.
Thông tư 1254/1999/TT-BKHCNMT của Bộ Khoa học, Công nghệ và Môi trường cung cấp hướng dẫn chi tiết về việc thực hiện Nghị định số 45/1998/NĐ-CP của Chính phủ, quy định các quy trình và điều kiện chuyển giao công nghệ Thông tư này nhằm đảm bảo việc chuyển giao công nghệ diễn ra hiệu quả, hợp pháp và phù hợp với các tiêu chuẩn hiện hành.
8 Nghị định 11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 của Chính phủ quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ (sửa đổi)
Theo Nguyễn Thị Tình (2015), trong hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam, Bên nhượng quyền (BNQ) cung cấp một thương hiệu đã được xây dựng sẵn cho Bên nhận quyền (BNhQ) BNhQ sẽ tiến hành kinh doanh dưới thương hiệu này với sự hỗ trợ liên tục từ BNQ trong suốt thời gian thỏa thuận, đồng thời phải thanh toán chi phí nhượng quyền cho BNQ.
1.1.2 Đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại
NQTM là một hoạt động thương mại độc lập, được điều chỉnh bởi pháp luật thương mại Mặc dù NQTM có một số điểm tương đồng với chuyển giao công nghệ, đại lý thương mại và li-xăng, nhưng nó vẫn có những đặc trưng riêng biệt.
Mối quan hệ nhượng quyền thương mại (NQTM) phải được thiết lập giữa các thương nhân, theo quy định của pháp luật thương mại Việt Nam Một điều kiện bắt buộc để tham gia vào quan hệ nhượng quyền là các bên phải có tư cách thương nhân Bên nhượng quyền (BNQ) cần có thương hiệu đã hoạt động trong một khoảng thời gian nhất định, điều này giúp đánh giá mức độ phát triển của thương hiệu và giảm rủi ro cho bên nhận quyền (BNhQ) khi gia nhập thị trường Căn cứ theo Nghị định 08/2018/NĐ-CP, BNhQ chỉ được cấp quyền thương mại khi hệ thống kinh doanh dự định nhượng quyền đã hoạt động ít nhất 01 năm.
BNhQ là bên nhận quyền thương mại của BNQ và có nghĩa vụ thanh toán một khoản chi phí nhượng quyền Do đó, pháp luật Việt Nam quy định điều kiện tham gia mối quan hệ nhượng quyền tương đối đơn giản Trước ngày 15/01/2018, theo Điều 6 Nghị định 35/2006/NĐ-CP, các quy định này đã được thiết lập để tạo điều kiện cho BNhQ trong việc kinh doanh.
10 Xem khoản 1, khoản 2 Điều 3 Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 của Chính phủ quy định chi tiết về hoạt động nhượng quyền thương mại
11 Nguyễn Thị Tình (2015), tlđd, tr 33
Khoản Điều 8, chương IV, Nghị định số 08/2018/NĐ-CP ngày 15/01/2018 của Chính phủ đã sửa đổi một số quy định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh trong lĩnh vực quản lý Nhà Nước của Bộ Công Thương Nghị định này nhằm cải thiện môi trường đầu tư và kinh doanh, tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp hoạt động trong ngành công thương.
Ngày 15/01/2018, Nghị định số 08/2018/NĐ-CP của Chính phủ chính thức có hiệu lực, sửa đổi một số quy định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh trong lĩnh vực quản lý Nhà Nước của Bộ Công Thương.
Khái quát về thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
1.2.1 Khái niệm, tiêu chí xác định thoả thuận hạn chế cạnh tranh
Cạnh tranh là yếu tố then chốt cho sự vận hành và phát triển của nền kinh tế, cho phép các doanh nghiệp tự do tham gia thị trường Tuy nhiên, mục tiêu tối đa hóa lợi nhuận có thể dẫn đến các hành vi không cạnh tranh, làm lệch hướng phát triển kinh tế và tạo ra rào cản cho doanh nghiệp nhỏ gia nhập thị trường Theo pháp luật cạnh tranh Việt Nam, hành vi không cạnh tranh được chia thành ba nhóm chính: hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường và lạm dụng vị trí độc quyền, trong đó hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thường xuyên xảy ra và có ảnh hưởng lớn đến nền kinh tế.
1.2.1.1 Khái niệm thoả thuận hạn chế cạnh tranh
Từ góc độ kinh tế học, TTHCCT được hiểu là sự hợp tác giữa hai hoặc nhiều doanh nghiệp nhằm giảm bớt sức ép cạnh tranh hoặc hạn chế khả năng hoạt động độc lập của các đối thủ Nhiều quốc gia không có khái niệm pháp lý cụ thể về TTHCCT, mà thường nhìn nhận thông qua hậu quả pháp lý của nó Theo Đạo luật Sherman 1980 của Hoa Kỳ, mọi hợp đồng nhằm hạn chế thương mại giữa các bang hoặc quốc gia đều bị coi là bất hợp pháp Tương tự, Luật Bảo vệ cạnh tranh 1994 của Thổ Nhĩ Kỳ cũng quy định về vấn đề này.
Mọi thoả thuận và hành vi cấu kết giữa các doanh nghiệp, cũng như các quyết định và hành vi của hiệp hội doanh nghiệp, đều bị coi là bất hợp pháp nếu chúng có tác động kìm hãm hoặc bóp méo thị trường hàng hoá và dịch vụ Tại Việt Nam, thuật ngữ "tác động cạnh tranh không lành mạnh" (TTHCCT) chỉ được quy định chính thức trong Luật Cạnh tranh 2018, theo đó, TTHCCT được định nghĩa tại khoản 4, Điều 3 của luật này.
19 Xem khoản 2, Điều 3, Luật Cạnh tranh 2018
Any agreement, whether as a contract, trust, or conspiracy, that restricts trade or commerce between states or with foreign countries is deemed illegal.
22 The Act on the Protection of Competition (The Act No 4054), Article 4
Agreements and coordinated practices among businesses, as well as decisions made by associations of businesses that aim to prevent, distort, or restrict competition in any market for goods or services, are deemed illegal Essentially, these anti-competitive practices arise from the mutual consent of the parties involved and can negatively impact the economy Such practices can be identified through specific indicators that reveal their potential harmful effects.
TTHCCT là sự kết nối giữa các doanh nghiệp độc lập, thường thông qua các thỏa thuận ngầm nhằm tránh sự kiểm soát của pháp luật Qua đó, các doanh nghiệp từ đối thủ trở thành đối tác, hợp tác vì lợi ích chung Sự liên kết này không chỉ tạo ra một liên minh kinh tế mạnh mẽ có khả năng chiếm lĩnh thị trường, mà còn tạo ra rào cản khiến các doanh nghiệp bên ngoài thỏa thuận không thể tự do kinh doanh.
TTHCCT gây ra hậu quả tiêu cực cho nền kinh tế bằng cách tạo điều kiện cho các doanh nghiệp tham gia chiếm lĩnh và mở rộng thị trường, từ đó hình thành rào cản cạnh tranh cho các doanh nghiệp khác Sự lớn mạnh của các doanh nghiệp trong thoả thuận dẫn đến việc triệt tiêu tính cạnh tranh, tạo ra tình trạng độc quyền Khi đó, người tiêu dùng trở thành nạn nhân, phải chấp nhận ít sự lựa chọn và mức giá cao do doanh nghiệp áp đặt Vì vậy, thị trường độc quyền là hệ quả nghiêm trọng nhất mà TTHCCT mang lại cho nền kinh tế.
Luật Cạnh tranh 2018 đã xác định rõ các TTHCCT và bổ sung quy định tại khoản 11 Điều 11 để bao quát những hành vi không được liệt kê nhưng vẫn có thể gây tác động đến cạnh tranh Điều này cho thấy Luật Cạnh tranh 2018 đã mở rộng phạm vi điều chỉnh so với Luật Cạnh tranh 2004, nhằm đảm bảo rằng mọi hành vi có khả năng ảnh hưởng đến thị trường đều sẽ được quản lý bởi pháp luật.
24 Khoản 11, Điều 11, Luật Cạnh Tranh 2018
“11 Thỏa thuận khác gây tác động hoặc có khả năng gây tác động hạn chế cạnh tranh”
1.2.1.2 Tiêu chí xác định thoả thuận hạn chế cạnh tranh
TTHCCT có những đặc điểm chung với nhóm hành vi HCCT, nhưng cũng sở hữu những đặc trưng riêng biệt để phân biệt với các hành vi khác Để xác định một TTHCCT, cần dựa vào các tiêu chí cụ thể.
Thứ nhất, TTHCCT diễn ra giữa các doanh nghiệp hoạt động độc lập Theo
Luật Cạnh tranh 2018 định nghĩa doanh nghiệp bao gồm cả tổ chức và cá nhân kinh doanh, khác với Luật Doanh nghiệp 2020, trong đó doanh nghiệp được xác định là tổ chức có tên riêng, tài sản và trụ sở giao dịch, được thành lập theo quy định pháp luật với mục đích kinh doanh Điều này cho thấy, theo Luật Cạnh tranh, các thủ tục hành chính cạnh tranh có thể diễn ra giữa các cá nhân kinh doanh độc lập, không chỉ giới hạn trong các tổ chức kinh tế.
TTHCCT được hình thành từ hai nhóm doanh nghiệp: nhóm đầu tiên là những doanh nghiệp chiếm ưu thế trên thị trường, liên kết để triệt tiêu cạnh tranh và hướng tới độc quyền nhóm; nhóm thứ hai là các doanh nghiệp nhỏ, nhằm tăng cường sức mạnh và khả năng cạnh tranh trước những đối thủ lớn Dù thuộc nhóm nào, mục tiêu chung của các doanh nghiệp khi tham gia TTHCCT là gia tăng sức mạnh thị trường.
Thứ hai, TTHCCT là sự thống nhất cùng hành động giữa các doanh nghiệp
Sự thống nhất trong thoả thuận hạn chế cạnh tranh được hiểu là sự đồng thuận về mặt ý chí giữa các bên tham gia Cần phân biệt giữa sự thống nhất ý chí và sự thống nhất mục đích của các doanh nghiệp Các doanh nghiệp tham gia thoả thuận có thể không có cùng mục đích, ví dụ như doanh nghiệp A tham gia để mở rộng thị trường trong khi doanh nghiệp B lại có mục tiêu khác.
25 Khoản 1, Điều 2, Luật Cạnh tranh 2018
26 Khoản 10, Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020
Mục đích của các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam là nhằm loại bỏ đối thủ cạnh tranh Để đạt được điều này, các bên tham gia cần phải thống nhất với nhau về mặt ý chí, và sự thống nhất này sẽ dẫn đến hành động chung của họ.
TTHCCT thường là các giao kết ngầm nhằm tránh sự điều chỉnh của pháp luật, với dấu hiệu rõ rệt nhất là sự thống nhất hành động giữa các doanh nghiệp Tuy nhiên, không phải mọi hành động tương đồng đều được coi là TTHCT, mà cần xem xét liệu chúng có tác động đến cạnh tranh hay không Thực tế cho thấy, TTHCCT rất đa dạng và đôi khi chỉ cần một cuộc gặp gỡ hay cái “gật đầu” là các bên có thể phối hợp hành động, dẫn đến tình trạng triệt tiêu cạnh tranh trên thị trường Do đó, việc xác định hình thức cụ thể của TTHCCT là rất khó khăn, và với sự đa dạng của chúng, cơ quan có thẩm quyền gặp khó khăn trong việc xác định TTHCCT cùng trách nhiệm pháp lý của các doanh nghiệp tham gia.
Theo quy định của PLCT, không phải tất cả các thỏa thuận cạnh tranh đều bị cấm, mà chỉ những thỏa thuận gây giảm sút, sai lệch hoặc cản trở cạnh tranh trên thị trường Những thỏa thuận giữa các doanh nghiệp nhỏ nhằm tăng cường sức mạnh cạnh tranh hoặc phát triển khoa học công nghệ vẫn được pháp luật cho phép Điều này cũng tương tự với quy định của nhiều quốc gia khác, như Luật Bảo vệ cạnh tranh 1994 của Thổ Nhĩ Kỳ, cấm mọi thỏa thuận và hành vi gây kìm hãm hoặc bóp méo cạnh tranh Tương tự, Điều 81 Hiệp ước Cộng đồng châu Âu cũng quy định rằng các thỏa thuận giữa doanh nghiệp có thể ảnh hưởng đến thương mại giữa các quốc gia thành viên là bất hợp pháp.
Khái quát về pháp luật kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại
1.3.1 Sự cần thiết điều chỉnh pháp luật đối với các thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
Liên kết kinh doanh nhằm mục đích lợi nhuận là quyền tự do của thương nhân, và pháp luật không can thiệp vào hoạt động kinh doanh miễn là không ảnh hưởng đến quyền lợi hợp pháp của các bên khác Tuy nhiên, khi sự liên kết giữa các doanh nghiệp gây tổn hại đến lợi ích của doanh nghiệp khác hoặc tác động tiêu cực đến người tiêu dùng và thị trường, sự can thiệp của pháp luật là cần thiết để ngăn chặn và xử lý các hành vi này.
NQTM là hình thức liên kết kinh doanh giữa BNQ và BNhQ, nhưng các hợp đồng thường chứa các điều khoản hạn chế nhằm kìm hãm lẫn nhau và đối thủ cạnh tranh Ví dụ, điều khoản yêu cầu BNhQ chỉ được mua nguyên vật liệu từ nhà cung cấp được BNQ chỉ định, hoặc BNQ không được hợp tác với đối tác khác trong khu vực đã thỏa thuận Những thỏa thuận này làm giảm tính cạnh tranh tự nhiên và có nguy cơ loại bỏ các đối thủ khỏi thị trường.
Hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM) yêu cầu sự đồng bộ trong toàn hệ thống, do đó, nếu pháp luật áp dụng các quy định một cách cứng nhắc và loại bỏ các điều khoản hợp đồng quan trọng, hoạt động này sẽ khó phát triển Doanh nghiệp không muốn chuyển giao quyền sở hữu trí tuệ mà không có biện pháp kiểm soát, trong khi bên nhận nhượng quyền cũng không dám đầu tư vào mô hình kinh doanh thiếu sự đảm bảo và khả năng tạo dấu ấn riêng Vì vậy, việc pháp luật công nhận các điều khoản hợp đồng là rất cần thiết để thúc đẩy sự phát triển của NQTM.
Tính phản cạnh tranh trong NQTM cần được bảo vệ để đảm bảo quyền lợi của các bên trong hợp đồng, đồng thời duy trì các giá trị kinh tế mà hoạt động NQTM mang lại.
1.3.2 Xây dựng pháp luật điều chỉnh thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
Luật Cạnh tranh 2018 hiện nay chỉ đưa ra các quy định chung để điều chỉnh và kiểm soát các Thương mại cạnh tranh (TTHCCT), mà chưa có quy định cụ thể cho từng lĩnh vực Điều này dẫn đến việc Luật Cạnh tranh không cung cấp cơ chế rõ ràng để điều chỉnh TTHCCT trong hoạt động Nghiệp vụ Thương mại (NQTM) Vì vậy, với các quy định chung hiện tại, Luật Cạnh tranh khó có thể điều chỉnh hiệu quả và hợp lý các TTHCCT trong hợp đồng NQTM.
Pháp luật thương mại hiện nay quy định hoạt động NQTM một cách khái quát, với Luật thương mại 2005 và các văn bản hướng dẫn chưa đưa ra quy định cụ thể cho mối quan hệ giữa NQTM và các lĩnh vực liên quan Việc thiếu quy định riêng cho TTHCCT trong hoạt động NQTM đã gây khó khăn trong việc áp dụng pháp luật, làm chậm quá trình hội nhập của doanh nghiệp Việt Nam.
Hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM) tại Việt Nam đang ngày càng phát triển, với sự tồn tại của các điều khoản mang tính chất thủ tục hành chính công trong hợp đồng NQTM là điều tất yếu Những điều khoản này đóng vai trò như "đòn bẩy" thúc đẩy doanh nghiệp tham gia vào mô hình kinh doanh NQTM, mặc dù chúng có thể gây ra xung đột với pháp luật cạnh tranh Theo thống kê, NQTM đóng góp từ 5% đến 10% vào GDP của các quốc gia có hình thức nhượng quyền phát triển Tại Việt Nam, nhiều hệ thống nhượng quyền thành công như Trung Nguyên Coffee, Phở 24, Kinh Do Bakery và Café Cộng đã chứng minh giá trị kinh tế cao của hoạt động này.
NQTM đem lại nhiều giá trị kinh tế, giúp rút ngắn vòng đời phát triển của một quá
42
Việc đánh giá sự chênh lệch giữa lợi ích và hậu quả của TTHCCT trong hợp đồng NQTM là cần thiết để xác định xem TTHCCT đó có bị ngăn cấm hay không Mặc dù NQTM mang lại khả năng hoàn vốn nhanh chóng, nhưng việc trao quyền sử dụng TTHCCT cho các bên có thể dẫn đến HCCT, điều này có thể vi phạm quy định của PLCT.
Pháp luật của nhiều quốc gia trên thế giới đã quy định để điều chỉnh thủ tục hành chính trong hợp đồng nhượng quyền thương mại (NQTM) Các vụ tranh chấp điển hình như Continental T.V., Inc v GTE Sylvania, Inc và Pronuptia de Paris GmbH v Pronuptia de Paris Irmgard Schillgallis đã cho thấy sự cần thiết của các quy định pháp lý trong lĩnh vực này.
Mỹ và EU đã thiết lập các quy định để kiểm soát TTHCCT trong hợp đồng NQTM Theo pháp luật Hoa Kỳ, việc xác định một TTHCCT bị cấm dựa vào nguyên tắc hợp lý (rule of reason), yêu cầu Toà án xem xét cả tác động tích cực và tiêu cực của thoả thuận Các yếu tố như mục đích kinh doanh, sức mạnh thị trường của các bên, tính cạnh tranh và hoàn cảnh thị trường được xem xét kỹ lưỡng trước khi đưa ra kết luận về vi phạm Luật Chống độc quyền Nguyên tắc hợp lý được khẳng định lần đầu tiên vào năm 1911 trong vụ án Standard Oil.
Trong án lệ Northern Pacific Railway Company, Toà án Hoa Kỳ đã xác định cách nhận diện những TTHCCT bị cấm mà không cần áp dụng nguyên tắc hợp lý Cụ thể, những hành vi này phải gây tác động nghiêm trọng đến cạnh tranh và không có tác dụng thúc đẩy cạnh tranh để bù đắp Nguyên tắc này được gọi là vi phạm mặc nhiên (illegal per se) Do đó, nếu các TTHCCT đáp ứng hai điều kiện này, Toà án có thể tuyên bố vi phạm mà không cần tiến hành điều tra hay phân tích phức tạp.
44 Truy cập ngày [25/12/2021]
46 Northern Pacific R Co v United States, 356 U.S 1 (1958)
Án lệ Pronuptia đã tạo ra cơ sở pháp lý quan trọng cho việc phân biệt giữa các thoả thuận hợp pháp và những thoả thuận bị cấm trong hợp đồng nhượng quyền thương mại (NQTM) tại Châu Âu Toà án Tư pháp Châu Âu đã xác định một số trường hợp miễn trừ đối với các thoả thuận cạnh tranh, như độc quyền khu vực kinh doanh, nghĩa vụ không cạnh tranh và giới hạn khách hàng, nhằm bảo vệ tính đặc trưng và uy tín của hệ thống nhượng quyền Đồng thời, Nghị định số 2790/1999 cũng được ban hành để quy định các điều chỉnh đối với các thoả thuận cạnh tranh trong hợp đồng NQTM, dựa trên bối cảnh kinh tế và pháp lý cũng như tác động của các thoả thuận đó đến tình hình thương mại.
Bảo vệ thị trường cạnh tranh là yếu tố quan trọng, nhưng không nên bỏ qua giá trị kinh tế tiềm năng từ hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM) Do đó, pháp luật Việt Nam cần tập trung xây dựng các quy định để điều chỉnh thủ tục hành chính trong NQTM, nhằm bảo vệ các doanh nghiệp trong mạng lưới nhượng quyền, bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng và hướng tới việc hội nhập với pháp luật quốc tế.
1.3.3 Nội dung pháp luật điều chỉnh thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại
Hiện nay, các công phụ pháp lý để điều chỉnh TTHCT trong hợp đồng NQTM theo pháp luật Việt Nam bao gồm:
Hợp đồng NQTM chủ yếu là một loại hợp đồng thương mại, trong đó TTHCCT được thể hiện qua các điều khoản nhằm hỗ trợ các bên duy trì quan hệ hợp tác hiệu quả.
47 Pronuptia de Paris GmbH v Pronuptia de Paris Irmgard Schillgallis [1986] EUECJ R-161/84 (28 January 1986)
48 Treaty establishing a European Economic Community (EEC) (1957), Article 177
49 Trần Thị Hồng Thuý (2012), tlđd, tr 38
Commission Regulation (EC) No 2790/1999, established on December 22, 1999, addresses the application of Article 81(3) of the Treaty concerning vertical agreements and concerted practices, ensuring uniformity within the franchise system Consequently, franchise agreements are governed by commercial law, specifically under the provisions of the 2005 Commercial Law, Decree 35/2006/ND-CP, Decree 120/2021/ND-CP, and Circular 09/2006/TT-BTM, among others.
Pháp luật điều chỉnh các thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại tại Việt Nam và một số quốc gia trên thế giới
Các TTHCCT phải chịu sự kiểm soát nghiêm ngặt của pháp luật do khả năng ảnh hưởng đến tính cạnh tranh trên thị trường Tuy nhiên, không phải tất cả TTHCCT đều bị cấm, mà phụ thuộc vào hệ quả mà chúng mang lại Đối với hoạt động thương mại đặc thù như NQTM, sự tồn tại của các TTHCCT là điều khách quan và cần thiết để bảo vệ sự đồng bộ và thống nhất của hệ thống nhượng quyền.
Tại Mỹ và EU, các Tòa án sẽ xem xét bối cảnh kinh tế, lập luận hợp lý và lợi ích của TTHCCT so với tác động tiêu cực để xác định tính hợp pháp của chúng Bài nghiên cứu này phân tích cách giải quyết từng TTHCCT trong hợp đồng NQTM, dựa trên pháp luật của một số quốc gia và quy định hiện hành tại Việt Nam.
2.1.1 Thoả thuận ấn định giá bán lại hàng hoá, cung ứng dịch vụ
Tại Việt Nam và nhiều quốc gia như Mỹ, Úc, Singapore, thỏa thuận ấn định giá không được định nghĩa rõ ràng Tuy nhiên, theo án lệ United States v Nu-Phonics 57 của Canada, thỏa thuận này được hiểu là một thỏa thuận nhằm tăng, giảm, ấn định, duy trì hoặc ổn định mức giá hàng hóa trong thương mại liên bang Uỷ ban thương mại lành mạnh của New Zealand cũng cho rằng thỏa thuận ấn định giá xảy ra khi có sự đồng thuận giữa các đối thủ cạnh tranh để kiểm soát hoặc duy trì mức giá và các yếu tố cấu thành giá của hàng hóa hoặc dịch vụ.
Theo vụ án 57 United States v Nu-Phonics, Inc, 433 F Supp 1006 (E D Mich 1977), thỏa thuận ấn định giá bán lại hàng hóa và dịch vụ là hành vi mà doanh nghiệp sản xuất hoặc cung cấp dịch vụ đưa ra một mức giá nhất định mà bên nhận quyền phải tuân theo để đạt được mục tiêu Mặc dù có quan điểm cho rằng ấn định giá bán lại không phải là một thỏa thuận do thiếu yếu tố tự nguyện, tác giả cho rằng hành vi này vẫn nên được xem là một thỏa thuận, vì bên bị ấn định giá không có khả năng lựa chọn mức giá khác ngoài mức giá đã được đưa ra, nhưng họ vẫn có quyền quyết định tham gia hay không Trong hoạt động NQTM, việc ấn định giá bán lại trở thành một điều khoản quan trọng nhằm đảm bảo sự thống nhất về giá trong toàn bộ hệ thống.
Trong lĩnh vực ấn định giá, hai hình thức phổ biến là ấn định giá tối thiểu và ấn định giá tối đa Các doanh nghiệp sẽ lựa chọn hình thức ấn định giá phù hợp dựa trên chiến lược kinh doanh của mình Ấn định giá tối thiểu là khi bên nhượng quyền (BNQ) áp đặt mức giá tối thiểu mà bên nhận quyền (BNhQ) không được bán hàng hóa hoặc dịch vụ thấp hơn Ngược lại, ấn định giá tối đa là việc BNQ quy định mức giá trần, nghĩa là BNhQ không được bán hàng hóa hoặc dịch vụ với giá cao hơn mức giá mà BNQ đề xuất, chỉ có thể bán với giá thấp hơn hoặc bằng Thực tế cho thấy, vì mục tiêu lợi nhuận, hiếm khi BNhQ bán hàng hóa hoặc dịch vụ dưới mức giá khuyến nghị của BNQ.
58 Truy cập ngày [06/01/2022]
Để tránh sự kiểm soát của PLCT đối với hành vi HCCT, BNQ không ấn định mức giá cụ thể mà chỉ đưa ra khuyến nghị về giá bán lại hàng hóa và dịch vụ Mặc dù điều này tạo vẻ như BNQ cung cấp cho BNhQ sự linh hoạt trong việc lựa chọn mức giá, nhưng thực tế hầu hết các BNhQ đều tuân theo khuyến nghị của BNQ Điều này cho thấy phần lớn các hệ thống NQTM đều bán và phân phối sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ với mức giá thống nhất.
Dưới góc độ PLCT, các thoả thuận ấn định giá bán lại hàng hoá và cung ứng dịch vụ có thể gây ra tác động phản cạnh tranh và cần được quản lý chặt chẽ Tuy nhiên, không phải tất cả các thoả thuận ấn định giá giữa bên mua và bên bán đều bị cấm theo luật.
Trong vụ Pronuptia de Paris GmbH v Pronuptia de Paris Irmgard Schillgallis, Toà án Tư pháp châu Âu khẳng định rằng việc BNQ hạn chế quyền tự do xác định mức giá của BNhQ có thể dẫn đến hậu quả HCCT, nhưng không vi phạm pháp luật nếu BNQ chỉ cung cấp hướng dẫn về giá mà không có sự thông đồng về mức giá Theo PLCT của một số quốc gia, hành vi ấn định giá bán tối đa có thể được miễn trừ vì có thể mang lại lợi ích cho người tiêu dùng Ví dụ, doanh nghiệp có thể giảm giá sản phẩm để tăng doanh số, từ đó người tiêu dùng được hưởng lợi nhưng vẫn có chất lượng sản phẩm như ban đầu Tuy nhiên, điều này có thể đẩy các công ty nhỏ ra khỏi thị trường Trong hệ thống NQTM, duy trì giá bán lại tối đa có thể hình thành mức giá phổ biến, triệt tiêu cạnh tranh giá, trong khi duy trì giá bán lại tối thiểu có thể dẫn đến HCCT và tăng khả năng thông đồng về giá.
59 Pronuptia de Paris GmbH v Pronuptia de Paris Irmgard Schillgallis [1986] EUECJ R-161/84 (28 January 1986)
60 Nguyễn Thị Hồng Vân (2011), Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Tạp chí nghiên cứu lập pháp
Theo luật pháp Việt Nam hiện hành, thoả thuận ấn định giá bán lại hàng hoá và cung ứng dịch vụ trong hợp đồng NQTM thuộc sự điều chỉnh của Luật Cạnh tranh, do NQTM không có quy định cụ thể cho vấn đề này Theo khoản 1 Điều 11 Luật Cạnh tranh 2018, hành vi thoả thuận ấn định giá bán hàng hoá và dịch vụ, dù trực tiếp hay gián tiếp, được coi là hành vi cạnh tranh không lành mạnh Cụ thể, thoả thuận ấn định giá giữa các doanh nghiệp cùng thị trường (thoả thuận ngang) bị cấm mà không cần điều kiện bổ sung Trong trường hợp thoả thuận diễn ra giữa các doanh nghiệp ở các công đoạn khác nhau trong chuỗi sản xuất và phân phối (thoả thuận dọc), pháp luật cũng cấm nếu thoả thuận đó có khả năng gây tác động đáng kể đến thị trường.
Theo phân tích trong chương 1 về các trường hợp TTHCCT được miễn trừ, thoả thuận ấn định giá bán lại hàng hoá và cung ứng dịch vụ cũng có thể được miễn trừ có thời hạn, miễn là đáp ứng đầy đủ các điều kiện theo quy định tại Điều 13 của Luật Cạnh tranh.
Luật Cạnh tranh 2018 đã cải thiện hành lang pháp lý cho việc kiểm soát các thỏa thuận cạnh tranh, so với Luật Cạnh tranh 2004 Tuy nhiên, vẫn còn một số bất hợp lý khi áp dụng các quy định này cho hoạt động thương mại đặc thù như NQTM Cụ thể, trong trường hợp NQTM sản xuất hàng hóa và cung ứng dịch vụ, cả bên mua và bên bán đều đóng vai trò là nhà sản xuất hoặc nhà phân phối Do đó, thỏa thuận ấn định giá bán lại trong tình huống này sẽ bị coi là thỏa thuận ngang và bị cấm nếu các doanh nghiệp tham gia thuộc cùng một thị trường.
Và hành vi vi phạm này phải chịu mức chế tài là phạt tiền từ 01% đến 10% tổng
Tại địa chỉ 61 Trần Thăng Long, một nghiên cứu đã chỉ ra rằng các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong lĩnh vực nhượng quyền thương mại có ảnh hưởng đáng kể đến hoạt động kinh doanh dịch vụ ăn uống Bài viết được đăng trong Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 16 (416), tháng 8/2020, đề cập đến những vấn đề pháp lý và tác động của các thỏa thuận này đối với thị trường.
Việc ấn định giá trực tiếp cho hàng hoá và dịch vụ nghĩa là xác định một mức giá cụ thể, trong khi ấn định giá gián tiếp liên quan đến việc thỏa thuận các thành phần cấu thành giá sản phẩm, bao gồm nguyên liệu thô, cũng như các mức giảm giá và chiết khấu.
62 Xem khoản 1 và khoản 4, Điều 12 Luật Cạnh tranh 2018
Theo Điều 3 Luật Cạnh tranh 2018 và Nghị định 35/2020/NĐ-CP, "thị trường liên quan" được xác định dựa trên doanh thu của các doanh nghiệp trong năm tài chính trước đó Các doanh nghiệp tham gia thỏa thuận có thể bị xử lý vi phạm, bao gồm việc tịch thu lợi nhuận từ hành vi vi phạm và thực hiện các biện pháp khắc phục hậu quả, như loại bỏ các điều khoản vi phạm khỏi hợp đồng hoặc giao dịch kinh doanh.
Hành vi ấn định giá bán lại hàng hoá và cung ứng dịch vụ là một phần quan trọng trong hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM), giúp bên nhượng quyền kiểm soát giá cả và duy trì hiệu quả kinh doanh Các bên trong hợp đồng NQTM thường mong muốn có sự tồn tại của thỏa thuận ấn định giá bán lại để tăng cường nhận diện thương hiệu và tránh phân biệt giá sản phẩm, dịch vụ Tuy nhiên, việc áp dụng pháp luật cạnh tranh (PLCT) để kiểm soát các thỏa thuận này có thể gây bất công cho các bên trong mối quan hệ nhượng quyền Do đó, cần xem xét và xây dựng pháp luật phù hợp hơn nhằm kiểm soát các thỏa thuận ấn định giá bán lại, từ đó tạo động lực cho các nhà đầu tư trong lĩnh vực NQTM.
2.1.2 Thoả thuận phân chia thị trường kinh doanh
Ưu điểm và hạn chế của pháp luật Việt Nam hiện hành trong việc kiểm soát các thoả thuận hạn chế hạn cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
2.2.1 Ưu điểm của pháp luật Việt Nam hiện hành trong việc kiểm soát các thoả thuận hạn chế hạn cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
PLCT đã tập trung vào việc thiết lập hành lang pháp lý nhằm tạo ra môi trường cạnh tranh công bằng, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp cũng như người tiêu dùng Sự phát triển từ Luật Cạnh tranh 2004 đến Luật Cạnh tranh 2018 đã thể hiện cam kết này, đảm bảo sự vận hành đúng đắn của nền kinh tế thị trường.
Việt Nam đã gặt hái được một số thành công nhất định trong việc xây dựng cơ chế kiểm soát các TTHCCT trong hợp đồng NQTM
Pháp luật Việt Nam đã đạt được thành công bước đầu trong việc xây dựng cơ chế kiểm soát hành vi phản cạnh tranh, đặc biệt là hành vi thương mại không lành mạnh Hệ thống văn bản quy phạm pháp luật, bao gồm Luật Cạnh tranh và các Nghị định hướng dẫn thi hành, đã tạo ra hành lang pháp lý vững chắc nhằm bảo vệ môi trường cạnh tranh và nâng cao hiệu quả quản lý nhà nước Mặc dù Luật Cạnh tranh Việt Nam còn non trẻ so với các quốc gia như Mỹ, EU hay Nhật Bản, nhưng nó đã phát huy vai trò quan trọng và mang lại nhiều kết quả tích cực Điều này đã tạo điều kiện cho các cơ quan chức năng áp dụng và giải quyết hiệu quả các vụ việc liên quan đến hành vi thương mại không lành mạnh.
Dựa trên các văn bản pháp luật hiện hành, PLCT đã chú trọng vào việc kiểm soát hành vi hành chính cạnh tranh, từ đó tạo ra văn hóa cạnh tranh tích cực giữa các thương nhân PLCT cũng đóng vai trò quan trọng trong việc xây dựng môi trường cạnh tranh lành mạnh, thu hút các thương hiệu nhượng quyền quốc tế vào thị trường Việt Nam Việc thực thi nghiêm túc các quy định của PLCT đã giúp doanh nghiệp nhận thức rõ hơn về pháp luật, thúc đẩy hoạt động kinh doanh văn minh và lành mạnh PLCT và pháp luật điều chỉnh TTHCCT tại Việt Nam đã đáp ứng yêu cầu của nền kinh tế thị trường và tương thích với pháp luật của nhiều quốc gia trên thế giới.
2.2.2 Hạn chế của pháp luật Việt Nam hiện hành trong việc kiểm soát các thoả thuận hạn chế hạn cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
Để xây dựng cơ chế hoàn chỉnh kiểm soát TTHCCT và tạo sự đồng bộ giữa PLCT và các lĩnh vực pháp luật khác, việc ban hành văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh TTHCCT là cần thiết Đồng thời, cần đảm bảo sự phù hợp với bối cảnh kinh tế và thực tiễn xã hội Tuy nhiên, hiện nay, pháp luật Việt Nam vẫn thiếu văn bản quy định riêng cho TTHCCT trong hoạt động NQTM Theo Điều 4 Luật Cạnh tranh 2018, nếu luật chuyên ngành quy định hành vi HCCT khác với Luật Cạnh tranh, thì luật chuyên ngành sẽ được áp dụng Tuy nhiên, do thiếu văn bản điều chỉnh từ luật chuyên ngành, hầu hết TTHCCT đều bị chi phối bởi Luật Cạnh tranh 2018.
Luật Cạnh tranh 2018 đã mang lại những kết quả tích cực trong việc điều chỉnh và kiểm soát môi trường cạnh tranh tại Việt Nam; tuy nhiên, cơ chế kiểm soát TTHCCT trong hoạt động NQTM vẫn còn mới mẻ Sự mới mẻ này khiến pháp luật Việt Nam gặp khó khăn trong việc xây dựng cơ chế điều chỉnh phù hợp, nhằm đảm bảo môi trường cạnh tranh lành mạnh và phát triển hoạt động NQTM Hiện tại, pháp luật điều chỉnh TTHCCT trong hoạt động NQTM thông qua sự kết hợp giữa quy định của PLCT và pháp luật NQTM, dẫn đến nhiều khó khăn trong việc áp dụng Sự không thống nhất giữa hai lĩnh vực này tạo ra kẽ hở cho gian thương lợi dụng, gây cản trở và bóp méo cạnh tranh Thêm vào đó, việc thiếu quy định riêng cho TTHCCT trong hợp đồng NQTM có thể dẫn đến sự bất công cho các chủ thể tham gia và kìm hãm sự phát triển của hoạt động NQTM.
Để điều chỉnh các thủ tục hành chính trong hợp đồng NQTM, cần kết hợp các quy định pháp luật từ nhiều văn bản quy phạm khác nhau Tuy nhiên, điều này dẫn đến sự mâu thuẫn giữa quy định tại Luật Cạnh tranh 2018 và các quy định điều chỉnh hoạt động NQTM Sự thiếu thống nhất này đã được phân tích tại mục 2.1.4, đặc biệt là trong khoản 3, Điều 15 của Nghị định.
Nghị định 35/2006/NĐ-CP cho phép các bên thiết lập điều khoản bán hàng có ràng buộc; tuy nhiên, Luật Cạnh tranh 2018 quy định cấm hành vi này nếu nó có khả năng gây ảnh hưởng đáng kể đến cạnh tranh trên thị trường.
Luật Cạnh tranh 2018 chưa đưa ra các ngoại lệ cho hoạt động NQTM, dẫn đến một số quy định không phù hợp với đặc thù của hoạt động này Ví dụ, quy định tại khoản 8, Điều
Luật Cạnh Tranh 2018 đề cập đến khái niệm “không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng”, trong đó đối tượng của hợp đồng NQTM là quyền thương mại, hiểu là gói quyền sở hữu trí tuệ thuộc quyền sở hữu của BNQ Đối tượng này có tính chất đặc thù, khác biệt so với các hợp đồng thương mại thông thường, dẫn đến việc pháp luật không cung cấp hướng dẫn rõ ràng về khái niệm “đối tượng của hợp đồng” trong hợp đồng NQTM Điều này tạo điều kiện cho BNQ áp đặt yêu cầu vô lý đối với BNhQ, đồng thời viện dẫn lý do cần thiết để thực hiện nghĩa vụ liên quan đến đối tượng của hợp đồng.
Tại Hoa Kỳ và nhiều quốc gia khác, Toà án áp dụng nguyên tắc hợp lý để xác định xem TTHCCT có vi phạm pháp luật hay không Pháp luật Việt Nam cũng đã học hỏi và áp dụng nguyên tắc này khi ban hành quy định miễn trừ cho các TTHCCT bị cấm, nhằm đảm bảo lợi ích kinh tế và bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng Tuy nhiên, so với pháp luật của EU, quy định về điều kiện miễn trừ của pháp luật Việt Nam còn thiếu chặt chẽ Theo pháp luật EU, để xác định một TTHCCT có được hưởng miễn trừ hay không, cần xem xét liệu doanh nghiệp có cần thiết thực hiện TTHCCT để đạt được mục tiêu kinh tế và có lợi cho người tiêu dùng hay không, cũng như liệu việc thực hiện TTHCCT có tạo ra lợi thế cạnh tranh không công bằng cho doanh nghiệp hay không.
Mặc dù TTHCCT mang lại lợi ích cho nền kinh tế, nhưng sẽ không được miễn trừ trừ khi thỏa thuận này cần thiết để đạt được mục đích cấp thiết Việc thực hiện TTHCCT không được phép loại bỏ các đối thủ cạnh tranh trên thị trường liên quan Nếu mục đích này không đạt được, các bên sẽ không ký kết thỏa thuận hợp tác.
Hiện nay, quy định pháp luật về kiểm soát TTHCCT trong hợp đồng NQTM còn rải rác và thiếu sự thống nhất, dẫn đến bất cập trong hệ thống pháp luật Cơ chế kiểm soát theo Luật Cạnh tranh 2018 chưa phù hợp với hoạt động NQTM, khiến việc kiểm soát trở nên không hiệu quả Pháp luật hiện hành chưa có quy định cân bằng lợi ích giữa BNQ, BNhQ và người tiêu dùng, đồng thời chưa đảm bảo duy trì và phát triển hoạt động NQTM trong môi trường cạnh tranh Những vấn đề này xuất phát từ việc Luật Cạnh tranh 2018 chưa xem xét đầy đủ tính đặc trưng của hoạt động NQTM khi xây dựng cơ chế điều chỉnh TTHCCT.
Trong chương 2, tác giả phân tích các TTHCCT phổ biến trong hợp đồng NQTM, đồng thời so sánh với pháp luật của một số quốc gia khác, nhằm mở rộng cái nhìn về sự tồn tại và cơ chế kiểm soát các TTHCCT này Nghiên cứu cũng xem xét các quy định pháp luật hiện hành của Việt Nam liên quan đến các điều khoản nêu trên Kết luận cho thấy rằng các TTHCCT trong hợp đồng NQTM rất đa dạng và phức tạp, chúng là yếu tố cần thiết để duy trì và phát triển hoạt động NQTM, nhưng có khả năng vi phạm quy định của PLCT.
GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ KIỂM SOÁT THOẢ THUẬN HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM
Ban hành văn bản quy phạm pháp luật để điều chỉnh riêng hoạt động nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh
PLCT hiện hành quy định kiểm soát TTHCCT cho tất cả ngành nghề, nhưng NQTM là hoạt động thương mại đặc thù cần có quy định riêng Cơ quan có thẩm quyền cần ban hành văn bản hướng dẫn kiểm soát hành vi HCCT trong hợp đồng NQTM Singapore đã có kinh nghiệm từ năm 2007 khi Uỷ ban Cạnh tranh ban hành hướng dẫn thực thi PLCT cho NQTM, sau ba năm thực hiện Luật Cạnh Tranh Để kiểm soát hiệu quả TTHCCT trong hợp đồng NQTM, văn bản hướng dẫn cần xác định rõ các TTHCCT, các vi phạm pháp luật và khung tiêu chí cho các TTHCCT không vi phạm Ngoài ra, PLCT cũng cần phải nhất quán với các lĩnh vực pháp luật khác như NQTM, sở hữu trí tuệ và hợp đồng, nhằm tạo ra sự liên kết chặt chẽ trong hệ thống pháp luật Việt Nam.
Việc điều chỉnh các thủ tục hành chính trong hợp đồng thương mại nhằm kiểm soát các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh là rất quan trọng để đạt được hiệu quả mong đợi Nghiên cứu của Đồng Ngọc Dám (2007) đã chỉ ra rằng, sự liên kết giữa các lĩnh vực pháp luật cần thiết để nâng cao hiệu quả trong việc quản lý và thực thi các quy định này.
Pháp luật cạnh tranh ghi nhận những ngoại lệ hợp lý phù hợp với đặc thù của hoạt động nhượng quyền thương mại
Pháp luật Việt Nam cần nghiên cứu và học hỏi từ các quốc gia tiên tiến như Hoa Kỳ, Canada và EU để xây dựng các ngoại lệ hợp lý cho các thủ tục hành chính trong hợp đồng nhượng quyền thương mại (NQTM) Việc áp dụng quy định pháp luật quốc tế cần phù hợp với tình hình kinh tế, xã hội và quan điểm pháp luật của Việt Nam nhằm tối đa hóa hiệu quả điều chỉnh Đặc biệt, pháp luật cần chú trọng vào việc đặt ra các ngoại lệ cho vấn đề kiểm soát thủ tục hành chính trong hợp đồng NQTM, như đối với các thoả thuận ấn định giá bán lại hàng hóa và dịch vụ Mặc dù hành vi này có thể gây tác động tiêu cực đến thị trường và người tiêu dùng, nhưng nó cũng cần thiết để duy trì tính đồng bộ và nhận diện thương hiệu Do đó, pháp luật nên cho phép các ngoại lệ nếu các bên có thể chứng minh mục đích bảo vệ sự đồng nhất của hệ thống nhượng quyền và phát triển hoạt động NQTM Nguyên tắc hợp lý mà các quốc gia khác áp dụng cũng là một giải pháp hữu ích để Việt Nam xây dựng cơ chế kiểm soát thủ tục hành chính phù hợp với tình hình thực tế.
Các thương nhân thường thực hiện các TTHCCT một cách ngầm định mà không ghi nhận vào văn bản để tránh kiểm soát pháp lý Để hạn chế tình trạng này, PLCT cần quy định rằng chỉ những TTHCCT được ghi trong hợp đồng NQTM mới được xem là ngoại lệ hợp lý Tính hợp lý của các ngoại lệ này cần dựa trên đặc thù của hoạt động NQTM và phải được phân tích, đánh giá trong bối cảnh kinh tế và pháp luật của quốc gia để xác định xem TTHCCT có vi phạm pháp luật hay không.
Pháp luật Việt Nam có thể ban hành mẫu hợp đồng NQTM, trong đó ghi nhận các TTHCCT mà các bên có thể áp dụng Biện pháp này, dù mang tính tương đối, sẽ giúp loại bỏ các TTHCCT bất hợp lý và hỗ trợ cơ quan có thẩm quyền kiểm soát tốt hơn các hành vi HCCT dưới "vỏ bọc" NQTM.
Pháp luật cạnh tranh cần xem xét làm rõ, bổ sung một số quy định để đảm bảo việc áp dụng pháp luật rõ ràng, minh bạch
Khác với các hoạt động thương mại khác, đối tượng của hợp đồng NQTM là
Quyền thương mại được coi là "gói quyền" bao gồm quyền sử dụng tên thương mại, bí mật kinh doanh, và khẩu hiệu kinh doanh, được chuyển giao từ bên nhượng quyền (BNQ) cho bên nhận quyền (BNhQ) để thực hiện hoạt động kinh doanh Để tránh việc các bên viện dẫn hành vi không liên quan đến đối tượng hợp đồng, PLCT cần bổ sung hướng dẫn giải thích thuật ngữ "đối tượng của hợp đồng" tại Điều 11, Luật Cạnh tranh 2018 Việc yêu cầu hạn chế quảng cáo từ BNQ có thể bị tranh cãi về tính hợp pháp, ảnh hưởng đến quyền tự do quảng cáo của doanh nghiệp PLCT cũng nên xem xét bổ sung các điều kiện cho các thỏa thuận cạnh tranh có tính chất hợp lý, học hỏi từ kinh nghiệm của EU, bao gồm việc thỏa thuận cần thiết để đạt được mục tiêu kinh tế và không tạo lợi thế cho doanh nghiệp trong việc loại bỏ đối thủ cạnh tranh Do đó, các thỏa thuận trong hợp đồng nhượng quyền thương mại nên được đưa vào danh sách miễn trừ, chỉ bị cấm khi vượt quá giới hạn pháp luật cho phép.
Quá trình nghiên cứu cho thấy việc hoàn thiện pháp luật về cơ chế kiểm soát các TTHCCT trong hợp đồng NQTM là yêu cầu thiết yếu, cần đảm bảo tính minh bạch, khoa học, khách quan và sự nhất quán với hệ thống pháp luật hiện hành, đồng thời phù hợp với đặc trưng của hoạt động NQTM Tác giả đã đề xuất các định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật dựa trên kinh nghiệm quốc tế, nhưng vẫn phù hợp với thực tiễn Việt Nam Mục tiêu chính là xây dựng sự cân bằng lợi ích giữa các bên trong hợp đồng NQTM, tạo ra môi trường cạnh tranh công bằng và khuyến khích sự phát triển của hoạt động NQTM tại thị trường Việt Nam.
Bài nghiên cứu về "Kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại" đã làm rõ các vấn đề quan trọng liên quan đến việc quản lý và kiểm soát các thỏa thuận có thể hạn chế cạnh tranh trong lĩnh vực nhượng quyền thương mại Nghiên cứu này nhằm nâng cao hiểu biết về tác động của các thỏa thuận này đối với thị trường và các bên liên quan.
Hoạt động NQTM (nghiệp vụ thương mại) và TTHCCT (thủ tục hành chính trong thương mại) có những đặc điểm riêng biệt, đóng vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh các giao dịch thương mại Sự tồn tại của TTHCCT trong hợp đồng NQTM không chỉ là một khía cạnh lý luận mà còn là yếu tố thực tiễn cần thiết để đảm bảo tính hợp pháp và hiệu quả của các giao dịch Pháp luật liên quan đến TTHCCT trong hoạt động NQTM cần được hiểu rõ để hỗ trợ các bên tham gia thực hiện đúng quy trình và bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình.
Nhận diện các thủ tục hành chính công trong hợp đồng nguyên tắc mua bán, bài viết phân tích các quy định pháp luật hiện hành của Việt Nam liên quan đến vấn đề này Đồng thời, nghiên cứu cũng liên hệ với pháp luật của nhiều quốc gia khác trên thế giới, nhằm cung cấp cái nhìn tổng quan và toàn diện về chủ đề.
Bài nghiên cứu phân tích thực trạng điều chỉnh hoạt động NQTM tại Việt Nam và quốc tế, nhận diện những bất cập trong PLCT và học hỏi kinh nghiệm từ các quốc gia tiêu biểu Qua đó, nghiên cứu đưa ra định hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện PLCT, đồng thời nêu rõ các vấn đề thực tiễn trong việc thực thi PLCT đối với hoạt động NQTM Kết quả nghiên cứu hy vọng sẽ góp phần vào việc hoàn thiện pháp luật, giúp Việt Nam xây dựng cơ chế kiểm soát TTHCCT trong hợp đồng NQTM hiệu quả, phù hợp với pháp luật quốc tế mà vẫn giữ được bản sắc dân tộc.
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO
1 Danh mục văn bản pháp luật
1.1 Văn bản pháp luật Việt Nam
- Luật Cạnh tranh số: 27/2004/QH11 ngày 03 tháng 12 năm 2004
- Luật Sở hữu trí tuệ số: 50/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005
- Luật Cạnh tranh số: 23/2018/QH14 ngày 12 tháng 6 năm 2018
- Luật Doanh nghiệp số: 59/2020/QH14 ngày 17 tháng 6 năm 2020
- Nghị định 11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 của Chính phủ quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ (sửa đổi)
- Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 của Chính phủ quy định chi tiết về hoạt động nhượng quyền thương mại
Nghị định 08/2018/NĐ-CP, ban hành ngày 15/01/2018, của Chính phủ, đã sửa đổi một số quy định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh trong lĩnh vực quản lý Nhà nước của Bộ Công Thương Nghị định này nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư, đồng thời đảm bảo sự minh bạch và hiệu quả trong hoạt động kinh doanh thuộc phạm vi quản lý của Bộ.
- Nghị định 75/2019/NĐ-CP ngày 26/09/2019 của Chính phủ quy định vể xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực cạnh tranh
- Nghị định 35/2020/NĐ-CP ngày 24/03/2020 của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Cạnh tranh
Thông tư 1254/1999/TT-BKHCNMT của Bộ Khoa học, Công nghệ và Môi trường cung cấp hướng dẫn chi tiết về việc thực hiện Nghị định số 46/1998/NĐ-CP của Chính phủ, quy định các quy trình và yêu cầu liên quan đến chuyển giao công nghệ Thông tư này nhằm đảm bảo việc chuyển giao công nghệ diễn ra hiệu quả, minh bạch và phù hợp với các quy định pháp luật hiện hành.
1.2 Văn bản pháp luật nước ngoài
- The Act on the Protection of Competition (The Act No.4054)
- EC Treaty (Treaty Establishing the European Community)
- Treaty establishing a European Economic Community
- Commission Regulation (EEC) No 4087/88 of November 1988 on the application of Article 85 (3) of the treaty to categories of franchise agreement
- Commission Regulation (EC) No 2790/1999 of 22 December 1999 on applications of Article 81 (3) of the Treaty to categories of vertical agreements and concerted practices
2 Danh mục các tài liệu tham khảo
2.1 Tài liệu tham khảo Tiếng Việt
- Ngô Quốc Chiến (2014), Một số điều khoản trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, so sánh pháp luật Việt Nam, Pháp và Liên minh Châu Âu, Tạp chí
Kinh tế đối ngoại, Đại học Ngoại thương
Đồng Ngọc Dám (2007) trong luận văn Thạc sĩ Luật học tại Trường Đại học Luật Hà đã nghiên cứu về việc kiểm soát các thoả thuận hạn chế cạnh tranh, nêu rõ những vấn đề lý luận và thực tiễn liên quan đến chủ đề này.
- Trần Thị Phương Liên (2020), Thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang bị cấm tuyệt đối theo Luật Cạnh tranh Việt Nam hiện hành, Tạp chí Công
Thương – Các kết quả nghiên cứu khoc học và ứng dụng công nghệ, số 17, tháng 7 năm 2020
- Hằng Nga (2009), Thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Nhà xuất bản Tổng hợp Thành phố Hồ Chí Minh
Trần Tiến Quang (2017) đã nghiên cứu về thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại tại Việt Nam trong luận văn Thạc sĩ Luật học của mình Nghiên cứu này được thực hiện tại Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, nhằm phân tích các khía cạnh pháp lý và thực tiễn liên quan đến vấn đề cạnh tranh trong lĩnh vực nhượng quyền thương mại.
Nguyễn Khánh Trung và Trần Thị Kim Phương (2012) đã nghiên cứu khái niệm và đặc trưng của nhượng quyền thương mại tại Việt Nam trong bài viết của họ đăng trên Tạp chí Khoa học Trường Đại học Mở TP.HCM, Số 7 (2) Bài viết này cung cấp cái nhìn sâu sắc về sự phát triển và các yếu tố chính ảnh hưởng đến nhượng quyền thương mại trong bối cảnh kinh tế Việt Nam.
Trần Thị Hồng Thúy (2012) đã nghiên cứu về việc kiểm soát hợp đồng nhượng quyền thương mại theo các quy định của pháp luật cạnh tranh và pháp luật sở hữu trí tuệ trong luận văn thạc sĩ của mình Nghiên cứu này nhằm làm rõ các quy định pháp lý liên quan đến nhượng quyền thương mại, đồng thời nhấn mạnh tầm quan trọng của việc bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ trong quá trình thực hiện hợp đồng.
Luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội
Nguyễn Thị Tình (2015) đã nghiên cứu về pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay trong luận văn Tiến sĩ Luật học tại Trường Đại học Luật Hà Nội Nghiên cứu này phân tích các quy định pháp lý liên quan đến nhượng quyền thương mại và những tác động của chúng đến môi trường cạnh tranh trong nước Bài viết cung cấp cái nhìn sâu sắc về các thách thức và cơ hội mà pháp luật hiện hành mang lại cho các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực này.
- Trần Phương Thảo (2015), Pháp luật về kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ
Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội
- Nguyễn Thị Hồng Vân (2011), Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Tạp chí nghiên cứu lập pháp
2.2 Tài liệu tham khảo tiếng Anh
- OECD Report on Competition Policy and Vertical Restraints: Franchising Agreements, published under the reponsibility of the Secretary-General
- Tanya woker (2012), The franchise relationship under South African law,
Publisher: Cape Town, South Africa: Juta and Co.Ltd
- Từ điển Webster của Anh
3 Các tài liệu Internet khác
Tôi không biết!
Truy cập ngày [23/12/2021]