Chuyên Đề 3 kỹ năng soạn thảo, Đàm phán hợp Đồng ngoại thương

KHÁI NIỆM HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNGLà sự thoả thuận giữa những đương sự có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau theo đó một bên gọi là Bên bán Bên xuất khẩu có nghĩa vụ chuyển vào quy

THÔNG TIN GIẢNG VIÊN

• THS NGUYỄN CƯƠNG

• BỘ MÔN GIAO DỊCH THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ

• KHOA KINH TẾ VÀ KINH DOANH QUỐC TẾ

PHẦN 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ ĐÀM PHÁN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ

A ĐÀM PHÁN

I Khái niệm

 Đàm phán là quá trình hội đàm để đi tới sự thống nhất ý chí

nhằm đạt được thỏa thuận giữa các chủ thể.

 Đàm phán là quá trình tối thiểu hóa/ xóa bỏ những lợi ích

mâu thuẫn, đối kháng (xung đột) nhằm đi tới sự thống nhất.

 Đàm phán là quá trình giao tiếp giữa các bên có những

quyền lợi đối kháng và có thể chia sẻ nhằm đi tới thỏa thuận.

B Đàm phán thương mại quốc tế

PHẦN 2 TỔNG QUAN VỀ HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG

ThS Nguyễn Cương, Khoa KT&KDQT, Đại học Ngoại Thương, 0989 148 784

KHÁI NIỆM HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG

Là sự thoả thuận giữa những đương sự có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau theo đó một bên gọi là Bên

bán (Bên xuất khẩu) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu của một bên khác gọi là Bên mua (Bên nhập khẩu) một tài sản nhất định, gọi là hàng hoá ; Bên Mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận.

ĐẶC ĐIỂM

 Chủ thể của hợp đồng: Có trụ sở thương mại ở các

nước khác nhau hoặc các khu vực hải quan riêng

 Đối tượng: Có thể di chuyển qua biên giới

 Đồng tiền: Có thể là ngoại tệ với 1 hoặc 2 bên

 Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp

+ Điều ước thương mại quốc tế

+ Tập quán thương mại quốc tế

+ Luật quốc gia

+ Án lệ, tiền lệ xét xử

ĐIỀU KIỆN HIỆU LỰC

 Chủ thể: Hợp pháp

- Thương nhân Việt Nam và nước ngoài

+ Đ6 LTM 2005: Thương nhân Việt Nam

+ Đ16 LTM 2005: Thương nhân nước ngoài

=> Quyền kinh doanh XNK: NĐ 69 /2018 – NĐ-CP

 Đối tượng: Hợp pháp

Tham khảo NĐ 69 -2018: Hàng tự do XNK; Hàng XNK có điều kiện; Hàng cấm XNK

 Hình thức Hợp đồng: Hợp pháp

Đ27 LTM 2005: Hình thức HĐMBHHQT bằng văn bản, các

hình thức có giá trị tương đương văn bản: telex, fax, điện báo…

 Nội dung: Hợp pháp

- Luật Việt Nam

+ LTM 1997: 6 đk bắt buộc: tên hàng, số lượng, phẩm chất, giá cả, thanh toán, giao hàng

+ LTM 2005: Không quy định

+ Đ402 Luật Dân sự 2005: 8 điều khoản

- Luật quốc tế:

+ CƯ Viên 1980:

• Đ14: Chào hàng: hàng hoá, số lượng, giá cả

• Đ19: 7 yếu tố cấu thành thay đổi cơ bản: Số lượng, giá, phẩm

chất, thanh toán, giao hàng, phạm vi trách nhiệm, giải quyết tranh chấp

+ Luật Anh: 3 yếu tố: tên hàng, phẩm chất, số lượng

+ Luật Pháp: 2 yếu tố: đối tượng, giá cả

ĐIỀU KIỆN HIỆU LỰC

NỘI DUNG TỔNG QUÁT

1 Các điều khoản trình bày

2 Các điều khoản và điều kiện

+ Điều khoản đối tượng

+ Điều khoản tài chính

+ Điều khoản vận tải

+ Điều khoản pháp lý

PHẦN 3: KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO

CÁC ĐIỀU KHOẢN TRONG HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG

 Tên thương mại của hàng hóa + Tên khoa học

 Tên hàng + Tên nước sản xuất

 Tên hàng + Tên nhà sản xuất

 Thuốc lá 555

1 ĐIỀU KHOẢN TÊN HÀNG

2.1 Đơn vị tính

• Đơn vị tính: cái, chiếc , hòm, kiện.

• Đơn vị theo hệ đo lường mét hệ (metric system): MT…

• Đơn vị theo hệ đo lường Anh- Mỹ: LT, ST

• Đơn vị tính tập thể: Tá, gross

2.2 Phương pháp quy định số lượng

1) Quy định chính xác, cụ thể số lượng hàng hóa

b Dung sai

 Phạm vi dung sai quy định trong HĐ hoặc theo tập quán

buôn bán: ngũ cốc 5%, cà phê: 3%

3) Điều kiện miễn trừ

a) Tỷ lệ miễn trừ: Là tỷ lệ hao hụt tự nhiên (???)

2.3 Phương pháp xác định khối lượng

2.3.1 Trọng lượng cả bì

2.3.2 Trọng lượng tịnh:

- Trọng lượng tịnh thuần túy: Net net weight

- Trọng lượng tịnh nửa bì: Semi net weight

- Trọng lượng cả bì coi như tịnh: Gross weight

for net

- Trọng lượng tịnh theo luật định: Legal NW

2 ĐIỀU KHOẢN SỐ LƯỢNG/ KHỐI LƯỢNG

2.3.4 Trọng lượng lý thuyết: Theorical Weight 2.3.5 Trọng lượng thương mại

100 + Wtc

GTM = GTT x

100 + Wtt

GTM : Trọng lượng thương mại của hàng hóa

GTT : Trọng lượng thực tế của hàng hóa

Wtt : Độ ẩm thực tế của hàng hóa

Wtc : Độ ẩm tiêu chuẩn của hàng hóa

2 ĐIỀU KHOẢN SỐ LƯỢNG/ KHỐI LƯỢNG

2.4 Địa điểm xác định khối lượng

- Xác định tại nơi gửi hàng: Shipped Weight

- Xác định tại nơi dỡ hàng: Landed Weight

- Các bên tham gia giám định khối lượng: Đại diện bên

bán, bên mua hoặc cơ quan giám định

- Giá trị pháp lý của giấy chứng nhận số lượng

2.5 Giấy chứng nhận số lượng

- Người ban hành: người bán, nhà sản xuất, cơ quan

giám định

- Giá trị hiệu lực : Cuối cùng; tham khảo

2 ĐIỀU KHOẢN SỐ LƯỢNG/ KHỐI LƯỢNG

3.1 Các cách quy định chất lượng hàng hóa

 Dựa vào mẫu hàng

 Dựa vào xem hàng trước

 Dựa vào hiện trạng của hàng hóa

 Dựa vào phẩm cấp hoặc tiêu chuẩn

 Dựa vào tài liệu kỹ thuật

 Dựa vào dung trọng hàng hóa

 Dựa vào hàm lượng chất chủ yếu trong hàng hóa

 Dựa vào số lượng thành phẩm thu được từ hàng hóa

 Dựa vào nhãn hiệu hàng hóa

 Dựa vào mô tả hàng hóa

3 ĐIỀU KHOẢN CHẤT LƯỢNG

3.2 Kiểm tra chất lượng: Inspection

1) Địa điểm kiểm tra

2) Người kiểm tra

 Phẩm chất gạo XK 25% tấm

- Độ ẩm tối đa 14%

- Tạp chất tối đa 0,5%

- Hạt vỡ tối đa 25%

- Hạt nguyên tối thiểu 40%

- Hạt hư tối đa 2%

- Hạt trên sàng tối thiểu 90% trên cỡ sàng 16

3 ĐIỀU KHOẢN CHẤT LƯỢNG

4.1 Căn cứ quy định điều khoản bao bì

 Tính chất của hàng hóa

 Phương thức vận tải

 Tuyến đường vận chuyển

 Quy định của pháp luật

4.2 Chức năng bao bì

 Xếp dỡ, vận chuyển

 Quảng cáo, giới thiệu sản phẩm

 Bảo quản, tiêu thụ, sử dụng hàng hóa.

4 ĐIỀU KHOẢN BAO BÌ – KÝ MÃ HIỆU

4.5 Phương thức xác định trị giá bao bì

 Giá cả của bao bì được tính gộp trong giá hàng hóa

 Giá cả của bao bì do bên mua trả riêng

4 ĐIỀU KHOẢN BAO BÌ – KÝ MÃ HIỆU

Bao bì gạo xuất khẩu

Gạo phải đuợc đóng trong bao đay mới trọng lượng tịnh của mỗi bao là 100Kg, khoảng 100,6 Kg cả bì, khâu tay ở miệng bằng chỉ đay xe đôi thích hợp cho việc bốc vác và vận tải đường biển Người bán sẽ cung cấp 0,2% bao đay mới miễn phí ngoài tổng số bao được xếp trên tàu.

4 ĐIỀU KHOẢN BAO BÌ – KÝ MÃ HIỆU

5.1 Thời hạn giao hàng

 Quy định cụ thể, chính xác

 Quy định mốc thời gian chậm nhất

 Quy định khoảng thời gian

 Quy định kèm điều kiện

 Quy định chung chung

5.2 Địa điểm giao hàng

 Căn cứ xác định địa điểm giao hàng

- Điều kiện cơ sở giao hàng

5.3 Thông báo giao hàng

 Căn cứ thông báo giao hàng: Incoterms

 Số lần thông báo, thời điểm thông báo, phương thức và nội dung thông báo

 Nghĩa vụ và trách nhiệm của các bên liên quan đến việc thông báo giao hàng

VÍ DỤ 1 SHIPMENT:

Port of loading: HoChiMinh Main port

Time of shipment: July/August 2019.Buyer to give seller at

least 5 days preadvice of vessel arrival at loading port

Loading condition: Seller guarantee to load at the rate of

minimum 1000 MT per weather working day (1000 MT/4gangs/ 4 derrick/day) of 24 consecutive hours, Saturday,Sunday and official holidays excluded unless used then time to count

Demurrage/dispatch: USD 3000 / USD 1500 per day

Loading term: when NOR tender before noon, laytime shall be

commenced from 13.00 hour on the same day, when NOR tender afternoon, laytime shall be commenced from 8.00 hour

on the next day.

5 ĐIỀU KHOẢN GIAO HÀNG

VÍ DỤ 2 SHIPMENT:

Time of shipment: not later than NOV 15.2019

Port of loading: Indonexia main port

Destination: Saigon port

Notice of shipment: within 2 days after the sailing Date of

carrying vessel to SR Vietnam, the seller shall notify by the cable to the buyer the following informations: L/C number, B/L number/ date, port of loading, date of shipment, expected date

of arrival at discharging port.

Discharging term: when NOR tender before noon, laytime shall

be commenced from 13.00 hour on the same day, when NOR tender afternoon, laytime shall be commenced from 8.00 hour

on the next day.

Demurrage/dispatch: USD 3000 / USD 1500 per day

Discharging condition: 1000MT/day WWDSHEX EIU

5 ĐIỀU KHOẢN GIAO HÀNG

 Giá quốc gia

6 ĐIỀU KHOẢN GIÁ

6.3 Phương pháp quy định giá

3) Giá quy định sau

- Không xác định mức giá cơ sở

- Quy định: phương thức, thời điểm xác định

6 ĐIỀU KHOẢN GIÁ

M0, M1 : Giá nguyên vật liệu

W0, W1 : Chi phí nhân công

F : Tỷ trọng chi phí cố định

m : Tỷ trọng chi phí nguyên vật liệu

W : Tỷ trọng chi phí nhân công

6 ĐIỀU KHOẢN GIÁ

6.4 Cách quy định trong Hợp đồng

 Đơn giá: Unit price

Đồng tiền tính giá/ Mức giá/ Đơn vị tính/ Incoterms

 Tổng giá: Total Price (bằng số, bằng chữ)

 Các chi phí liên quan

7.1.Đồng tiền thanh toán

 Vị thế các bên trong giao dịch

 Tập quán thương mại

 Hiệp định thương mại

 Thỏa thuận các bên trong Hợp đồng

7.2 Thời hạn thanh toán

 Trả trước : Ứng trước, CWO, CBD…

 Trả ngay: CAD, COD, TT, Nhờ thu, L/C…

 Trả sau: Ghi sổ, Nhờ thu, L/C…

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

7.3 Phương thức thanh toán

7.3.1 Chuyển tiền

- Bằng điện : T/T- Telegraphic Transfer

- Bằng thư : M/T – Mail Transfer

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

7.3.2 Nhờ thu trơn

NH Bên bán/

NH Nhờ thu

NH Bên mua/

NH Thu hộ

1 Giao hàng

2 Lập và chuyển CT

3 Chuyển

6 Chuyển tiền hàng

4 Chuyển HP +

CTNT

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

7.3.3 Nhờ thu kèm chứng từ

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

7.3.4 L/C

NH Bên bán (ngân hàng thông báo)

NH Bên mua (ngân hàng phát hành)

4 Tiến hành thủ tục thanh toán

3.Chuyển bộ CT Thanh toán

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

Thanh toán bằng L/C:

Việc thanh toán được thực hiện bằng thư tín dụng không hủy ngang trả tiền ngay, bằng đồng

đô la Mỹ với trị giá thư tín dụng bằng 100% tổng trị giá hợp đồng cho bên bán

hưởng lợi Thư tín dụng được mở tại Ngân hàng có uy tín của Philippin, thông báo qua Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam chi nhánh Thành Công Thư tín dụng được mở ít nhất 45 ngày trước khi giao hàng và có hiệu lực trong vòng 45 ngày kể từ ngày giao hàng.

Thư tín dụng được thanh toán ngay khi người hưởng lợi xuất trình bộ chứng từ sau:

- Hối phiếu ký phát đòi tiền ngân hàng phát hành

- Bộ gốc đầy đủ (3/3) vận đơn đường biển hoàn hảo, ghi rõ “ hàng đã bốc”, theo lệnh

ngân hàng phát hành, thông báo cho người mua

- 03 bản gốc, 3 bản sao hóa đơn thương mại đã ký

- 03 bản gốc, 3 bản sao Chứng nhận chất lượng và số lượng do Vinacontrol cấp

- 03 bản gốc, 3 bản sao Chứng nhận xuất xứ do cơ quan có thẩm quyền ở nước XK cấp.

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

Chuyển tiển:

Việc thanh toán được tiến hành bằng hình thức chuyển tiền bằng điện (T/T) cho người bán

hưởng lợi 100% trị giá hóa đơn thương mại bằng đồng đô la Mỹ trong vòng 3 ngày kể từ khi

người mua nhận được bộ chứng từ giao hàng do người bán gửi tới qua hình thức chuyển phát đảm bảo.

Số tài khoản của người bán: xxxxyyyyyzzzz

Ngân hàng: Vietcombank chi nhánh Thành Công, Hà Nội, Việt Nam.

Bộ chứng từ giao hàng:

- Hối phiếu ký phát đòi tiền người NK

- Bộ gốc đầy đủ (3/3) vận đơn đường biển hoàn hảo, ghi rõ “ hàng đã bốc”

- 03 bản gốc, 3 bản sao hóa đơn thương mại đã ký

- 03 bản gốc, 3 bản sao Chứng nhận chất lượng và số lượng do Vinacontrol cấp

- 03 bản gốc, 3 bản sao Chứng nhận xuất xứ do cơ quan có thẩm quyền ở nước XK cấp.

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

Thanh toán bằng Nhờ thu (kèm chứng từ):

Việc thanh toán đước thực hiện bằng hình thức Nhờ thu thanh toán đổi chứng từ (D/P) cho người bán hưởng lợi 100% trị giá hóa đơn thương mại bằng đồng đô la Mỹ.

Ngân hàng của bên bán (ngân hàng nhờ thu) là VCB chi nhánh Thành Công, Hà Nội, Việt Nam Ngân hàng của bên mua (ngân hàng thu hộ) là Mizuho Corporate Bank, Manila, Philippin.

Bộ chứng từ giao hàng gồm:

- Hối phiếu ký phát đòi tiền người NK

- Bộ gốc đầy đủ (3/3) vận đơn đường biển hoàn hảo, ghi rõ “ hàng đã bốc

- 03 bản gốc, 3 bản sao hóa đơn thương mại đã ký

- 03 bản gốc, 3 bản sao Chứng nhận chất lượng và số lượng do Vinacontrol cấp

- 03 bản gốc, 3 bản sao Chứng nhận xuất xứ do cơ quan có thẩm quyền ở nước XK cấp.

7 ĐIỀU KHOẢN THANH TOÁN

8.1.1 Khái niệm

Khiếu nại là việc một bên trong giao dịch yêu cầu bên kia phải giải quyết những tổn thất hoặc thiệt hại mà bên kia gây ra hoặc đã vi phạm cam kết trong hợp đồng.

8.1.2 Đối tượng khiếu nại: Nhà XK, Nhà NK, Người

8.1.4 Quyền hạn và nghĩa vụ của các bên

a Bên bị khiếu nại

 Xem xét đơn khiếu nại trong thời gian quy định và khẩn trương phúc đáp lại bên khiếu nại

 Xác nhận lại vấn đề khiếu nại

 Phối hợp với bên khiếu nại để giải quyết

b Bên khiếu nại

 Giữ nguyên trạng hàng hóa, bảo quản hàng hóa

 Thu thập các chứng từ cần thiết làm căn cứ khiếu nại

 Khẩn trương thông báo cho các bên liên quan

 Lập và gửi hồ sơ khiếu nại trong thời gian khiếu nại

 Hợp tác với bên bị khiếu nại để giải quyết KN

8 1 ĐIỀU KHOẢN KHIẾU NẠI

8.1.5 Hồ sơ khiếu nại

 Thư khiếu nại

 Biên bản giảm định và các chứng từ có liên quan

 Yêu cầu của bên khiếu nại về việc giải quyết khiếu nại (tuỳ thuộc vào mức độ thực tế vi phạm)

 Giao hàng bổ sung thiếu hụt

Khi một bên bị coi là có lỗi do vi phạm nghĩa vụ HĐ, bên có quyền lợi bị ảnh hưởng có quyền khiếu nại đòi bồi thường

Bộ hồ sơ khiếu nại cần đầy đủ, hợp lệ và được gửi tới bên bị khiếu nại trong thời hạn khiếu nại do Luật áp dụng cho HĐ này quy định

Bên bị khiếu nại có nghĩa vụ giải quyết khiếu nại trên tinh thần hợp tác, thiện chí.

8 1 ĐIỀU KHOẢN KHIẾU NẠI

8.2.1 Khái niệm trọng tài thương mại quốc tế

 Trọng tài là tự nhiên nhân hoặc pháp nhân được các bên thỏa thuận sẽ đảm nhận việc giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng.

 Trọng tài thương mại: Là trọng tài giải quyết các tranh chấp về thương mại

 Trọng tài thương mại quốc tế: Là trọng tài có thẩm quyền giải quyết tranh chất phát sinh trong kinh doanh quốc tế Hoạt động của TTTMQT dựa trên những cơ sở pháp lý nhất định.

8.2 ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI

8.2.2 Đặc điểm

 Hiệu lực, tính chung thẩm của quyết định trọng tài

 Thẩm quyền dựa trên thỏa thuận của các bên

 Tính bí mật???

 Tính liên tục

 Tính linh hoạt

 Tiết kiệm thời gian

 Duy trì được quan hệ đối tác

 Trọng tài cho phép các bên sử dụng kinh nghiệm của các chuyên gia.

8.2 ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI

theo những thủ tục, quy chế của trọng tài này Phán quyết của trọng

tài có giá trị chung thẩm, ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài sẽ do

bên thua kiện chịu.

8.2 ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI

9.1.Khái niệm

Bất khả kháng (BKK) là những hiện tượng, sự kiện có tính chất khách quan, không thể lường trước được nằm ngoài tầm kiểm sóat của con nguời, không thể khắc phục được, xảy ra sau khi ký kết Hợp đồng và cản trở việc thực hiện các nghĩa vụ của Hợp đồng

9.2 Quyền và nghĩa vụ các bên

 Bên gặp BKK: Thông báo BKK bằng văn bản.

 Xác nhận lại trong thời gian quy định và kèm theo giấy chứng nhận BKK của

cơ quan chức năng.

9 ĐIỀU KHOẢN BẤT KHẢ KHÁNG

Luật TM 2005 - Đ296:

1 Trong trường hợp bất khả kháng các bên có thể thỏa thuận kéo dài thời hạn thực hiện nghĩa vụ Hợp đồng ; nếu các bên không có thỏa thuận hay không thỏa thuận được thì thời hạn thực hiện nghĩa vụ Hợp đồng được tính thêm một thời gian bằng thời gian xảy ra trường hợp BKK cộng thêm thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả nhưng không được kéo dài qua các thời hạn sau đây:

 5 tháng đối với hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch

vụ được thỏa thuận không quá 12 tháng kể từ khi giao kết Hợp đồng.

 8 tháng đối với hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch

vụ được thỏa thuận trên 12 tháng kể từ khi giao kết Hợp đồng.

2 Trường hợp kéo dài quá các thời hạn quy định tại khoản 1, các bên có quyền từ chối thực hiện hợp đồng và không bên nào có quyền yêu cầu bên kia bồi thường.

9 ĐIỀU KHOẢN BẤT KHẢ KHÁNG