Khóa luận tốt nghiệp: Pháp luật về tập đoàn kinh tế

Có thé biểu là các công ty hoat động ở những lĩnh vực không liên quan đên nhau như trong tập đoàn có công ty sẽ kinh.doanh ngành nghệ về y tê, có công ty kinh doanh ngành điện hoặc ngành

BO TƯ PHÁP BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NOI

Chuyên ngành: Luật Thuong Mai

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

BO TƯ PHÁP BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NOI

Chuyên ngành: Luật Thuong Mai

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

Th§ LS Ha Huy Phong

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam doan đây là công trình nghiên cứu của

riêng tôi, các kết luận, số liệu trong khóa luận tốt nghiệp là

tring thực, dam bảo tin cậy./.

Xác nhận của Tác giả khóa luận tốt nghiệp

giảng viên hướng dẫn

DANH MỤC CHỮ VIET TAT

nước nam giữ 100% vốn điều lệ

: Nghị định 69/2014/NĐ-CP về tập đoàn kinh tênha nước và tông công ty nhà nước

: Tổng công ty

: Tập đoàn kinh tê

: Tap đoàn Công nghiệp Than Khoáng sản

: Trách nhiệm hữu hen

: Ủy ban quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp

: Tap đoàn bưu chính Vién thông Việt Nam

_ Tính cấp thiết của dé tài

2 Tom tắt tình hình nghiên cứu bì

3 Ý ngiữa khoa học và thực tiễn sàn

4 Mục đích nghiên cứu của khóa luận cc-ccc-ccceccee 3

5 Phạm vi nghiên cứu đề tài S0 se 3

7 Két câu của khóa luận NỘI DUNG 4

_-CHƯƠNG 1: MOT SÓ SÂN ĐÈ LÝ LUẬN = TAP DOAN KINH TẾ VA

KHÁI QUAT PHAP LUAT VE TAP DOAN KINH TÉ 4

1.1 MOT SO VAN DE LÝ LUẬN VE TAP DOAN KINH TẺ 411.1 Khải niệm Tập đoàn linh tễ co, 81.1.2 Khải niệm Công ty mẹ - Công ty con, Công ty liên kết khác a.1.1.3 Đặc điểm của Tập đoàn kinh tế 2552 „21011.4 Sera đời của Tập đoàn kinh tÊ se 13

1.1.5 Phân loại hình thức liên kết trong Tập đoàn kinh tế 17

1.2 KHÁI QUÁT PHÁP LUẬT VỀ TẬP DOAN KINH TÉ 201.2.1 Khải niệm pháp luật Tap đoàn kinh tê 201.2.2 Nội cing của pháp luật về Tập đoàn lanh t 20KET LUẬN CHƯƠNG 1 HH nu

CHƯƠNG 2: THỰC TRANG PHÁP LUAT xi TAP DOAN KINH TÉ 2

21 PHÁP LUẬT VỀ KHÁI NIỆM, TƯ CÁCH PHÁP LÝ VÀ SỬ DỤNG TÊN

CUA TẬP DOAN KINH TẾ eats ma

2.2 PHÁP LUẬT VỀ CÁC HÌNH THỨC LIÊN V KẾT TI TRONG TẬP ĐOÀN KINH

2.2.1 Pháp luật 25

tk to wo

trong Tập dodm lạnh

iv

2 Pháp luật về liên kết khác trên thực tế trong Tập đoàn kinh tế 27

23 PHÁP LUẬT VE HÌNH THÀNH VÀ THAY DOI LIEN KET TRONG TẬP

ĐOÀN KINH TÉ §Š4.0f8/G.vHoagAgiqeulieggfaputaagosgsase382.3.1 Pháp luật về đu kiện, trình tự hình thành liên kết trong Tập đoàn kinh tế 28 2.3.2 Pháp luật về thay đôi hình thức liên kết và tô chức lại của công ty trong tập

đoàn lánh tế "ã

2.4 PHÁP LUẬT = co ook re CHUC, 10¢ CHUC QUAN LY, NOI DUNG

QUYỀN VÀ NGHĨA VU CUA CÁC THÀNH VIÊN TRONG TAP DOAN KINH

2.41 Pháp luật về cơ câu tô chức trong Tập đoàn kảnh tẺ 37

2.4.2 Pháp luật về tổ chức quan lý: trong Tập đoàn kinh té 37

2.43 Pháp luật về nội ding quyên, nghita vụ của Công ty mẹ đối với Công ty con,

Công ty thành viên khác trong Tập đoàn kinh tê ,

2.5 PHÁP LUẬT VỀ QUAN LÝ NHÀ NƯỚC DOI VỚI TẬP DOAN KINH TE 42

2.5.1 Pháp luật về công khai, minh bạch thông tin của Tập đoàn kinh tê 42

3.52 Pháp luật về quản lý thuê đối với thành viên trong Tập đoàn kinh tê 44

KET LUẬN CHƯƠNG 2 222 22221Srarrrrreoeou 45

CHƯƠNG 3: MOT SÓ eee NGHỊ HOÀN THIEN QUY ĐỊNH PHAP LUAT

VE TẠP DOAN KING TS su cu6ccnnuaangitinttidaodesnsaoaaiasaabasnsdia.Ä6l

3.1 Stra đổi một số quy đình về Tập đoàn kinh tế trong LDN năm 2020 46

3.2 Kiến nghị ban hành Nghị định hướng dẫn về Nhóm công tys 4T

KETTTANIGHƯONG co ssoceso2i6cssicgg060208068028s6:28ganysasasgi 5D)

KET LUẬN woes ee ees |

DANH MỤC TAI LIEU THAM KHAO sath acarcecepesens areata

MO DAU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cũng có, phát triển một số TDKT nhà nước, thực hiện quyên tu chủ, có nănglực cạnh tranh và khuyên khích hình thành, phát triển những TDKT tư nhân lớn,tiêm lực mạnh, có khả năng cạnh tranh khu vực, quốc tế là nội dung được ghi nhận.trong “Chiến lược phát triển kinh tế - xã hội 10 năm 2021 — 2030" của Dai hộiĐảng lân thứ XIII thể hiện vai trò quan trong, sự cên thiết trong nghiên cứu, xây

dựng khung pháp ly của TDKT dé gớp phần thực hiện mục tiêu trong tiên trình phát

triển kinh tế - xã hội trong tương lai tei Việt Nam Thực tiễn chứng minh TDKT nhànước đóng vai trò chủ lực trong nhiều ngành nghệ kinh tê quan trọng như nănglượng, hạ tang giao thông, viễn thông và công nghệ thông tin góp phân cơ bản đápứng nhu câu tiêu ding thiết yêu cho xã hội Thêm vào đó, các TDKT tư nhân cũng

đã và đang khẳng định vai tro đóng góp cho nền kinh tế, di dau trong một số lĩnhvực nlnư du lịch, chế biến thực phẩm, công nghệ thông tin điền hình như Tập đoànFPT, Vingroup, Hòa phát Có thể thay, TDKT không chỉ giúp thúc day ting

trưởng kinh tê, thu lút đầu tư nước ngoài, đẩy mạnh quá trình công nghiệp hóa,

hiện dai hóa dat nước, làm an sinh xã hội, đóng góp tăng trưởng ngân sách Bởi đó,việc nghiên cứu, xây dụng, sửa đôi hành lang pháp lý về tổ chức, nguân lực, cơ câutài chính, ngành nghé, đồng thời cat giảm thủ tục hành chính, chủ động trong TDKT

ở các thành phân kinh tê là cân thiết

mang tính “bao cap”, về mô hình tổ chức của TDKT, cơ chế quản lý nha nước vềphân đính trách nhiệm của chủ sở hữu nha nước trong TDKT và cơ quan quản lý nhà nước trong TĐKT.

Phùng Trọng Quê (2012), “Mét số vấn đẻ pháp I về TDKT nhà nước ở ViétNan”, Luận văn thạc si luật học Luận văn đề cập din TDKT nhà nước ở khía canh

khái quát nhất xung quanh việc hình thành, tô chức, quản lý đôi với TDKT nhà

nước ở Việt Nam Chủ yêu thông qua các văn bản nlưư Nghị dinh 101/2009/NĐ-CP,

Nguyễn Thanh Hiền (2013), “ Quản lý phan vốn của Công ty mẹ đầu: he vào các

Công ty con trong TĐKT nhà nước ” Luận văn thạc sĩ luật học Dé cập dén những khía

canh pháp lý của hoạt động quản lý phần vốn góp của Công ty me và các Công ty con

trong TDKT nha nước, đặc biệt là nội dung về van dé quan trị nội bộ,

Lê Hong Hanh, “Bàn thêm về mé hình Công ty me - Công ty con từ góc độ

pháp lý” Tap chí Luật hoc, sô 03/2004; Trình bay về bản chất kinh tế, bản chất

pháp lý của mô hinh C ông ty mẹ - Công ty con có mdi liên kết kiểm soát dur trên tỉ

lệ Công ty me sở hữu von của Công ty con Liên quan dén van đề pháp lý TDKT

nhưng ở pham vi Công ty mẹ - Công ty con.

Pham Thị Thu Hương (2013), “Quan hệ pháp Ij giữa Công ty me và Công ty

cơn trong mé hình TDKT nhà nước ”, Luận văn thạc sĩ luật học Chủ yêu đề cập về

quan hệ pháp lý giữa Công ty mẹ và Công ty con trong TDKT nhà nước về von va

tài sản, tổ chức kinh doanh, về tải chính và quản ly nội bộ trong TDKT nha nước;

Vũ Phương Đông (2016), “Một số vấn đề pháp I về TDKT tại Viét Nam”,luận án tiễn sĩ” Luận án trình bay song song những quy đính pháp luật về TĐKT

nha nước và TDKT tư nhân, từ đó đánh giá thực trang thành lập, hoạt động quản ly

TDKT Những quy đính pháp luật nằm trong pháp luật hợp đồng LDN năm 2020,

pháp luật cạnh tranh, đầu thâu, sở hữu trí tuê, Nghị dinh 69/2016/NĐ-CP;

Nguyễn Giác Trí (2024), “Vai trẻ của TĐKT, TCT nhà nước trong nên lanh tế

thị rường dinh hưởng xã hội chủ nghiia Viét Nam hién nay” Theo đó, khái quát

hình thành TĐKT nha nước ở Việt Nam, vai trò của TDKT nhà nước thê hiện quacác thành quả về kinh té đạt được trong thời gian qua và một số kiên nghị hoàn

thiện pháp luật TDKT nhà nước

3 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn

Khóa luận lả công trình nghiên cứu lý luận và thực tiến pháp luật về TDKT trong

suốt tiền trình phát trién từ khi manh nha mé hinh TĐKT tại Việt Nam Lam rõ bản

chất pháp ly của TDKT nhà nước và TDKT tư nhân nla liên kết về von, liên kết thie

tế khác, van đề quản lý điều hành, giám sát nhà nước đối với TDKT Đồng thời, tổng

hop thực tin thực tiện quy đính pháp luật TDKT Trên cơ sở đó, tác giả đưa ra mat số

kiên nghi hoàn thién pháp luật về quản lý, điều hành trong nội bộ TDKT

4 Mục đích nghiên cứu của khóa luận

Kế từ khi có những thay đổi như hình thành UBQLVNN tei doanh nghiệp, saukhi Nghị dinh 69/2014/NĐ-CP bi bãi bỏ, đến nay rat ít nghiên cứu mới xoay quanhkhung pháp lý của TDKT Thực trạng cho thay đa phần nghiên cửa về TDKT nhà

nước bởi có cơ sở pháp ly rõ rang hơn so với TDKT tư nhân Khóa luận tập trung

đề cập khái quát quá trình hình thành phát triển của pháp luật về TĐKT, thực trạnghành lang pháp lý của cả TDKT có vốn nhà nước và ngoài nhà trước tính đền thờiđiểm thực hién khóa luận Từ đó, đưa ra những bat cập còn ton dong, cũng nlxư một

số kiên nghị hoàn thién pháp luật về TDKT

5 Pham vinghiên cứu đề tài

Pháp luật về TDKT là van đề có phạm vi kién thức rông bao quát từ lĩnh vựcdoanh nghiép, canh tranh, thuê, lao đông, dat đai, môi trường Tuy vây, khóa luậnnay tác giả chi đề cập dén một số khía cạnh pháp lý cơ bản nhất về tư cách pháp ly

của TĐKT, hình thành TĐKT; hoạt đông và quản lý trong nội bộ TDK, hai hình

thức liên kết chính trong TĐKT; giám sát của nhà nước đôi với TDKT tư nhân theo

pháp luật Viét Nam hiện hành:

6 Phương pháp nghiên cứu

Trong dé tài, tác giả đã áp dụng các phương pháp nghiên cứu cu thé, phù hợp

với từng nội dung nghiên cứu như Phương pháp phân tích, phương pháp so sánh,

logic, lịch su, tổng hợp nhằm hướng dén đạt kết quả nghiên cứu tôi ưu

Phương pháp phân tích, so sánh lich sử được sử dụng trong chương 1 nhằmtập hợp các cách hiểu về TDKT theo quy định của một số quốc gia trên thé giới, và

của Việt Nam theo Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 Chương 2

sử dụng phương pháp so sánh, phân tích các quy định hiện hành về TDKT và quyđịnh trước đây, phương pháp thu thập số liêu sử dung dé thu thập thông tin từ một

số tập đoàn giúp việc phân tích van dé pháp lý được 16 rang hơn

7 Kết câu của khóa luận

Chương 1: Một sô vân đề lý luân và pháp luật về TĐKT

Chương 2: Thực trạng pháp luật về TĐKT

Chương 3: Một sô kiên nghị hoàn thiện quy dinh pháp luật về TDKT

NOI DUNG

CHU ONG 1: MOT SÓ VAN DE LÝ LUAN VE TAP DOAN KINH TE VA

KHÁI QUÁT PHAP LUAT VE TAP DOAN KINH TE

1.1 MOT S6 VAN DE LY LUẬN VE TAP DOAN KINH TE

1.1.1 Khái tiệm Tập đoàn kinh tế

TĐKT theo nglấa réng nhất mô tả cơ chế phối hợp trong đó “các cổng ty độc lập

về mặt pháp Ij: sử dung các théa thuân hop tác dé nâng cao phíc lợi tập thé của ho”!

Theo góc độ ngôn ngữ, TDKT tên tạ dưới những hình thức nhur Conglomerate,

Trust, Multinational corporate group, Business group, Cartel, Syndicate Tuy vậy, TĐKT

theo mỗi thuật ngữ trên có đặc điểm, phạm vi khác nhau.

Theo tử điển thuật ngữ pháp lý, TĐKT (Conglomerate) là “một nhóm cổng ty

tham gia vào hoạt động lanh doanh không liên quan (tưrelated business) và đượckiểm soát bởi một thực thé công ty dy nhất”2 Có thé biểu là các công ty hoat động

ở những lĩnh vực không liên quan đên nhau như trong tập đoàn có công ty sẽ kinh.doanh ngành nghệ về y tê, có công ty kinh doanh ngành điện hoặc ngành khác

“Cartel” đề cập đến loại hình thỏa thuận ân đính giá, điều khoản và điều kiệntrong giao dich hàng hóa, dich vụ, áp đặt hạn chế đối với việc sản xuat giữa các

doanh nghiệp

“Syndicate” là một dang đặc biệt của Cartel, có một văn phòng thương mai

chung được thành lập do một Ban quần tri chung điều hành và tat các các công typhải tiêu thụ hàng hóa thông qua kênh của văn phòng nay, các công ty độc lập vềmặt pháp lý những không độc lap về mặt thương mại, đây 1a loại độc quyền cao

hơn, én dinh hơn Cartel?

“Multinational corporate group” thường đề cập đền TDKT đa quốc gia, sự liênkết công ty vượt ra khối phạm vi một tước, và hoạt động ở nhiều ngành nghề

Quy đính về đăng ký và quản lý nhóm doanh nghiệp Trung Quốc định nghĩa

TĐKT là: “Nhóm doanh nghiệp gém các pháp nhân doanh nghiệp bao gồm Công ty

mẹ, Cổng ty con và các tô chức thành viễn khác với liên kết chủ yêu về vẫn trong đó

Công ty me là cơ quan chính Nhóm doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân."

Dao luật chống độc quyên và công bằng thương mai Han Quốc đính ngiĩaNhóm kinh doanh (Business group) là nhóm các công ty hoạt động trên thực tế đưới

sự kiểm soát của cùng một thực thé (same person) theo các tiéu chi do Nghỉ dinh

của Tổng thông quy đình được phân loại:

8) Trường hop cing một thực thé (person) là công ty kiêm soát: Một nhómgồm cùng một cổng ty và một hoặc nhiều công ty do cùng một công ty kiểm soát

b) Trường hợp cùng một thực thé (person) không phải là công ty: Nhóm gồm

hai công ty trở lên do cùng một thực thé liễm soát Š

Công ty mẹ (Holding Company) là công ty mà kiêm soát hoạt động lánh doanhchia công ty trong nước thông qua sở hitu vốn điều lệ (bao gồm cô phiếu) và tông

số tài sản bằng hoặc lớn hơn mức được quy đình trong Nghị dinh của Tông thông.

trong một số trương hợp, tiêu chuẩn cho ngành nghề lanh doanh chinh được quydinh bởi Nghĩ định của Tổng thông,” Như vậy, Hàn Quốc có 2 khái niệm là Công ty

me (Holding company) đề cp dén sự chi phối về von của Công ty me với các Công

ty con, Nhóm kinh doanh (business group) dé cập đến sự chi phối thực tế của Công

ty me đối với Công ty con Khác với Việt Nam, khái niệm chỉ TDKT bao gồm cảchi phối vồn và chỉ phối thực tế

Tom lai, TDKT theo pháp luật một sô quốc gia trên thê giới về cơ bản đề cập đến

sự liên kết giữa các công ty, tuy vay có có các hình thức, muc đích liên kết khác nhau

Theo pháp luật Việt Nam, TDKT giai đoạn trước thường đề cập đến TDKTnhà nước, đến sau nay khí thực tiến xuất hiện và pháp luật thừa nhận thì TDKTđược hiéu là cả ở khối nhà nước va tư nhân Ý kiên của nhóm tác giả cuồn sách

“Thành lập và quản lj các tập đoàn kinh doanh ở Viét Nam” năm 2006: “TDKT là

pháp nhân kinh té do Nhà nước thành lập gém nhiều doanh nghiệp thành viễn có

quan hệ với nhan: về lạnh doanh san xuất, dich vụ và tài chính trên quy mổ lớn" Š

Trước năm 2005, TDKT chưa được luật hóa ma chỉ đến khí LDN năm 2005 cóhiéu lực thi TĐKT được đính nghia một cách cơ bản tại Điều 149: “TDKT là nhóm

cổng ty có quy mồ lớn” và được giải thích trong Nghị định 139/2007/NĐ-CP:

“Được hình thành trên cơ sở tập hop, liên kết thông qua đầu tu: góp vốn sáp nhập,mua lại, tổ chức lại đưới hình thức Cổng ty me - Công ty con.”

đề pháp lý về TDKT nhà eis ở Việt Nanri” Leder vin thạc s att học

5

Quy định về TDKT ở giai đoan nay chủ yêu đề cập dén các TDKT nhà nướcđược chuyên đổi từ mô hình các Tổng công ty cũ, và được tách riêng với hình thức

Công ty me - Công ty con Hinh thức Công ty me - Công ty con không có tư cach

pháp nhân, thường đề cập dén tổ hợp: Công ty me là các doanh nghiệp nhà nước

trong đó nhà nước năm 100% vén hoặc không năm 100% nhưng ở mức dé chi phôi,

con Công ty con bị Công ty me chi phôi hoặc công ty liên kết co một phân vén gópkhông chi phối của Công ty mẹ, Công ty con, công ty liên kết có thé là doanhngluệp nha trước hoặc các doanh nghiệp tư nhân Công ty mẹ liên kết và chi phối

Công ty con bang dau tư, góp vốn, bí quyết công nghệ, thương luậu hoặc thi trường

giữa các doanh nghiệp ” Như vậy, giai đoạn này, TĐKT được hiểu là cép cao hơn

của hình thức Công ty mẹ - Công ty con và là hai hình thúc hoàn toàn khác biệt Mặc dù lập pháp phân thành 2 hinh thức khác nhau Tuy nhiên, không có cắn cứ phân loại 2 mô lĩnh.

Khái niém TDKT được quy định lân lượt tại các văn bản như Nghị dinh

139/2007/NĐ-CP, Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Nghị dinh 69/2014/NĐ-CP và hiện

nay được quy định tại Điêu 194 LDN naém 2020 Giai đoạn này, TDKT được quy

đính ở chương nhóm công ty cùng với khéi miệm khác là “Tổng công ty’ Tổng

công ty được quy đính trở lại ké từ sau khi chính thức thí điểm thành lập các TDKTtheo Quyết định 91/1994-TTg Pháp luật hiện hành quy định TDKT trong phânNhóm công ty Dù vậy, không có quy định thống nhất về “nhóm công ty” theo phép

luật hiện hành.

Theo Điều 194 LDN năm 2020: “TĐKT, tổng công ty thuốc các thành phankanh tế là nhóm công ty có méi quan hệ với nhau thông qua sở hữu cô phan, phanvén góp hoặc liên kết khác TDKT, tổng công ty không phải là một loại hình doanh

nghiệp khổng có te cách pháp nhân không phải đăng lạ: thành lập theo quy đình

của Luật nay.”

So với LDN năm 2005, định nghiia TĐKT theo LDN năm 2020 đã quy định

một cách cụ thé hon LDN năm 2005 quy dinh TĐKT là “nhóm công ty có quy mô

lớn” điều này dẫn đến câu hỏi vậy như thé nào được coi là “lớn”? Phải có bao nhiêu

công ty trong nhóm công ty đớ? Hay von điêu lệ phai ở mức nào? Phả: có sự đa

N VMOUND-CP về lô chốc, quản lý tổng công ty abe mde và chuyển đối công nhủ sước, công ty nhủ nude độc Bp theo sn Bính Cũng ty

me - Cổng ty con

dang ngành nghề, bao nhiéu ngành Thi ở LDN năm 2014 va LDN năm 2020 đãđính nghia về TDKT tương đối mở réng va xét đến nhiéu khia cạnh hơn như đề cậpđến mỗi quan hệ giữa các công ty thông qua vén, khẳng định TDKT không phảimột loại hình doanh nghiệp, tức nó không phải một thực thé cụ thé ma noi đền một

nhóm các công ty.

Thực tiễn TDKT không chỉ có pháp nhân thương mai ma bao gồm cả những

pháp nhân phi thương mai là đơn vi nghiên cứu khoa học, dao tạo nhằm hỗ tre cho

quá trình kinh doanh sản xuất của tập đoàn Điêu 1 Điều lê Tập đoàn điện lực V iệtNam Tóm lại, khi dé cập đến TDKT không phải chỉ một thực thể nhật định ma baogồm nhiéu pháp nhân, trong TDKT có thé bao gồm cả pháp nhân thương mai là các

doanh nghiệp có tư cách pháp nhân độc lập và cả pháp nhân phi thương mai, liên

kết với nhau đưới nhiêu bình thức liên kết và chủ yêu nhằm tăng khả năng cạnhtranh trên thi trường Trong TDKT các thành viên độc lap về mat pháp lý nhưng có

sự chỉ phối nhật định của một thực thé là Công ty me, và Công ty cong ty bị chiphối là Công ty con, hoặc công ty có liên kết trong tập đoàn Công ty mẹ, Công tycon, sẽ được phân tích tại phân 1.1.3

Trên cơ sở một số đặc trung của TĐKT, có thể hiểu TDKT là “Tập hop các

pháp nhân độc lap gồm Công ty me, Công ty con Công ty thành viên khác hoặcpháp nhân khác mà Công ty me, Công ty con công ty liên kết hoạt động đưới mé

hình công ty TNHH hoặc CTCP trong do:

3) Công ty mẹ chỉ phối gián tiếp Công ty con thông qua sở hữu cô phan, phanvốn góp ở mức có thé chi phối hoặc thông qua chỉ phối thực tế;

b) Liên kết với công ty khác thông qua sở hữu cô phan phan vốn góp tại công

ty liên kết nhung chưa đạt mức chỉ phối hoặc giao dịch khác

©) Céng ty mẹ tự thành lập hoặc liên kết với pháp nhân khác dé thực hiển các

hoạt động nghiên cin, các nhiệm vụ xã hội.

TDKT không phải là một loại lành doanh nghiệp, không có tư cách pháp nhân.”

1.1.2 Khái triệu Công ty me - Công ty con, Công ty liêu kết khác

Như trình bay 6 mục 1.1.2, TDKT không phải một thực thé nhật định ma là

liên kết giữa các công ty nhưng sự liên kết trong tập đoàn không dé châm dit, va

thường mang tinh dai hen, có sự chỉ phối lẫn nhau thông qua sở hữu vén, hoặc liên

kết thực tế và khác so với những liên kết nhu các công ty cùng liên kết dé thực hiện

một công việc hoặc liên kết thông qua hợp đồng mua bán thông thường Trong mô

hình TDKT được hợp pháp hóa, tên tại một Công ty me là chủ thé ching dau trong

tập đoàn chỉ phối các Công ty cơn hoặc Công ty liên kết “Công ty mẹ”, “Công ty

con” không phải loại hình doanh nghiệp moi ma Công ty me, Công ty con hay Công

ty liên kết vẫn được tô chức theo mô hình công ty như CTCP, Công ty TNHH Nhà

lam luật quy định các thuật ngữ này nhằm lam 16 mỗi quan hệ giữa các công ty

trong tập đoàn.

Trong tiễn trình quy định về Công ty mẹ, Công ty con, cổng ty liên kết hay

TĐKT nói chung có sự khác biệt, Công ty mẹ - Công ty con tại các văn bản pháp

luật ví dụ Điều 146 LDN nam 2005 thì Công ty me - Công ty con được quy định làhinh thức khác so với TDKT Nhưng đền khoản 2 Điều 194 LDN năm 2020 quy

đính TDKT có Công ty me - Công ty con Do vậy, để làm 16 cách hiểu về thuật ngữ

“Công ty me” “Công ty con”, “Công ty liên kết” đến thời điểm hiện tại, phan nay sẽ

trình bảy cách hiéu về các thuật ngữ trên.

Theo từ điển Black's Law của Bryan AGamer : “Cổng tr me (Parent

corporation) là một công ty nắm quyên kiểm soát đối với công ty khác gọi là Công

ty con (Stubsidiary Corporate) thông qua việc sở hitu từ hơn một phần hai số cỗ

phan hoặc số vốn đều lệ có quyền biểu quyết 2

Theo pháp luật Mỹ: “Cổng ty mẹ “Chi phối” là sự nằm giữ trực tiếp hoặc giántiếp quyên chỉ đạo hoạt đồng quản lj và chính sách cña một chit thé khác thông qua

sở hina về vẫn, một hợp đồng hoặc các hình thức khác °®

Theo Luật Công ty của Nhật Bản: “Mot cổng ty được xem là Công ty mẹ của

mốt công ty khác nêu sở hữu phần lớn cỗ phần cơ quyền biểu quyết hoặc có quyén

chỉ phối hoạt đông điều hành của công ty khác Xã

Theo Dao luật Công ty năm 2001 của Uc, Công ty me (Holding company)

không phát triển hoạt động thương mai, thay vào đó giữ vén điều lê tại công ty

khéc." Theo đó, Mục 46, Doan 6, Phần 1 2 Đạo luật Công ty năm 2001 của Uc

quy định:

Bryan AG

*S.

Black's Law Dictsnany — Woo

5,17 CER BUS [L Slr det 17 C.F 280 405)

ony Hài “Bin abe đến sôi quan kể Cổng ty mỹ Công ty cea”

* ncˆ ueEaliacoskpssy feteelseb co: Èọlễ¡ne-s3enpsa-auslr-b

“Mồt công ty được cot là Công ty con của cng ty khác ki, và chi lửa Công ty đó:

@ Kiểm soát thành phần của Ban Giảm đốc Công ty con, hoặc:

(ii) Có quyển kiêm soát việc bỏ hơn 12 số phiêu bầu tại cuộc hop thường lỳ củaCông ty con;

(iit) Hoặc nắm giữ hon % số vốn cô đã phát hành của Công ty con (không

mang lại quyên được chia lợi nhudn hoặc vốn vượt quá một mức xác định ) ” SỈ

Quy đính về đăng ký và quản lý nhóm doanh nghiệp Trung Quốc: “Cổng t mẹ

là công ty được đăng ky theo guy đình của pháp luật và có te cách pháp nhân doanh nghiệp Công ty con là pháp nhân doanh nghiệp trong đó Công ty mẹ có toàn

bổ vốn góp hoặc quyền kiểm soát; Các thành viên khác của nhóm doanh nghiệp là

pháp nhân doanh nghiệp khác, pháp nhân tổ chức công công hoặc tô chức xã hội

mà Công ty me có phan vốn góp hoặc đã hình thành mối quan hệ sản xuất, vận

hàng hợp tác với Công ty mẹ lồ"

Luật về độc quyên và công bằng thương mai Hàn Quốc quy định: “Cổng ty mẹ

(Holding Company) là công ty mà hoạt động kiém soát hoạt đông kinh doanh cña

công ty trong nước thông qua sở hữm vốn điều lệ (bao gém cô phiếu) và tổng số tài

sản bằng hoặc lớn hơn mức được guy’ định trong Nghị đình của Tổng thông eo

Co thé thay, mdi liên kết chủ yêu giữa dé một công ty được coi là Công ty mẹ

thưởng dé cập đền: Chi phối xuất phát từ yêu tô vốn (economic control) và chỉ phối

khác trên thực tế (substantive control) Ở Việt Nam Công ty mẹ - Công ty con chưa

tùng được định ngiữa ma chỉ đưa ra các tiêu chi để xác định thé nao được coi 1aCông ty mẹ.

Theo LDN năm 2005, TDKT và Công ty mẹ - Công ty con là 2 khái niém

được tách rời nhau Cách quy dinh do dan đền có thé biểu: Mô hình TDKT là phiênban nâng cấp hơn so với mô bình C ông ty mẹ Công ty cơn

Điều 195 LDN năm 2020 quy định trường hợp một công ty được cai là Công ty me:

bendy corporate

a) Theacher ber

3) “%0 hữu trên 50% vốn đêu lệ hoặc tng số cỗ phan phổ thông của công ty đó

Đ) Có quyển trực tiếp hoặc gián tiếp quyết ảnh bé nhiệm da số hoặc tất cảthành viên Hội đồng quản tri, Giám đốc hoặc Tổng giảm đốc của công ty đó

©) Có quyén quyết định việc sữa đôi, bd sung Điều lệ của công ty đó ”

Với quy định tại Chương VIII có thể hiểu trong TDKT có nhiều liên kết khác

nhau, có thé chỉ là liên két giữa Công ty me với Công ty cơn được xác định thôngqua các điệu tiêu chí tại Điều 195 LDN năm 2020, cũng có thể tên tại liên kết Công

ty me, công ty và công ty có liên kết khác Tuy nhiên, nêu theo điểm a khoản 2 Điều

88 LDN năm 2020 ghi nhận có 3 mô hinh nhóm công ty gồm: TDKT, Tổng công

ty, nhóm Công ty me - Công ty cơn Theo tác giã, việc quy đính như Chương VIII

và Điều 88 LDN năm 2020 là không thông nhật

Ngoài Công ty mẹ, Công ty con thì theo LDN năm 2020 con quy định “Công

ty thành viên khác” và luật không định ng]ữa cum từ này Nhưng, có thể suy ra từ

Điều 194 và 195 LDN năm 2020, Công ty thành viên khác là công ty có bat ky sựliên kết nào với Công ty mẹ trong tập đoàn nhưng không phải Công ty con trongTĐKT như công ty được Công ty me sở hữu dưới 50% tổng số cô phân, công tyxây dưng liên kết qua thỏa thuận về thị trường, giá cả, sử dụng chung dịch vụ

Tom lại, có thể hiểu trong TĐKT gồm nhóm Công ty me - Công ty con hoặccông ty thành viên, pháp nhân khác Công ty mẹ xây dung liên kết bằng hai hìnhthức chính là sở hữu vốn và liên kết khác trên thực tế Sở hữu vên thông qua góp

von thành lập công ty, mua lại phân vên góp, cô phan Liên kết khác trên thực té

bao gồm nhưng không giới hen: việc trực tiếp hoặc gián tiếp bô nhiém đa số hoặctat cả thành viên Hội đồng quản tri, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công tykhác, sửa đổi, bd sung Điều lệ của công ty khác, thông qua hợp đông, thỏa thuậnkhác Tác giả sẽ dựa trên hai hình thức liên kết là liên kết về von và liên kết thực tế

dé phân tích tai chương II

1.1.3 Đặc điềm cña Tập đoàn kinh tế

TĐKT nói chung dù là ở khu vực tư nhân hay nha rxước đều có các đặc điểm sau:

Thứ nhất, TDKT không có tư cách pháp nhân

Pháp nhân 1a một chủ thê do nha làm luật hư câu mat tô chức có các quyền và

ng]ña vu tựa như một cơn người tự nhiên, ví đụ có tên goi, có tài sản, có năng lực

hành vi, có khả nắng giao dịch Hoc thuyết pháp nhân là thực thể pháp lý độc lập

lần đầu được áp dung trong án lệ Salomon & Salomon Co Ltd TĐKT là cách gơi

tên tổ hợp Công ty me va các công ty thành viên.

TĐKT không co tư cách pháp nhén bởi không đáp ứng các điều kiện dé được

thừa nhén lả pháp nhân theo quy dinh BLDS 2015 Bởi, mỗi doanh nghiệp trong

TĐKT là doanh nghiệp có tư cách pháp lý độc lập, chi liên kết với nhau dé tối đa lợiich, tăng kha năng cạnh tranh trên thi trường Không thé có tài sản được bỏ ra, vì sẽkhông có chủ thể quản ly và cháu trách nhiém Va vì không thé có tai sản độc lập nênTDKT không có năng lực tự minh thực hiên các giao dich, và không thé chiu tráchnhiém tài sản khí có rủi ro xây ra Ma về lý thuyết, pháp nhân phải có tài sản để thực

hiện các mục đích của pháp nhân và tự chiu các rủi ro TĐKT không đáp ứng các điều

kiện về tư cách pháp nhân Do vay TDKT không có tư cách pháp nhân

Thứ hai, quy mô của tập đoàn tương đối lớn hoạt động đa ngành nhiều Ìao đồng

Với mục tiêu tăng cường tích tụ, tập trung von, nâng cao khả năng cạnh tranh,

các công ty đơn lẽ liên kết với nhau, mỗi công ty có thé chuyên về ngành nghệ khác

nhau, tập trung được nguén lực, tao ra thương hiệu chung, từ đó có sức ảnh hưởngđến thi trường Khi thương hiéu của TDKT được nhân điện nhiêu trên thị trường,TĐKT có thể mở rộng các ngành nghệ, tận đụng nguôn nhân lực sẵn có, kỹ thuật,

công nghệ, danh tiếng trên thi trường, từ do dua sản phẩm ra thị trường dé dàng

hon, dé tăng lợi nhuận Do vay, đặc điểm của TDKT 18 hoạt động nhiêu ngành và

sử dụng nhiêu lao động

Vi dụ Tập đoàn Lotte, là TĐKT quốc gia với ngành nghệ chính là bán lễ

(Lotte mart) Ngoài ra còn tham gia vào các ngành công nghiệp khác như dich vu tài

chính, công nghệ thông tin, giải tri (Lotte cinema, Lotte Word), Hỏa chat, xây dung,

gồm hơn 100 đơn vị kinh doanh với hon 100.000 nhân công Amazon hoạt động chính là bán lẻ (retail), dich vụ internet (nhân viên 1.500.000 người)”, Walmart với 2.100.000 nhân viên !Ê, Tập đoàn Hóa chất Việt Nam với 20.000 người lao động ®

nở wich i ÉA A vide, Da vais ede thành valei wean rie, ham

Tập đoàn Vingroup gồm hệ thông các công ty hoat động ở nhiêu lĩnh vực khác nlnxkinh doanh bat động sản, Giải trí, hoạt động của các bệnh viện, tram xá, vận tải, bán.

lẽ ”, Tập đoàn Hòa Phát hoạt động chính trong lĩnh vực đúc kim loại, gia công cơ

khí, gồm nhiều công ty hoạt đông trong lĩnh vực khác nhur sản xuất, cung cập khaithác điện nước, kinh doanh bất động sản, sản xuất thức ăn gia súc, bán buôn thựcphẩm, chế biên các sân phẩm từ thịt, Tap đoàn BRG với hoạt đông chủ yêu là kinhdoanh bat động sản Ngoài ra còn bán buôn, bán lẻ thực phẩm, máy móc, thiết bi

vận tải.

Thứ ba, TDKT được liên kết bởi các pháp nhân độc lập đưới nhiều hình thức

Sự đa dạng liên kết trong TDKT ở chỗ các pháp nhân độc lap liên kết chủ yêu.bởi vên trong đó, Công ty mẹ năm toàn bộ vôn của Công ty con hoặc Công ty mẹnam ở mức chỉ phối, hoặc công ty nắm mức von không chi phối đổi với Công tythành viên khác Ngoài ra, mỗi quan hệ trong TDKT còn được hình thành dướinhiéu hình thức khác nhw chi phối thực tê tới người quản lý doanh nghiệp, sử dungchung dich vụ, thị trường, sử dung thương hiệu, Công ty me nắm quyên khai thác, hoặc hình thức liên kết theo chiéu doc khi các công ty hoạt động củng một chuối giátrị ngành liên kết với nhau hay liên kết theo chiêu ngang giữa các công ty có sảnphẩm, dich vụ tương tự nhau liên kết chi phối thực tế trong đó, Công ty me không

có cỗ phân, phan vốn nhung tham gia liên kết trong tập đoàn với các rang buộc về

thị trường thương hiệu, sén phẩm

Trên đây là một số đặc điểm của TDKT nói chung V ới đắc thủ của nền kinh té

và y chi nha lập pháp tại Việt Nam nên có sự khác nhau giữa TDKT nha nước và

TĐKT tư nhân, cụ thể:

Dau tiên về nguyên nhân hình thành: TĐKT nha nước ban đầu được hình thành:trên một so Tổng công ty cũ, tức theo quyết định hành chính mà không phải do tập

trung tích tụ tư bản theo tự nhiên ví đụ Tập đoàn công nghiệp than - khoáng sản Viét

Nam thành lập theo quyết đính số 345/2005/QD-TTg Tập đoàn Dau khí Việt Namthành lập theo Quyết đính số 199/2006/QĐ-TTg Ngược lại, việc hình thành TĐKT

tư nhân là do tập trung tích tụ tư bản, có thé từ mét công ty sau đó nhờ kinh doanh

sẵn xuất tốt, mở rộng ngành nghệ nhờ vốn từ kinh doanh hoặc huy động von từ cá

nhân, tô chức ngoài nhà nước dé mỡ rộng liên kết hình thành nên tập đoàn Do vậy, ta

?®Mipeaseeeothae,scenl

sẽ không thay có quyết định thành lập đối với các TDKT tư nhân Vi dụ quá trìnhhình thành liên kết trong Tập đoàn Hòa phát, năm 1992 thành lập Công ty TNHHThiét bị Phụ tùng Hoa Phát, 1996 thành lap công ty TNHH Ong thép Hòa Phát,nhiing năm sau đó nhờ kinh doanh, huy động vốn mà mở rồng ngành nghé khác nh

2015 thành lập Công ty MTV Thương mai va sản xuất thức an chan nuôi Hòa Phát,

nam 2021 thành lập thêm Công ty Điện máy gia dung Hoa phát.

Tiếp theo, ngành nghề hoạt động: TĐKT nhà nước hoạt đông ở các lính vuc,ngành nghề mũi nhọn của dat nước, ảnh hưởng lớn và trực tiếp đến đời sông củangười dân, sức mạnh dat nước nhy điện, dâu khí, hỏa chất, viễn thông TĐKT tưnhân hoạt động đa dang lĩnh vực nhw du lịch, bat động sản, chăn nuôi, điện tủ, thép

Chuỗi cing về nguồn vốn: nguồn von trong TĐKT nhà nước được biéu hiệnthông qua Công ty me là công ty TNHH một thành viên do nha nước năm giữ 100%von điều lệ V ôn Công ty me trong TDKT nhà nước bao gém vén chủ sở hữu doanhngluệp có nguồn góc từ ngân sách nha nước, vốn tiếp nhận có nguồn góc tử ngân

sách nhà nước; vôn từ quỹ đầu tư phát triển tại doanh nghiệp, quy hỗ trợ sắp xép

doanh nghiép, vồn tin dung do Chính phi bảo lãnh, von tin dung dau tư phát triển

của nha nước, và vốn do doanh nghiệp huy động Còn đối với vén trong TDKT tư

nhân, có thé là nguồn từ cá nhân, tô chức nước ngoài hoặc trong nước nhưng khôngthuộc trường hợp vốn trong TDKT nhà nước

1.1.4 Swe ra đời của Tập đoàn kinh tế

Mô hình TDKT thuộc sở hữu nhà nước xuất hiện lần đầu tiên vào thé ky thứXIX (khoảng 1830) tại một số nước Tây Âu Xuất phát từ việc một số san phẩmmang tính chất độc quyền cao, nêu nằm trong khu vực tư nhân mà mục đích hangđầu 1a lơi nhuận thi có thê dẫn tới chiêu hướng phát triển có hei cho sư phát triển

chung của nên kinh tế quốc gia =

Đôi với TDKT tư nhân xuất hiện dau thê ky XIX, khi biên giới của nền kinh têquốc tê mở rộng hon, thay vì chỉ tập trung vào các ngành tại nước nhà nhy dich vụbảo hiểm, đại ly vận chuyển, các doanh nghiệp nhân thức được cơ hội khai thác lợi

nhuan từ việc phát triển và kinh doanh tai nguyên thiên nhiên ở các quốc gia khác

như tra, cao su than đá Ấn độ St

© DE thi kbos học

+ Colpuse Hikine L

hộp in abies many caw Äiểu ác ar dong nộ guise i uum mG mnie sang TORT ahd ei”

Oxsoed ManfseE of Basinens grenyen”

13

Về mat lý thuyết kinh tê việc hình thanh các tập đoàn là kết quả của quá trìnhtích tụ và tập trung tư bản Các thành viên và Công ty con tham gia tập đoàn có thể

là tự nguyện bi mua lại từ các công ty khác do áp lực canh tranh TĐKT

(conglomerates) xuất hiện trước thé chiến thứ II, nhưng nó trở nên phé biên trongnhững năm 1950 dén 1960 Một lý do cho việc áp dung chiến lược tập đoàn là cácthực thê có thể thực hiện việc mua lại và phát triển nhưng vẫn duy trì được quyền

miễn trừ khỏi bị truy tô chống độc quyền mà các công ty thực hiện việc mua lại

trong cùng một ngành kinh doanh thường phải đổi mat Do đó, các doanh nghiệp bihan chế trong ngành của minh có thé tự do mé rộng sang các thi trường khác nhau.Ngoài ra, điều đặc biệt quan trong vào thời điểm đó là chiên lược tập đoàn cho phépcác công ty tham gia nhiêu vào các hợp đông quốc phòng đa dang hóa và giảm thiểu

rủi ro liên quan dén việc chuyên môn hóa quá mức 3

Giai đoạn trước năm 1986, trước khi chuyên sang nên kinh tế thị trưởng

Tiên thân của TDKT phải kê đền phong trào hình thành các Liên hiệp xí nghiép

năm 1980 để sản xuất và cung ứng sản phẩm cho người dân” Đây là biểu hiện của

loại hinh độc quyền phô biên tại Viét Nam Trơng nền kinh tế kê hoạch hóa tập trung,

chúng ta chỉ thửa nhận hình thức sở hữu nhà nước và sở hữu tập thể, chế độ công hữu

nay tạo ra su độc quyên nhà trước trong các ngành kinh tê Trong quy đính pháp luật cómột hinh thức tương tự TDKT là mô hình TCT nhà nước được đều chỉnh bởi LDN

nha nước năm 2003.

TCT nhà nước đầu tiên đã ra đời với tên gọi “Liên hiệp các xí nghiệp” theo NghiGnh 302/CP của Hội déng Chính phủ ngày 10/12/1978 về điêu lệ xí nghiệp quốcdoanh Tuy nhién, tinh độc lập giữa các doanh nghiép trong liên hiệp không nhiéu vàchiu sự chi dao, kiểm sát chặt chế từ trung tâm TCT nhà nước giống TDKT ở chỗ làtập hợp các doanh nghiệp có liên hệ với nhau về công nghệ, ngành nghề nhung co cầu

tổ chức và hoạt động quản ly và mang năng tính hành chánh hon

Giai doan từ năm 1986 đến năm 1999

Sau Đại hội Đăng lần thứ VI, Nhà nước thay thé cơ ché quan ly từ kề hoạch hoatập trung sang cơ ché thi trường có sư quan lý của nhà nước Nghi dinh 27/HĐBT củaHôi dong Bộ trưởng ngày 22/3/1989 về đổi mới và sắp xép lại các Liên hiép xí

ma

Din Nese BìuI2004),"

ud ln Seconcmics tusiress.snd- Libor tosincsses-srl-occupations\ccaplormersice

IS gure o Pot Naw, Top thủ Nghiên obs Lip pháp sẽ 11D, hare 11/3008

nghiệp được ban hành đã tạo hướng & mới cho Liên hiép các xí nghiệp Quyên chủ

động trong kinh doanh và tính tư chịu trách nhiệm được đề cao, các doanh nghiệp trở

thành các chủ thể pháp lý có tính độc lập hơn so với trước Trong đó phân thành hailoại: () Liên hiệp mém gồm các xí nghiệp nhà nước tư nguyện thành lập nhằm mởrộng hợp tác, phân công sản xuất kinh doanh (ii) Liên hiệp cúng bao gồm các xí

nghiệp trong cùng nganh: Hàng không đường sắt, điện luc.

Tuy nhiên, những thay đổi trong cơ chế Liên hiệp xí nghiệp trên chưa thực sựphi hợp do vậy, giai đoạn này, TDKT mới thực sự được dé cập và xuất phát từ sựhoạt động kém luệu quả của hệ thông các TCT nha xước, không phù hợp với cơ chếthi trường và quá phụ thuộc vào các mệnh lệnh hành chính đã trở thành lực căn đối

với sự tự chủ của các xí nghiệp.

Dé thực hiện chủ trường “Kiuyén khích thực hiện từng bước việc đổi mới cácliền hiệp xi nghiệp, các tông công ty theo hướng tô chức các tập đoàn lánh doanh,

khắc phục tính chất hành chính trưng gian"? Quyết định sô 91/TTG của Thủ

tướng Chính phủ ban hành năm 1994 chính thức đưa ra ý tưởng phát triển các tổng công ty lớn thành các TDKT gồm: TCT Bưu chính viễn thông, Than - khoáng sản,

Công nghiệp tàu thủy, dét may va bao hiểm Bảo Việt Tuy vay, các doanh nghiệpđược thành lập theo hình thức nói trên không gọi là các tập đoàn mà gọi la các Tông

công ty91.

Giai doan từ năm 1999 đến năm 2010

Sau khi Chính phủ phê duyét dé án của 23 TCT được phép làm điểm mô hinhCông ty mẹ - Công ty con, cùng với đó là những kết quả như: CTCP Dau tư và Xâylắp Constrexim và Công ty xây lắp điện 3 cùng với bô máy con người như cũ nhưng

lợi nhuan tăng 71%.

Cu thé hoa chủ trương trong Nghị quyết TW lân thứ 3 khóa IX: “Hình thànhmốt sé TDKT mạnh trên cơ sở các tổng công ty nhà nước, có sự tham gia của cácthành phần lanh tế kính doanh da ngành, trong đó có ngành lảnh doanh chính,chuyên môn hóa cao ” Quốc hội đã ban hành LDN nha nước ngày 1/7/2004, trong

đó dé cập tới mô hình Công ty me - Công ty con Tuy nhiên, do kinh nghiệm thực

tiến chưa đủ nên di đã có một văn bản pháp lý có hiệu lực điều chỉnh nhung thực tế

Nam 2005, lần đầu tiên khái niém “TĐKT” được quy dinh tại Điều 149 LDN

năm 2005 N gi định 139/2007/NĐ-CP trên cơ sé đó đã quy định rõ TDKT là nhóm.công ty có quy mô lớn, nhưng không có tư cách pháp nhân Đến năm 2006, các

TCT 91 là nhóm doanh nghiệp nhà nước được thành lập theo quyết định số 91/TTg

ngày 07/03/1994 của TTCP về việc thí điểm thành lập tập đoàn kinh doanh mới bat

đầu chuyên thành những tập đoàn trên cơ sở lựa chon các Tổng công ty có quan hệtheo ngành và vùng lãnh thé nhằm nâng cao kha năng canh tranh và hội nhập kinh

tế quốc tê của khối doanh nghiệp trong nước, đắc biệt là khi Việt Nam đã chính

thức trở thành thành viên của WTO.””

Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập tám TDKT nhà nước trong năm

2005, 2006 trên cơ sở lựa chơn và chuyển đổi, hợp nhật, sáp nhập từ các Tổng công

ty gồm

1 Tập đoàn Dâu khí Quoc gia Việt Nam,

2 Tập đoàn Điện lực Quốc gia Việt Nam,

3 Tập đoàn C ông nghiệp Than - Khoáng sản,

4 Tập đoàn Bưu chính V iễn thông Viét Nam;

5 Tập đoàn Dét May Việt Nam;

6 Tập đoàn C ông nghiệp Cao su Việt Nam;

7 Tập đoàn Công nghiệp Tàu thủy Viét Nam;

8 Tập đoàn tai chính - Bao hiểm bao V iật

Nhằm tao hành lang pháp lý cho việc chuyển đổi mô hình Tổng công ty sang

mô hình TDKT, Chính phủ ban hành N ghị định 111/2007/NĐ-CP về tổ chức, quan

lý công ty nhà nước và chuyển đổi Tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc

lập, Công ty me là công ty nha nước theo hình thức Công ty mẹ - Công ty con hoạt đông theo LDN

Ngày 19/04/2011, V ăn phòng Chính phủ phát thông báo số 91/TB-VPCP Ý

kiến kết luận của TTCP Thủ tướng Chính phủ” đông ý về mat nguyên tắc việc

thành lập các TDKT tư nhân, lúc này TDKT tư nhân được thừa nhận về mặt chủtrương

sich công nghiệp và

i-cu:cau- han

nghôcp-bad bà lận các nền Tác Dũng l cuộc gáy mồi lãnh đo lột Dosh nhần tý Việt Na quả cặc hi kỳ

Giai đoạn từ năm 2010 đến năm 2020

Hiện nay, khối nha nước có 10 nhóm công ty hoạt động dudi mô hình TDKTchủ yêu trong các ngành then chốt của nên kink tế nhur

1 Tập đoàn Dâu khí Việt Nam (PETROVIETNAM)

2 Tập đoàn Điện lực Việt Nam (EVN)

Tập đoàn Xăng dau Viét Nam (PETROLIMEX)

Tập đoàn Hóa chat Viét Nam (VINACHEM)

Tập đoàn Viễn thông (VNPT)

Tập đoàn Than - Khoáng sản (TKV) Tập đoàn C ông nghiệp cao su Việt NamTập đoàn Viễn thông Quân đội

Tập đoàn Tài chính - Bảo hiểm Bảo Việt

10 Tập đoàn Dét may Việt Nam

Phân lớn các TDKT nhà nước ở VN có chiều hướng mở rộng về doanh thu giai

đoạn 2017-2022, đóng gop quan trong vào GDP cả nước, tạo ra hàng triệu việc lam,

wo ONDA YH Pp Ww

và có nhiém vụ thực hiện điều tiệt thi trường,

Từ ném 2010 đến nay, xuất hién nhiều các TDKT tư nhân hoat động ngành:nghệ ở pham vi rộng một số khởi nghiệp bang kinh doanh thương mai, chuối cửahang bán buôn, bán 1é trong nước và xuất nhập khâu, không ít doanh nghiệp khai

mở các lĩnh vực moi như ô tô , dem lại hiệu quả tích cực cho niên kinh tá, có thé ké

đến như Tập đoàn Vingroup; Tâp đoàn Hòa Phat; Tập đoàn Nam Cường, Tap đoàn

Doji, Sun Group,

1.1.5 Phâm loại hình thức liêu kết troug Tập đoàn kink tế

1.1.5.1 Hình thức liên kết von và liên kết khác trên thực tế

Như trình bày ở phân 1.1.2, liên kết trong TDKT có thé hình thành thông quacác phương thức chính là liên kết yêu tổ von (economic control) và liên kết kháctrên thực tế (substantive control) Liên kết von là việc tác động vào công ty khácthông qua góp vên thành lập, mua lại phần von góp, cô phân Liên kết vên có thê ởmức chi phôi và liên kết von không chi phối Các hoạt động thực hiện gop vén thựchién quyên, ngliia vụ thông qua cử người dai điện vào công ty có vốn bị sở hữu

17

Các liên kết còn lại theo đó, dù các doanh nghiép không sở hữu vên điều lệcủa nhau nhung có moi quan hệ liên két thông qua các hành vi tác động thực tê nh.

tác đông vào hoạt đông sản xuất kinh doanh, liên kết về nhân sự lãnh đao, bổ nhiém

thành viên HDTV, thông qua hop đồng sử dụng dich vụ chung thỏa thuận về giá cả

hàng hóa, dich vụ Trong khóa luận này, tác giả sẽ phân tích dua trên 2 hình thức

liên kết trên

1.1.5.2 Hình thức liên kết theo chiều liên kết

Liên kết trong TDKT tư nhân là khá đa dang và ở nhiều cap độ khác nhau

Theo Tricker (2009), các doanh nghiệp trong TDKT thường có mỗi quan hệ với

nhau thông qua ba kiểu liên kết chủ yêu:

@ Liên kết theo chiéu doc (Pyramidal structure): Đứng dau là công ty chi phố:(Holding company), năm giữ cô phân sở hữu đáng kế ở nhiều Công ty con khác

nhau (Subsidiaries) Các Công ty con có thể có Công ty con riêng Câu trúc này cho

phép kiểm soát tập trung và ra quyết định

Ga Liên kết theo chiêu ngang (Horizontal Structure): Các công ty trong liênkết theo chiều ngang này có thể tham gia vào các ngành khác nhau nhưng thường

được kết nói thông qua quyên sở hữu chung Mỗi công ty giữ một mức đô tự chủ

đáng ké và sự hợp tác có thé xảy ra thông qua các nguồn lực được chia sé hoặc muối

quan hệ đối tác chiên lược Phân lớn môi liên kết này xây ra giữa các công ty thành

viên của tập đoàn với các công ty liên kết bên ngoài, được gắn bỏ bằng việc góp cô

phan dé tham gia vào chuối sản xuất, hay chia sẽ những môi quan tâm chung Ví đụ:

Tập đoàn Masan co quan hệ liên két với các công ty liên kết Proconco

Giờ Liên kết hạt nhân trong một số tải liệu gợi là dang liên két hén hợp: mdiquan hệ của các doanh nghiệp, xoay quanh một doanh nghiệp lớn có ngành nghệ

sản xuất kinh doanh: chính, co ưu thé về nguôn lực tại chính, về công nghệ, thương

hiệu, thị trường, chỉ phối các doanh nghiệp khác Trong liên kết này, các doanhnghiép, đơn vi liên kết với nhau có cả loai hình liên kết theo chiêu doc và cả loạitình liên kết theo chiêu ngang,

1.1.5.3 Hình thức liên kết tự nhiên và liền kết hành chính

Liên kết tự nhiên là dang liên kết được hình thanh do điêu kiên môi trườngkinh té - xã hội, có môi trường pháp lý, trình độ tích tụ, tập trung hóa sản xuat Day

là dạng liên kết thường thay ở các TDKT tư nhân Khởi đầu thường là một doanhnghiép hoạt đông kinh doanh thành công, phát trién tuân tự, tự tích tụ tai sẵn va tậptrung vốn, từ đó chi phối các công ty khác thông qua các hoạt đông sáp nhập, mua

cỗ phân gớp vốn TDKT hình thành theo dang liên kết này có thé thay như

Samsung, Tập đoàn Hòa phát, Vingroup,

Liên kết theo quyét định hanh chính thường xuất hiên ở các TĐKT nha trước.Dang này không phát triển trên cơ sở tích tu tai sản, von để mở rộng quy mô matình thành trên cơ sở các quyết đính của nhà nước, và nhà nước trực tiếp chuyểnvon tới các tập đoàn dé tiền hanh các hoạt đông kinh doanh Vi du như Tập đoàn.Buu Chính Viễn thông (VNPT) chính thức trở thành Tập đoàn thay thé cho mô hình

Tổng công ty cũ theo quyết định só 06/2006/QĐ-TTg của Thủ tướng Chính phủ,

Trong đó, Công ty me là công ty do Nha nước sở hữu 100% vớn điều lệ, Tập đoànThan - Khoáng sản hình thành trên cơ sở Quyết định số 345/2005/QĐ-TTg thànhlập Tap đoàn Công nghiệp Than - Khoáng sản Viét Nam Tập đoàn Hóa Chất ViệtNam hình thành trên cơ sở Quyết định số 2180/ TTg ngày 23/12/2009 của Thủ

tướng Chính phủ.

1.1.5.4, Hình thức liên kết theo nguyên tắc hoạt đồng

Co thé đề cập dén 2 nguyên tắc liên kết thường thay trong các tập đoàn là

nguyên tắc liên minh (*alliance” principle) và nguyên tắc thẩm quyền (“authority”

principle).

Nguyên tắc lên minh có thể dé cập đến câu trúc Mang lưới (networkstructure): nhóm kinh doanh độc lập về mặt pháp ly hợp tác vì các mục tiêu chung

dai hạn Đây là liên kết lỏng giữa các chủ thé trong tập đoàn * Không có công ty

hay cá nhân nao nắm quyền kiểm soát lợi ích của công ty khác (Holding company)

ma các công ty trong mang lưới duy trì thöa thuận độc lập nhung kết hợp trong một

số dự án hoặc hoạt động Câu trúc này thường được thay trong ngành công nghệ, và

đựa trên tri thúc

Nguyên tắc thâm quyên có thê kế đến một số câu trúc liên kết như Câu trúcthứ bac (hierarchy): Theo thông lệ mot Công ty me đứng dau sở hữu và kiểm soátcác Công ty con hoặc chi nhánh hoạt động độc lập về mat pháp lý thông qua quan

hệ vốn và các phuong tiện kinh tế khác như liên kết về ban giám đốc, phân bé ngân sách và các giao dich trong nội bộ tập đoàn Mô hình nay có thé thay tại các tập

đoàn Hàn Quốc

1.2 KHÁI QUÁT PHAP LUAT VỀ TAP DOAN KINH TE

1.2.1 Khái niệm pháp luật Tập đoàn kinh tế

Pháp luật là hệ thống quy tắc xử sư chung do nhà nước đặt ra hoặc thừa nhận

va bảo đâm thực hiện để điêu chỉnh các quan hệ xã hội theo mục đích phương

hướng của nhà nước *Ì Có thé hiểu pháp luật TDKT là tổng thể các quy tắc xử sự do

nha nước đặt ra hoặc thừa nhân đề điêu chỉnh quan hệ trong tập hợp các công ty có

tư cách pháp nhân độc lập, co một công ty chi phôi các công ty con lại thông qua

liên kết vốn, hay liên kết thục tế khác.

Pháp luật TDKT gom ba nôi dung lớn: một là, pháp luật về hop đông và đầu tư

để hinh thành liên kết, hai là, pháp luật về vân hành liên kết Trong đó, pháp luật vàhop dong và hinh thành liên kết nam ở hệ thong pháp luật dân sự, doanh nghiệp, đầu

tư, cạnh tranh Pháp luật về quản ti nội bộ tập đoàn là những quy đính về quyên,

nghia vu chủ sở hữu, cơ chê đại diện, được quy dinh trong pháp luật doanh nghiệp

Ba là, hệ thông các quy pham về kiểm soát của nhà nước đối với TDKT nằm trong

các văn bản nhu Luật Doanh nghiệp, Luật Quản ly và sử đụng vốn nha nước

1.2.2 Nội duug của pháp luật về Tập đoàu kinh tế

Xác định rõ nội dung pháp luật điều chỉnh đôi với tập đoàn kinh tế là van đề có

ý ngiữa quan trong nhằm nhận điện cụ thé, day đủ những yêu câu của pháp luật

Nội dung pháp luật điều chỉnh đối với tập đoàn kinh tê gồm những nhóm quy.phạm chủ yêu sau đây-

Thứ nhật, nhom quy phạm về bản chất pháp lý của TDKT theo đó, quy dinh về

tư cách chủ thé, năng lực pháp ly của TDKT

Thử hai, nhóm quy phạm về sự liên két trong TDKT trong đó quy định về hinhthức liên kết giữa các công ty trong TDKT và mối quan hệ qua lại giữa các thành

Trong nội bộ TĐKT, pháp luật điều chỉnh về quyên, nghĩa vụ của công ty međổi với các công ty con, các thành viên trong tập đoàn, mức độ can thiệp của công

ty mẹ vào công ty con Môi quan hệ giữa các thành viên thông qua hợp đông vậnhành nội bộ, cơ quan quản lý, van đề về tài chính, ngành nghệ trong tập đoàn

Thứ ba, nhóm quy phạm về kiểm tra, giám sát hoat động của TDKT Mặc dù

việc liên két giữa các công ty tạo thành liên kết trong TDKT tạo điều kiện thuận lợicho sự phát triển kinh tê Mat khác, vẫn phải cân bằng lợi ích cho các chủ thé khác

để tránh lũng đoạn thi trường, có hành vi lạm dung vị trí thông lính trên thị trường,hành vi trén thuế, việc giám sát đôi với TDKT là cân thiết đã ngăn chan, han chê sựbắt lợi cho Nhà nước và các chủ thé khác trong bối cảnh nền kinh té thi trường

2

KET LUẬN CHƯƠNG 1

TĐKT là van dé được nghiên cứu thông qua nhiều công trình nghiên cứu kể từ

khi mô hình này xuất hiên tai Việt Nam Tuy vậy, chủ yêu nghiên cứu TDKT nhànước và quy định pháp luật về TĐKT ở giai đoạn trước Vai nam trở lại đây, cautrúc pháp luật về TĐKT đã có nhiéu sự thay đôi, trên cơ sở sử dụng các phươngpháp so sánh, ting hợp các công trình nghiên cứu, khóa luận xác định một số nộidung lý luận cơ bản về TDKT như khái niệm, đặc điểm pháp lý của TDKT, kháiquát quá trình hình thành TĐKT trên thé giới, và ở Việt Nam, phân loại mô hinhTĐKT cũng như trình bày tom gon bối cảnh hoạt động của các TĐKT nha nước và

TĐKT tư nhân ở Việt Nam hiện nay.

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHAP LUAT VỀ TAP DOAN KINH TE

2.1.PHÁP LUAT VỀ KHÁI NIEM, TƯ CÁCH PHAP LÝ VA SỬ DỤNGTEN CUA TAP DOAN KINH TE

Khái mệm TDKT được quy &nh tại Điều 194 LDN năm 2020 Theo tác gã,khái niệm TDKT quy định tại Điều 194 LDN năm 2020 chưa biểu đạt rõ được môiquan hệ giữa các thành viên trong TDKT Khoản 1 Điêu 194 LDN năm 2020 quyđính TDKT là “nhóm cổng ty có mối quan hệ với nhau thông qua sở hữm cô phan,

phân vốn góp, hoặc liên kết khác " Quy định nhv biện nay có phan mau thuần với

quy định cam sở hữu chéo trong TDKT bởi chỉ có Công ty mẹ sở hữu von của cácCông ty con chứ các Công ty con không sở hữu vên trong Công ty mẹ, và các Công

ty cơn cũng không sở hữu vốn của nhau nên không thé quy định “có mới quan hệvới nhan thông qua sở hữn cô phan, phan vốn góp hoặc liên kết khác”

Về tư cách pháp lý, TDKT tại Việt Nam tùng có sư khác biệt trong quy dinh

và thực tiễn theo đó, TDKT được coi là có tư cách pháp nhân theo điêu lệ tổ chức

và hoạt động của Tập đoàn Điện lực Việt Nam (EVN) Trong điều lệ ghi rõ tập

đoàn EVN có tư cách pháp nhân và thuộc sở hữu nhà nue? Củng thời điểm đó,

Điều 26 Nghị định 139/2007/NĐ-CP về hướng dẫn chi tiết thi hanh một số điêu củaLDN năm 2005 quy đính “Tap đoàn không có tư cách pháp nhân” Điều này thétiện sự không thống nhất về mặt lý luận, không bình đẳng giữa các chủ thé kinhdoanh trong các thành phân kinh té khác nhau

LDN năm 2020 tương tự LDN năm 2014 quy định TDKT không có tư cách

pháp nhân, không phải tiên hành đăng ky doanh nghiệp Quy định nay phù hợp vớiban chất TDKT và thông lệ quốc tê

Pháp nhân ở Việt Nam được thành lập hợp pháp theo ba con đường: theo quyếtđính của cơ quan nhà nước có thâm quyên, theo trình tư thủ tục cho phép thành lập

hoặc cơ quan nhà nước co thâm quyền công nhân 3Ÿ TDKT được thừa nhận theo

quy dinh LDN năm 2020 tuy nhiên, không đáp ứng các điều kiện dé được thừa nhận

@ Được thành lập theo quy định pháp luật, (ii) Có cơ câu tổ chức trong đó có

cơ quan điều hành Tổ chức, niệm vu và quyền hạn của cơ quan điều hành được

quy định trong điêu lệ của pháp nhân hoặc trong quyết định thành lap của pháp

nhan, (ii) Co tai sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chiu trách nhiệm

bang tải sản của mình, (iv) Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách

đôc lập.

TDKT không đáp ứng điều kiện dé được coi là pháp nhân, cụ thể: không có cơcấu, tổ chức theo quy đính pháp luật, thực tién TDKT tại Việt Nam thường hoạtđông thông qua sự điều hành của pháp nhân là Công ty me, tức là 1 chủ thể khácchứ không phải bản thân tập đoàn xây đựng nên cơ quan quản lý riêng Tiệp đó,

TĐKT chi sự tap hợp các pháp nhên liên kết với nhau, không tiép nhận su chuyển

quyên sở hữu tài sân góp vốn từ các pháp nhân thành viên nên không có tài sản

riêng của TDKT và bởi vậy, TĐKT không thể nhân danh mình tham ga vào quan

hệ phép luật một cách độc lập, không thể tu chịu trách nhiém Các công việc kinh

doanh, tham gia vào quan hệ pháp luật chỉ có thể là các thành viên trong tập đoàntham gia đưới loại hình doanh nghiệp CTCP, công ty TNHH.

một tên thương mại, cơ sỡ để xây đựng hệ thông nhãn hiệu tập đoàn **

Thực trạng pháp luật Viét Nam không điều chỉnh về sử dụng tên tập đoàn tuy

nhiên, thi TDKT có danh tính Việc sử dụng danh tính giúp cho các thành viêntrong tập đoàn tham gia vào các quan hệ pháp luật dễ dàng hơn, dé được nhận biết

hơn, tạo ân tương với nhà đầu tư, người tiêu ding tức là có giá trị về mặt thực tiễn

Vi du đề cập đền Tập đoàn Hòa Phát là toàn bộ các liên kết trong tap doan, còn cácthành viên trong tập đoàn có thé có tên gọi với tư cách là pháp nhân độc lập nurCông ty CP Bat động sin Hoa Phat Sai Gòn, Công ty TNHH Thương mai Hoa Phát.Hay đôi với Tap đoàn Công nghiệp Than — Khoáng sản Việt Nam có các công tythành viên như C ông ty Than Hạ Long, Công ty Tư vân quản lý dự án

Thực trạng pháp luật không quy đính về việc sử dụng từ “tập đoàn” trong câu

thành của tên doanh nghiệp, điều nay gây ra van đề là thực tiễn sử dụng cum tử “tập

đoàn” trong tên doanh nghiệp trở nên tràn lan Theo tim kiếm tại Công thông tinquốc gia về đăng ký doanh nghiệp khi tìm kiếm cum tử “tập đoàn” như CTCP Tập

** Trưởng Đại lọc Laật Hà Nộc (2020), "Gaiv tre Lasit chương suy 1, NXB Tu pháp, #311

đoàn SK, Công ty TNHH Tập đoàn LDT, CTCP Tập đoàn Yoko, nhưng, không

có điều gì dam bảo thực chat các doanh nghiệp nay có kết quả kinh doanh, quy môxứng tâm với "tập đoàn”

Có thể thây bên cạnh những tổ hợp TĐKT kinh doanh đat chất lượng cao,

phát triển công nghệ cao, có đóng góp cho nên kinh tế, còn tổn tại các doanh nghiệp

có thể xuất phát tử lý do mong muốn nâng cao vị trí cạnh tranh trên thi trường, xây

dựng thương hiệu, gây ân tương với nhà đầu tư, đã sử dung từ “tập đoàn” trong cau

thành của tên doanh nghiệp nhằm đánh bóng tên tuổi mặc dù số vén, hay hoạt động

của doanh nghiệp không thực sự hiệu quả Việc sử dung cum từ "tập đoàn” không

thực sự giúp cho doanh nghiệp đó trở thành tập đoàn, mà yêu câu đối với phát triểnkinh tế nói chung hay với TĐKT cân phải thực chất có đóng góp tích cực cho nênkinh tê, cho x4 hội, phải có cơ sở cho sự bình thành những tập đoàn có chất lượng

về vén, cơ câu quản lý, kết quả kinh doanh, lao đông có trình độ cao, hiện đại hóacông nghệ nang suất lao động cao, đặc biệt phải minh bạch, công khai được phát

triển Đây mới là điều Đảng và Nhà nước ta đặt ra yêu câu đối với sự phát triển của

các TDKT Điều này đặt ra đời hỏi doi với hành lang phép lý cho việc sử dụng thuật

ngữ “Tập đoàn” trong kinh doanh của các doanh nghiệp.

2.2.PHÁP LUAT VE CÁC HÌNH THỨC LIÊN KET TRONG TAP

DOAN KINH TE

2.2.1 Pháp luật về liêu kết von trong Tap đoàu kinh tế

Quy dinh liên kết vôn trong TDKT tư nhân và TDKT nhà nước tương tự nhaumột số điểm:

Thứ nhất, bản chất liên kết vốn

Ban chất liên kết vên trong TDKT là quá trình dau tư của Công ty mẹ dướihình thức mua cô phân, phân von gớp ở các Công ty con, liên kết với Công ty thànhviên khác Trong đó, có liên kết von ở mức chi phôi đôi với Công ty con và liên kếtvon ở mức không chỉ phối đối với thành viên liên kết khác Pháp luật hiện hành

không đính nghĩa về “quyền chỉ phối” như trước ŠÝ Chỉ quy định công ty được coi là

Công ty mẹ của công ty khác nêu sở hữu 50% von điều lệ hoặc tổng số cỗ phan phdthông của công ty do.

Thứ hai, sé cấp doanh nghiệp trong TDKT

© Nghị định #9/3014/NĐ-CP về tộp đoân kind 0S nhà uae và tổng công ly nhà rae

25

Pháp luật không giới hạn vệ số cấp doanh nghiệp trong TDKT ở cả hai kim vực trxihân và nhà nước Trước đó, TĐKT nhà nước từng bị giới han không quá ba cập doanh.

nghiệp

Thứ ba, van đề sở hitu chéo

Thực té cho thay sở hữu chéo có thé tạo điều kiện cho doanh nghiệp giảm chi

phí vốn, chi phí quân lý, hỗ trợ tích cực cho nhau nhưng cũng có thé đẫn đền hìnhthành một meng lưới doanh nghiệp lợi dụng quyền sở hữu, quyên biểu quyết danđến thao túng, có tác động tiêu cực đến cơ chế canh tranh trên thi trường Do vậy,LDN năm 2020 cam Công ty con dau tư mua cỗ phan, góp van vào Công ty me.Các Công ty cơn của cùng mét Công ty me không được đông thời cùng góp vôn,

mua cỗ phên dé sở hữu chéo lẫn nhau 3Ï Cùng góp vén thành lập doanh nghiệp mdi,

cùng mua cỗ phân, phân vồn góp của doanh nghiệp dé thành lập, cùng nhận chuyên

nhượng cô phân, phan vốn góp của thành viên của doanh nghiệp đã thành lập

Liên kết vốn trong TDKT tư nhân là khá tự do khi Công ty me lựa chọn nganh

nghề kinh doanh, dia điểm kinh doanh, phương thức kinh doanh; chủ động mở rộng

quy mô kinh doanh; tư do lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân b6 và sửdung vốn hợp lý Vì vậy, Công ty mẹ trong TDKT tư nhân có quyên tự do thực hiệnhoạt động kinh doanh, được thành lập và tham gia gớp von chỉ phối Công ty con

Theo Điểm a Khoản 1 Điều 195 LDN nam 2020, để Công ty me nắm quyền.

chi phối Công ty con, Công ty me phải sở hữu trên 50% von điều lệ hoặc tổng sô cd

phan phổ thông của công ty được dau tư Tương tự với TDKT nhà nước, Công ty

me trong tập đoàn có thé thành lập Công ty con do mình làm CSH 100% vên điệu1é, hoặc cùng nha dau tư khác thành lập công ty do Công ty me nấm trên 50% vonđiều lệ và cùng nhà dau tư khác thành lập hoặc mua lai phan vốn gop, cô phan củadoanh nghiệp khác ở mức dưới 50% vên điều lệ hoặc tông số cô phần phd thông

TDKT tư nhên ở Việt Nam về cơ bản có nên tảng pháp lý cho sự bình thanh khiđược tạo điệu kiện trên cơ sở quyên kinh doanh theo nhu cầu đầu tư của Công ty me.

2.3.2 Pháp luật về liêu kết khác trêu thực tế troug Tập đoàn kảnh tế

Ngoài liên kết về von thông qua sở hữu cô phân, phần vốn gop, công ty trong

TDKT có thé liên kết với nhau thông qua liên kết khác Tuy vây, “liên kết khác”

không được định nghie trong quy đính pháp luật Thực tiễn hình thức liên kết khác

có thể là: () Liên kết thông qua tác động dén điều lệ, thành viên HĐQT, HDTV,Giám đốc, (ii) Liên kết thông qua thỏa thuận, (iii) Liên kết thông qua quyền khai

thác tài nguyên.

(i) Liên kết thông qua tác động đến điêu lệ, thành viên HĐQT, HĐTI Giám đốc:

Theo Điểm b khoản 1 Điều 195 LDN năm 2020, liên kết trong TDKT có thé

hình thành khi Công ty mẹ không năm vốn chỉ phối trong Công ty cơn nhưng có

quyền trực tiệp hoặc gián tiếp quyét đính bổ nhiệm đa số hoặc tất ca thành viên

HĐQT, giám đốc của công ty đó hoặc có quyên quyết định việc sửa đổi bé sung

Điều lệ của công ty đó Liên kết này được pháp luật quy định để xác định môi quan

hệ giữa Công ty me và Công ty con Trường hợp một công ty có quyên sửa đôi điều

lệ của công ty khác, hoc có quyên trực tiếp hoặc gián tiếp bd nhiệm thành viên

HĐQT, giám đốc của công ty khác thi được xác định là Công ty me của công ty bịchi phối về điêu lệ và HĐQT, giám doc

(ii) Liên kết thông qua théa thuận

Liên kết giữa các công ty trong TDKT có thể hình thành thông qua sự thỏathuận dưới các bình thức như bằng văn bản, ngâm định, dang thức điện tử về mộthoạt động cụ thể đem lại lợi ích chung, có thé là các doanh nghiép kinh doanh ở cáccông đoạn khác nhau trong cùng mét chuối sản xuất, phân phối hang hóa, dich vụ

hay giữa các doanh nghiệp có củng thi trường liên quan Tuy nhiên, các thỏa thuận.

nhu vậy khi đạt phạm vi, số lượng nhật dinh dẫn đền tình trạng môi trường kinh

doanh không lành manh, ảnh hưởng tiêu cực dén sự phát triển của các doanh: nghiệp

khác, ảnh hưởng đền quy luật van hành của nền kinh tế thị trường Các thỏa thuậnnay được điều chỉnh bởi Luật Canh tranh năm 2018 theo đó, liệt kê các hành vi théathuận hạn chế cạnh tranh bi cam nhu thöa thuan giữa các doanh nghiệp cùng thitrường liên quan ân định giá hàng hóa, dich vụ mét cách trực tiệp hoặc gián tiép,

27

thỏa thuận phân chia khách hang Xử lý vi phạm pháp luật liên quan dén các hành.

vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bi cam Cũng như một sô nước trên thé giới nlHan Quốc, Trung Quốc, Việt Nam hạn chế các thöa thuận giữa các doanh nghiệpđối với các trường hop có thé gây lũng đoạn thi trường, hạn chế cạnh tranh

Pháp luật quy định bé ngỏ “liên kết khác” giữa các công ty trong TĐKT Maiquan hệ giữa Công ty me và công ty thành viên chưa được pháp luật quy định cụ

thé, Quyền nghĩa vụ giữa Công ty mẹ và Công ty thành viên khác chưa được quyđịnh có thể dẫn đền tùy tiện trong quan hệ giữa các công ty trong TDKT, ảnh hưởngxâu tới quá trình liên kết, không đảm bão quyên lợi của Công ty thành viên khác

Trên thực tế, do pháp luật không hạn chế hình thức liên kết nên trong cácTĐKT thường tự quy đính thêm các hình thức liên kết khác Theo Điều 42 Điều lệCTCP Tập đoàn Hòa Phát quy dinh các Công ty thành viên trong Tập đoàn có thê

sử dung các hình thức liên kết với như Đâu tư, mua bán sản phẩm, dich vụ, hỗ tro

công nghệ, phát triển thương hiệu giữa các thành viên, Thỏa thuận về cơ chế tín

dung nội bộ và cơ ché bảo lãnh theo quy định của pháp luật, Tổ chức hôi nghị hoặc

các cuộc hop tham van giữa người điều hành Tập đoàn với Ban Giám độc các Công

ty thành viên để định hướng, phối hợp các hoat động, Điều chuyên cán bộ côngnhân viên giữa các Công ty thành viên trong Tập đoàn.

2.3 PHAP LUAT VỀ HÌNH THÀNH VÀ THAY DOI LIEN KET

TRONG TAP DOAN KINH TE

23.1 Pháp luật vê diéu kiện, trình tr hình thành liên kết trong Tập đoàn kinh tế

Pháp luật biên hành chủ yêu điều chỉnh về liên kết von trong TDKT Dé hinh

thành tập hop các pháp nhân trong TDKT du là nhà nước hay tư nhân thì trước tiên

cần thành lập Công ty me, và xây dung liên kết với Công ty con, Công ty thành viênkhác thông qua gop von, mua cô phân, thảnh lập doanh nghiệp mới, hoặc thông quacác thöa thuận bang văn bản, liên kết thực tê Tuy vậy, về điều kiện, thủ tục chi tiết,quy dinh pháp luật về quá trình hình thành C ông ty me và xây dung liên kết trongTĐKT nhà nước và TDKT tư nhân có sự khác biệt Từ trước đên nay, quy định hìnhthành liên kết trong TDKT tư nhân không chỉ tiệt như quy định về TDKT nhà nước.Pháp luật không đặt ra giới hạn mức vốn khi thành lập Công ty me trong TDKT tư

nhan như Công ty me trong TDKT nhà nước.