Khóa luận tốt nghiệp: Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020

Kể từ ngày 01/01/2021, LDN năm 2020 được ban hành và có hiệu lực thay thế LDN năm 2014, với mục tiêu tiếp tục hoàn thiện khuôn khổ pháp lý nhằm tạo ra những đột phá mới, góp phần cải

s

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

TRẦN THỊ NGỌC LINH

K20GCQ048

TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

HÀ NỘI - 2024

i

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

TRẦN THỊ NGỌC LINH

K20GCQ048

TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

ThS Phạm Thị Huyền

HÀ NỘI – 2024

ii

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, các kết luận, số liệu trong khóa luận tốt nghiệp là trung thực, đảm bảo độ tin cậy./

Xác nhận của

Giảng viên hướng dẫn

ThS Phạm Thị Huyền

Tác giả khóa luận tốt nghiệp

Trần Thị Ngọc Linh

(viết tắt của Organization for Economic Cooperation and Development)

iv

MỤC LỤC

Trang

Danh mục ký hiệu hoặc các chữ viết tắt iii

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 5

KHÁI QUÁT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1 Khái quát về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 5

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần 5

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 9

1.2 Khái quát pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 12

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 12

1.2.2 Cấu trúc pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 13

1.2.3 Những nội dung cơ bản của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 14

1.2.4 Kinh nghiệm pháp luật nước ngoài về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 15

CHƯƠNG 2 20

PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 20

2.1 Thực trạng pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 20

2.1.1 Quy định về Đại hội đồng cổ đông 20

2.1.2 Quy định về Hội đồng quản trị 25

2.1.3 Quy định về Giám đốc/Tổng Giám đốc 29

2.1.4 Quy định về Ban kiểm soát 31

v

2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ

phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 32

2.2.1 Những thành tựu, kết quả đạt được 32

2.2.2 Những bất cập, hạn chế tồn tại 35

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 48

CHƯƠNG 3 49

ĐỊNH HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 49

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 49

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về tổ chức quản lý nội công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 50

3.2.1 Hoàn thiện tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam 50

3.2.2 Hoàn thiện quy định về Đại hội đồng cổ đông………51

3.2.3 Hoàn thiện quy định về Hội đồng quản trị……… 53

3.2.4 Hoàn thiện quy định về Giám đốc/Tổng giám đốc……….54

3.2.5 Hoàn thiện quy định về Ban kiểm soát………55

3.3 Nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 56

3.3.1 Hoàn thiện khung pháp lý về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 56

3.3.2 Phân định rõ trách nhiệm và tăng cường vai trò của các cơ quan quản lý nhà nước trong việc tổ chức thực thi và thúc đẩy tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 57

3.3.3 Ban hành đầy đủ các chế tài xử lý đối với các hành vi vi phạm quy định về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 58

3.3.4 Phổ biến pháp luật, nâng cao ý thức pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 59

3.3.5 Nâng cao ý thức của doanh nghiệp trong việc công khai hoá và minh bạch hoá thông tin về tổ chức quản lý nội bộ công ty 60

3.3.6 Tăng cường quyền tiếp cận thông tin cho các nhà đầu tư 61

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 61

KẾT LUẬN 62

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 64

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Công ty cổ phần (CTCP) là một hình thức tổ chức kinh doanh được ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất định, gắn liền với sự phát triển của thị trường vốn và tiền tệ Ưu điểm của CTCP là có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, khả năng huy động vốn cao, phù hợp với những quy mô kinh doanh lớn

Vì thế, đây là loại hình kinh doanh khá được ưa chuộng, là một trong những công

cụ hiệu quả giúp giải quyết nhanh chóng nhu cầu về tiền vốn và tập trung vốn Có lịch sử hình thành và phát triển lâu đời trên thế giới, tuy nhiên ở Việt Nam CTCP được ra đời và trưởng thành tương đối chậm do ảnh hưởng của hoàn cảnh lịch sử, điều kiện kinh tế xã hội cũng như tính đặc thù về thể chế, hệ thống pháp luật…

Thực tiễn cho thấy, kể từ khi Luật Doanh nghiệp (LDN) được ban hành và đi vào đời sống, nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam đã phát triển nhanh chóng và trở nên sôi động hơn Với sự ra đời của Luật Công ty (LCT) năm 1990, LDN năm 1999, 2005, 2014 và đến nay là LDN năm 2020, cùng quá trình phát triển của các loại hình doanh nghiệp (DN) trong nước, CTCP đang ngày càng giữ vị trí quan trọng bởi khả năng đóng góp cũng như sức ảnh hưởng của

nó đối với nền kinh tế thị trường Kể từ ngày 01/01/2021, LDN năm 2020 được ban hành và có hiệu lực thay thế LDN năm 2014, với mục tiêu tiếp tục hoàn thiện khuôn khổ pháp lý nhằm tạo ra những đột phá mới, góp phần cải cách thể chế kinh tế, nâng cao năng lực cạnh tranh của môi trường đầu tư, kinh doanh, nhằm phát huy nội lực trong nước và thu hút đầu tư nước ngoài; tạo thuận lợi hơn, giảm chi phí, tạo cơ chế vận hành linh hoạt, hiệu quả cho tổ chức quản trị DN, cơ cấu lại DN; bảo vệ tốt hơn quyền và lợi ích hợp pháp của các nhà đầu tư, cổ đông, thành viên của DN LDN năm 2020 đã ban hành nhiều quy định cụ thể liên quan đến quy trình tổ chức, quản

lý điều hành CTCP, nhằm đảm bảo cho các CTCP có cơ sở hành lang pháp lý tương đối vững chắc, hạn chế rủi ro xảy ra đối với công ty trong quá trình hoạt động Điều này càng khẳng định vai trò, ý nghĩa quan trọng của tổ chức quản lý nội bộ trong CTCP nói riêng và cả trong các loại hình DN khác nói chung Tuy nhiên, bên cạnh những quy định pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP tạo điều kiện cho DN, LDN năm 2020 vẫn tồn tại một số quy định chưa thật sự đáp ứng được nhu cầu từ

này là cần thiết Vì vậy, tác giả đã chọn vấn đề “Tổ chức quản lý nội bộ Công ty cổ

phần theo Luật Doanh nghiệp 2020” làm đề tài cho khóa luận tốt nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài khóa luận

Pháp luật về các loại hình DN nói chung và CTCP nói riêng luôn nhận được

sự quan tâm chú ý đặc biệt của các nhà nghiên cứu khoa học xã hội, các chuyên gia kinh tế, tài chính, đầu tư, luật học cũng như các chủ thể đã, đang và sắp bước vào môi trường kinh doanh Các công trình nghiên cứu liên quan đến vấn đề này được thể hiện dưới nhiều hình thức đa dạng như: sách, giáo trình, luận án, luận văn, báo cáo khoa học hay các bài báo, bài viết đăng trên các tạp chí khoa học xã hội chuyên ngành…

Nhiều đầu sách giá trị đã được xuất bản như: sách chuyên khảo Luật Kinh tế

của TS Nguyễn Thị Dung và tập thể giảng viên bộ môn Luật Thương mại, Đại Học Luật Hà Nội (2022) đã tập trung phân tích các khía cạnh pháp luật về DN đặc biệt nhấn mạnh về công tác tổ chức và quản lý CTCP trong cuộc cách mạng công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước Trong khi đó, PGS.TS Nguyễn Thị Minh Huệ -

TS Lê Thị Hương Lan đồng tác giả trong sách giáo trình về Thị trường chứng

khoán (2019) đã chỉ ra mối quan hệ mật thiết giữa CTCP và thị trường chứng khoán

nhờ vào bộ máy tổ chức quản lý của CTCP

Bên cạnh đó, nhiều tác giả cũng đã chọn những vấn đề liên quan tới tổ chức quản lý nội bộ CTCP để làm đề tài cho luận án, luận văn của mình như: luận án

“Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật CHXHCN Việt Nam

và CHND Trung Hoa” của tác giả Ngô Minh Quý (2014) đã chỉ ra những điểm

khác nhau trong quy mô công tác tổ chức và quản lý CTCP của Việt Nam so với Trung Quốc, từ đó đưa ra một số giải pháp kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam

3

về tổ chức và quản lý CTCP Luận văn “Hoàn thiện pháp luật về quản trị nội bộ

công ty cổ phần” của tác giả Nguyễn Thị Thùy Linh (2014), “Quản trị CTCP theo

mô hình có Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp 2014” của tác giả Nguyễn Nữ

Huyền (2016), đã đều nghiên cứu phân tích những quy định hiện hành về quản trị nội bộ CTCP, làm sáng tỏ hơn một số vấn đề lý luận về tổ chức quản lý nội bộ CTCP, chỉ ra những điểm còn vướng mắc, cần sửa đổi và đề xuất một số giải pháp, kiến nghị để khắc phục những tồn tại, hạn chế trong quá trình thực hiện pháp luật

Một số nghiên cứu khác có thể kể đến như “Một số so sánh về CTCP theo

Luật Công ty Nhật Bản và Luật Doanh nghiệp Việt Nam” của tác giả Nguyễn Thị

Lan Hương (2019), hay báo cáo khoa học của TS Bùi Xuân Hải (2011) “Một số

vấn đề về mô hình tổ chức và quản lý công ty trên thế giới và Việt Nam”, cũng đã

chỉ ra sự khác biệt, ưu nhược điểm cũng như những mặt tồn tại của các mô hình tổ chức quản lý nội bộ CTCP ở các nước trên thế giới và Việt Nam, qua đó rút ra bài học kinh nghiệm cho các CTCP tại Việt Nam để làm căn cứ đưa ra một số kiến nghị, giải pháp hoàn thiện quá trình tổ chức quản lý nội bộ CTCP

Những công trình này đã có những đóng góp to lớn nhất định về mặt khoa học, tuy nhiên chỉ tập trung vào phân tích các khía cạnh có tính nguyên tắc về CTCP như thủ tục thành lập, cơ cấu tổ chức quản lý, quyền và nghĩa vụ của cổ đông… Theo đó vấn đề quản trị nội bộ CTCP đã được đề cập ít nhiều nhưng mới chỉ dừng lại ở mức độ khái quát Chính vì vậy, trên cơ sở kế thừa những giá trị thu được từ các công trình nghiên cứu trước đây, khóa luận sẽ đi sâu nghiên cứu pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP theo LDN Việt Nam hiện nay, làm rõ mối quan hệ và sự tác động ảnh hưởng lẫn nhau của các bộ phận cấu thành CTCP, trong

đó đề cập đến quyền và nghĩa vụ cổ đông, bảo đảm sự đối xử bình đẳng giữa các cổ đông, công khai minh bạch thông tin trong công ty, cơ chế quản lý điều hành và giám sát trong công ty Tiến hành xem xét đánh giá thực tiễn thi hành pháp luật về

tổ chức quản lý nội bộ CTCP trong điều hành SXKD, làm căn cứ đưa ra một số kiến nghị, giải pháp hoàn thiện pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP, tạo điều kiện thuận lợi tối đa cho DN cũng như các cơ quan quản lý nhà nước trong việc tuân thủ

và thực hiện pháp luật

4

3 Mục đích nghiên cứu

Khóa luận nhằm làm rõ những khái quát về tổ chức quản lý nội bộ CTCP, các quy định pháp luật và thực tiễn thi hành pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP theo LDN năm 2020 Từ đó, đề xuất một số giải pháp, kiến nghị góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật và nâng cao hiệu quả thực hiện các quy định pháp luật DN

về tổ chức quản lý nội bộ CTCP ở Việt Nam

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của khóa luận là các quy định của LDN năm 2020 về

tổ chức quản lý nội bộ CTCP Phạm vi nghiên cứu là các quy định pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP theo LDN năm 2020 trên phương diện khái quát, thực trạng pháp luật và thực tiễn thi hành pháp luật trong mối quan hệ so sánh với LDN năm 2014 và các thông lệ về tổ chức quản lý nội bộ CTCP trên thế giới

5 Phương pháp nghiên cứu

- Phương pháp luận: dựa trên phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật

biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử của triết học Mác-Lênin; các quan điểm, đường lối chính sách của Đảng Cộng sản Việt Nam về hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường, định hướng xã hội chủ nghĩa

- Phương pháp mô tả, so sánh, phân tích và tổng hợp: mô tả hệ thống quy

định pháp luật hiện hành, so sánh, đối chiếu giữa các quy định của LDN năm

2020, pháp luật Việt Nam và pháp luật của một số quốc gia trên thế giới, trên cơ

sở đó đánh giá sự phù hợp của các quy định pháp luật Việt Nam về quản lý nội bộ CTCP so với các thông lệ quốc tế

6 Kết cấu của khóa luận

Ngoài phần mở đầu và kết luận, khóa luận gồm 03 chương, cụ thể như sau:

Chương 1 Khái quát về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần và pháp luật

về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Chương 2 Pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật

Doanh nghiệp năm 2020

Chương 3 Định hướng, giải pháp hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thi hành

pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm

2020

5

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần

1.1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần

Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp được hình thành và phát triển nhờ sự góp vốn từ nhiều cổ đông, luôn được xem như một thể chế kinh doanh phổ biến của nền kinh tế bởi loại hình kinh doanh này vẫn được đánh giá là phương thức phát triển nhất, hiệu quả nhất để huy động nguồn vốn đầu tư, từ đó thúc đẩy nền kinh tế của mỗi quốc gia tăng trưởng Được ra đời vào khoảng thế kỷ 17, trải qua quá trình hình thành và phát triển lâu dài, từ phạm vi nhỏ trong một quốc gia, một khu vực hay một ngành nghề, lĩnh vực nhất định, CTCP giờ đây đã trở thành những công ty đa quốc gia, hoạt động ở nhiều thị trường khác nhau Mặc dù vậy, khái niệm CTCP ở mỗi quốc gia trên thế giới cũng có sự khác biệt và được định nghĩa không giống nhau:

Điều 1041 LCT năm 2006 của Anh định nghĩa: “Công ty cổ phần có nghĩa là một công ty có vốn điều lệ đã góp hoặc cổ phần danh nghĩa của tổng số vốn cố định được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, cũng có số vốn cố định, hoặc nắm giữ và chuyển giao như chứng khoán, hoặc được chia và nắm giữ một phần bằng cách này và một phần bằng cách khác, được thành lập trên nguyên tắc có các

Theo Bộ luật Thương mại Đức, CTCP là mô hình công ty đối vốn, có tư cách pháp nhân sau khi tiến hành ĐKKD; vốn điều lệ khi thành lập CTCP tối thiểu là 50.000 EUR và được chia thành các cổ phần có mệnh giá thấp nhất là 1 EUR; cổ đông của CTCP có thể là cá nhân hoặc tổ chức; các cổ đông chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi giá trị cổ phần mà mình sỡ hữu;

cổ phần của công ty được tự do chuyển nhượng và CTCP được phát hành các loại

6

Tại Pháp, theo “Luật quy định điều kiện để công ty phát hành các loại chứng khoán” ngày 14/12/1985, CTCP hay còn gọi là công ty vô danh phải có ít nhất 7 cổ đông, vốn pháp định tối thiểu là 250.000 FF đối với các công ty không phát hành chứng khoán và 1.500.000 FF đối với các công ty phát hành chứng khoán, mệnh giá thống nhất của mỗi cổ phiếu là 100 FF Các cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng

cổ phần Công ty nếu đủ điều kiện có thể phát hành chứng khoán để huy động vốn

Như vậy, về bản chất, pháp luật Việt Nam và pháp luật của các nước trên thế giới có quan điểm khá đồng nhất về khái niệm CTCP Tương tự LDN năm 2014, LDN năm 2020 không đưa ra một khái niệm, định nghĩa cụ thể về CTCP mà chỉ liệt

kê những dấu hiệu pháp lý để nhận diện CTCP, chính quy định này đã xác định tư cách pháp lý tồn tại của CTCP theo pháp luật Việt Nam, giúp phân biệt CTCP với các loại hình DN khác LDN năm 2020 cũng không sửa đổi về khái niệm CTCP so với LDN năm 2014 Theo đó, Điều 111 LDN năm 2020 quy định CTCP là doanh

nghiệp, trong đó: Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ

phần; Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của DN trong phạm vi số vốn đã góp vào DN; Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại Khoản 3 Điều 120 và Khoản 1 Điều 127 của Luật này CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN CTCP có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu và các loại chứng khoán khác của công ty

7

mệnh giá của một hoặc nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể sở hữu một hoặc nhiều cổ phần LDN không hạn chế mỗi thành viên được mua tối đa bao nhiêu % vốn điều lệ nhưng các thành viên có thể thỏa thuận trong điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà mỗi thành viên có thể mua, nhằm hạn chế việc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty

b) Về tư cách pháp lý:

Công ty cổ phần là doanh nghiệp – là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ

sở giao dịch, được thành lập hoặc đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh (Khoản 10 Điều 4 LDN năm 2020) CTCP có đủ điều

kiện của một pháp nhân và được công nhận có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN (Khoản 2 Điều 111 LDN năm 2020) Do đó, trong quá trình hoạt động, CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản bằng chính tài sản của mình, với tư cách chủ thể là pháp nhân thông qua người đại diện của mình theo quy định của pháp luật, công ty có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại tòa án

c) Về cổ đông công ty:

Điểm b Khoản 1 Điều 111 LDN năm 2020 quy định: “Cổ đông có thể là tổ

chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa”

CTCP là loại hình công ty đặc trưng cho công ty đối vốn nên chắc chắn phải có sự liên kết của nhiều thành viên trong công ty, vì thế mà việc quy định số cổ đông tối thiểu trong CTCP đã trở thành thông lệ quốc tế tồn tại hàng trăm năm nay

d) Về chế độ trách nhiệm:

Cổ đông công ty cổ phần chịu trách nhiệm hữu hạn về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty, tức là chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công

ty Tính chất phân định tách biệt giữa tài sản của công ty và tài sản của thành viên công ty chính là ưu điểm giúp các cổ đông hạn chế rủi ro trong kinh doanh cũng như tự tin hơn khi đưa ra các quyết định đầu tư góp vốn vào CTCP Từ đó, giúp các CTCP có khả năng huy động vốn linh hoạt, phục vụ kịp thời cho hoạt động SXKD

8

Đây cũng là lợi thế để CTCP thu hút nguồn đầu tư lớn hơn so với các loại hình DN khác

e) Về chuyển nhượng cổ phần:

Căn cứ Khoản 1 Điều 127 LDN năm 2020, cổ đông có quyền tự do chuyển

nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại Khoản 3 Điều 120 của Luật này và Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trong CTCP phần vốn góp (cổ phần) của các thành viên được thể hiện dưới

hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu do công ty phát hành là một loại hàng hóa dân sự nên người sở hữu cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật Một số trường hợp bị cấm chuyển nhượng hoặc bị hạn chế mua bán, tặng cho, thừa

kế hay thông qua giao dịch trên thị trường chứng khoán Cụ thể, LDN năm 2020 quy định cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần mà mình sở hữu, trừ trường hợp cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập (Khoản 3 Điều 120) và cổ phần

ưu đãi biểu quyết (Khoản 3 Điều 116) trong 03 năm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD

f) Đặc điểm về huy động vốn:

Theo Khoản 3 Điều 111 LDN năm 2020, công ty cổ phần có quyền phát

hành cổ phần, trái phiếu và các loại chứng khoán khác của công ty ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán nhằm huy động vốn Điều này thể hiện

khả năng huy động vốn lớn và rộng rãi ra công chúng của CTCP Nhờ quyền được phát hành chứng khoán này mà CTCP có khả năng chủ động vốn một cách tương đối linh hoạt khi cần nguồn vốn lớn để tham gia vào các dự án đầu tư Sự chủ động

về vốn cũng chính là một yếu tố then chốt và đặc biệt quan trọng góp phần vào thành công cũng như giá trị của doanh nghiệp

Hơn nữa, đây cũng là một cơ hội đầu tư tương đối hiệu quả và an toàn đối với những nhà đầu tư cá nhân không chuyên nghiệp muốn gia tăng thu nhập Không chỉ được hưởng lợi tức từ số cổ phần đã mua, các cá nhân còn có khả năng nhận được mức lợi nhuận đáng kể từ sự tăng giá cổ phiếu khi công ty kinh doanh hiệu quả, làm ăn phát đạt Mua cổ phiếu của CTCP là hình thức đầu tư giúp các nhà đầu

tư hạn chế rủi ro bằng cách cùng lúc đầu tư vào nhiều công ty, hay nói cách khác là

“bỏ trứng vào nhiều giỏ”

9

Tuy nhiên, khả năng huy động vốn lớn và rộng rãi của CTCP cũng kéo theo nguy cơ mang lại rủi ro rất cao trong công chúng Do đó, CTCP cũng phải chịu nhiều quy chế pháp lý khắt khe hơn so với các loại hình DN khác

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

1.1.2.1 Khái niệm tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Tổ chức quản lý nội bộ luôn là vấn đề thiết yếu và vô cùng quan trọng đối với bất kỳ doanh nghiệp nào, bởi lẽ nó không chỉ quyết định sự tồn tại, khả năng sống còn của một doanh nghiệp trên thị trường mà còn ảnh hưởng trực tiếp đến mức độ phát triển và thành công của doanh nghiệp đó Đối với CTCP, tổ chức quản lý nội bộ còn đóng vai trò là cầu nối tạo nên sự hài hòa trong các mối quan hệ giữa HĐQT, BGĐ, các cổ đông và các bên có quyền và lợi ích liên quan trong doanh nghiệp

Tại Việt Nam, cơ cấu tổ chức quản lý DN là sự thiết lập, vận hành của các cơ quan quyền lực trong doanh nghiệp và mối quan hệ giữa các cơ quan quyền lực đó Một cơ cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp có hiệu quả được thể hiện ở sự hợp tác lâu dài giữa những người có quan hệ lợi ích trên cơ sở cân đối trách nhiệm, quyền hạn và lợi ích Bên cạnh đó, cũng có quan điểm cho rằng quản lý công ty có thể được hiểu theo hai nghĩa, quản lý công ty theo nghĩa hẹp được hiểu là cơ chế quản

lý giám sát của chủ sở hữu với người quản lý công ty theo những mục tiêu và định hướng nhất định của chủ sở hữu Với nghĩa rộng hơn, quản lý công ty gắn chặt với quyền lợi của chủ sở hữu cũng như các chủ nợ, đối tác, các nhà cung cấp, người lao động, thậm chí cả khách hàng của công ty Về mặt tổ chức, quản lý công ty là tập hợp các mối quan hệ giữa chủ sở hữu, HĐQT và các bên liên quan nhằm xác định mục tiêu, hình thành các công cụ cụ thể để đạt được mục tiêu và giám sát việc thực hiện, hoàn thành các mục tiêu của công ty

Theo Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD), quản lý công ty là một

hệ thống các cơ chế, hành vi quản lý được xây dựng nhằm xác định việc phân chia các quyền và nghĩa vụ giữa cổ đông, HĐQT, các chức danh quản lý và những người

có lợi ích liên quan, quy định trình tự ban hành các quyết định kinh doanh của công

ty Bằng cách này, công ty tạo ra một cơ chế xác lập mục tiêu hoạt động, tạo ra phương tiện thực thi và giám sát việc thực hiện các mục tiêu đó Định nghĩa này của

10

OECD có thể coi là định nghĩa rộng nhất về quản lý công ty, vì vậy đã và đang được Việt Nam cũng như nhiều nước trên thế giới vận dụng để xây dựng hệ thống pháp luật của quốc gia về tổ chức quản lý công ty, DN

Theo Ngân hàng Thế giới (WB), quản lý công ty được coi là một hệ thống kết hợp các yếu tố luật pháp, thể chế và các hệ thống quản lý của công ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động một cách hiệu quả, tạo ra giá trị kinh tế lâu dài cho các thành viên trong khi vẫn tôn trọng các quyền lợi của những người có quyền, lợi ích liên quan và của xã hội

Theo Ngân hàng Phát triển Châu Á (ADB), quản lý công ty bao gồm một hệ thống các quy chế xác định rõ mối quan hệ giữa các cổ đông, các chức danh quản

lý, các chủ nợ, Chính phủ và những người có lợi ích liên quan khác cũng như hệ thống các cơ chế đảm bảo thực hiện các quy chế trên

Thêm vào đó, cũng cần phân biệt rõ khái niệm tổ chức quản lý nội bộ công

ty, tổ chức quản lý kinh doanh và quản trị doanh nghiệp Trước hết, tổ chức quản lý kinh doanh là sự thiết lập và vận hành hệ thống cơ quan quản lý điều hành ở từng đơn vị tổ chức sản xuất, kinh doanh và trong cả DN Nhiệm vụ đặt ra cho các nhà tổ chức là phải xác định đúng đắn các nhiệm vụ, chức năng điều hành để có thể xây dựng một cơ cấu tổ chức quản lý hiệu quả, làm tiền đề khách quan cho công tác quản lý DN, mang lại giá trị lợi ích về kinh tế và xã hội cho chính DN Quản trị do-anh nghiệp lại là quá trình hoạch định, tổ chức, lãnh đạo, kiểm tra hoạt động của các thành viên, người lao động nhằm thực hiện tốt những mục tiêu của DN Trong khi

đó, tổ chức quản lý nội bộ công ty là việc tổ chức bộ máy quản lý của công ty để duy trì và thúc đẩy hoạt động của công ty, đảm bảo và nâng cao hiệu quả quá trình vận hành của công ty, nhằm mục tiêu hoàn thành những kế hoạch phát triển kinh doanh nhất định Với CTCP, đây còn là quá trình tác động của cổ đông tới hoạt động của toàn công ty nhằm đảm bảo quyền lợi của mình đối với số vốn cổ đông đã góp vào DN Như vậy, quản trị công ty và quản lý nội bộ công ty có sự trùng lắp nhất định Tuy nhiên, có thể thấy quản trị công ty đa phần được xét dưới góc độ kinh tế học, trong khi quản lý nội bộ công ty thường được nhìn nhận từ góc độ pháp

lý Do đó, tổ chức quản lý nội bộ công ty không chỉ tác động trực tiếp đến quyền lợi của cổ đông mà còn ảnh hưởng tới tất cả những cá nhân, tổ chức có liên quan như

11

nhân viên, đối tác, khách hàng, nhà cung cấp, và cả quan hệ với các cơ quan quản lý nhà nước

Như vậy, có thể đưa ra khái niệm như sau: “Tổ chức quản lý nội bộ CTCP là

hệ thống các cơ chế tổ chức điều hành và kiểm soát công ty, trong đó các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể quản lý như cổ đông, HĐQT, Giám đốc/Tổng Giám đốc, Ban Kiểm soát được phân định rõ ràng và được giám sát thực hiện chặt chẽ”

1.1.2.2 Đặc điểm của tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Thứ nhất, tổ chức quản lý nội bộ CTCP là hệ thống các thiết chế nội bộ được

pháp luật quy định nhằm định hướng, vận hành và kiểm soát tổ chức quản lý nội bộ CTCP Hệ thống các quy định pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP được quy định chi tiết, cụ thể tại LDN năm 2020 (từ Điều 137 đến Điều 176) đóng vai trò trung tâm, điều chỉnh toàn bộ các mối quan hệ, các vấn đề liên quan đến tổ chức quản lý nội bộ CTCP đang hoạt động tại Việt Nam

Thứ hai, việc tổ chức quản lý nội bộ công ty được thực hiện trên cơ sở phân

định rõ ràng về quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, người quản lý, và các phương pháp áp dụng theo một trình tự, thủ tục nhất định nhằm đảm bảo hiệu quả tổ chức

và hoạt động của công ty Trong cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP, tất cả các cổ đông cùng quy tụ trong một cơ quan để thể hiện ý chí, tiếng nói chung và bảo vệ quyền, lợi ích của các cổ đông, đó là ĐHĐCĐ - cơ quan có quyền lực cao nhất, quyết định mọi vấn đề trong CTCP ĐHĐCĐ xây dựng và hoạt động thông qua một quy chế quản lý chung được gọi là Điều lệ Theo đó, ĐHĐCĐ bầu ra và ủy quyền cho một số cổ đông để hình thành cơ quan chấp hành là HĐQT, với chức năng thực hiện ý chí của cơ quan quyết định Bên cạnh HĐQT, ĐHĐCĐ tiếp tục bầu ra và ủy quyền cho một nhóm người để hình thành cơ quan giám sát là BKS, với nhiệm vụ thường xuyên kiểm soát hoạt động quản lý điều hành của cơ quan chấp hành

Với cơ cấu quản lý như trên, tổ chức quản lý nội bộ CTCP đã thể hiện sự phân định rõ ràng giữa quyền sỡ hữu với quyền quản lý kinh doanh và đối trọng cân bằng giữa các cơ quan quyền lực trong nội bộ công ty Như vậy, có thể thấy căn cứ của chế độ tổ chức quản lý nội bộ CTCP chính là cơ chế phân quyền và mối quan

12

hệ quyền lực giữa các cơ quan quyền lực trong công ty trên cơ sở tách biệt quyền sỡ hữu và quyền quản lý kinh doanh công ty

Thứ ba, tổ chức quản lý nội bộ CTCP đảm bảo sự kiểm soát, giám sát giữa

các cơ quan quản lý trong công ty, cụ thể: HĐQT và BGĐ là cơ quan điều hành hoạt động SXKD thường xuyên của công ty, đóng vai trò như là cơ quan hành pháp; BKS là cơ quan giám sát có nhiệm vụ kiểm tra, kiểm soát hoạt động của HĐQT và BGĐ, được coi như là một cơ quan tư pháp BKS trong CTCP ở Việt Nam được xây dựng với mục đích bảo vệ lợi ích của cổ đông CTCP nhưng lại là một cơ quan

cơ quan quản lý khác trong CTCP (ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ), BKS đóng vai trò kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đối trọng với HĐQT và BGĐ, đảm bảo các hoạt động của công ty diễn ra minh bạch, tuân thủ pháp luật, vì lợi ích của các cổ đông và công ty

1.2 Khái quát pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công

ty cổ phần

Pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần là tổng thể các quy định pháp luật được nhà nước ban hành để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh từ hoạt động tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Do đó, pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP có những đặc điểm sau:

- Là một bộ phận của pháp luật doanh nghiệp Pháp luật doanh nghiệp quy định về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của DN, bao gồm công ty TNHH, CTCP, công ty hợp danh và doanh nghiệp

tư nhân; quy định về nhóm công ty (Điều 1 LDN năm 2020) Vì vậy, pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP là một bộ phận của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ nói riêng và của pháp luật doanh nghiệp nói chung

- Quy định những vấn đề cơ bản về cơ cấu tổ chức quản lý CTCP; quy định các bộ phận cấu thành bộ máy tổ chức quản lý CTCP gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ, BKS và xác định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cụ thể của mỗi bộ phận

- Bao gồm những quy định pháp luật mang tính bắt buộc tuân thủ, và một số quy định có tính chất linh hoạt, trao quyền tự chủ cho CTCP tự quyết định phù hợp

13

với điều kiện, hoàn cảnh của công ty thông qua những quy định chi tiết trong Điều

lệ công ty

1.2.2 Cấu trúc pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Có thể khẳng định rằng, pháp luật về CTCP nói chung và pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP nói riêng có vai trò vô cùng quan trọng trong hệ thống pháp luật DN Quá trình quản lý CTCP phát sinh mối quan hệ xã hội với rất nhiều các chủ thể khác như quan hệ giữa các cổ đông công ty, giữa công ty với cổ đông, giữa công ty với các nhà đầu tư Hơn nữa, trong các lĩnh vực khác nhau cũng cần có các quy định mang tính đặc thù Để điều chỉnh các quan hệ đó, nhiều quy phạm pháp luật đã được ban hành trong nhiều văn bản khác nhau nhằm tạo ra hành lang pháp lý cho hoạt động tổ chức quản lý nội bộ CTCP, đảm bảo quyền và lợi ích cho các chủ thể tham gia quan hệ, gián tiếp tạo điều kiện cho các CTCP hoạt động lành mạnh, có hiệu quả

Các quy phạm pháp luật hiện hành về tổ chức quản lý nội bộ CTCP bao gồm: Luật Doanh nghiệp năm 2020; Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 (Luật các

tổ chức tín dụng sửa đổi, bổ sung năm 2017); Luật Chứng khoán năm 2019; Luật Kinh doanh Bảo hiểm năm 2000 (Luật Kinh doanh bảo hiểm sửa đổi năm 2010); Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 của Chính phủ quy định thi hành một số điều của Luật Chứng khoán; Nghị định số 73/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Kinh doanh bảo hiểm; Nghị định 01/2021/NĐ-CP ngày 04/01/2021 của Chính phủ quy định về đăng ký doanh nghiệp;…

Như vậy, với các quy phạm pháp luật hiện hành về tổ chức quản lý nội bộ CTCP nêu trên, LDN là luật chung quy định về bộ máy quản lý nội bộ Văn bản này

đã quy định khá đầy đủ, chặt chẽ, cụ thể hóa những nội dung cơ bản về tổ chức quản lý nội bộ CTCP Tuy nhiên, đối với mỗi CTCP hoạt động trong lĩnh vực đặc thù còn phải tuân thủ những quy định của pháp luật chuyên ngành Một đặc điểm dễ nhận thấy, các luật chuyên ngành thường quy định dẫn chiếu để áp dụng khung pháp lý về quản lý theo quy định tại LDN ngay cả khi đã có những quy định riêng

về vấn đề liên quan Xét về mặt tổng quan, luật chung và luật chuyên ngành luôn có mối quan hệ mật thiết hỗ trợ lẫn nhau Cụ thể ở đây thì LDN chính là luật chung,

14

phận trên cơ thể Nếu không có luật chung thì không thể hợp nhất, đồng bộ các văn bản quy định, quy phạm pháp luật Trong mô hình hệ thống các quy phạm pháp luật

về tổ chức quản lý nội bộ CTCP, chắc chắn phải có một bộ luật chung giữ vai trò chủ đạo, là kim chỉ nam xác định phương hướng, mục tiêu cho các quy định pháp luật chuyên ngành khác, đó chính là LDN năm 2020 hiện hành

1.2.3 Những nội dung cơ bản của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức, quản lý CTCP, chủ yếu là các nội dung sau:

- Cơ cấu bộ máy quản lý CTCP: CTCP có thể lựa chọn một trong hai mô hình tổ chức quản lý, bao gồm: (i) ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ; hoặc (ii) đối với CTCP có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì phải có BKS

- Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và thể thức hoạt động của các cơ quan trong bộ máy quản lý nội bộ;

- Nghĩa vụ của người quản lý;

- Quyền khởi kiện đối với thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ

Như vậy, pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP quy định những vấn đề liên quan đến mối quan hệ giữa các bộ phận cấu thành bộ máy quản lý công ty, bao gồm ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ, các cổ đông và những bên có quyền lợi liên quan Cơ cấu quản lý CTCP xác định quyền hạn, nghĩa vụ giữa những đối tượng khác nhau trong công ty, bao gồm cổ đông, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS và những người liên quan khác của công ty Đồng thời, pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP cũng lập ra những nguyên tắc, quy trình, thủ tục thông qua các quyết định trong công ty Qua

đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực và chức vụ, giảm thiểu những rủi ro không đáng có cho công ty Cùng với sự phát triển như vũ bão của các loại hình DN, đặc biệt là CTCP, tiếp tục kế thừa và phát triển những ưu điểm từ LDN năm 2005, năm

2014, các quy định pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ CTCP hiện đang được quy định chủ yếu và bao quát trong LDN năm 2020 (từ Điều 137 đến Điều 176) và cũng

- cấu trúc hội đồng đơn (unitary board model) ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn các thành viên của Hội đồng GĐ (thường có từ ba đến hai chục thành viên), được gọi là các direc-tors Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào tay của Hội đồng GĐ, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty quy định phải thuộc

về ĐHĐCĐ Vì thế, Hội đồng GĐ theo pháp luật Anh có rất nhiều quyền lực, hơn rất nhiều so với thành viên trong HĐQT công ty của các nước châu Âu lục địa, Trung Quốc và Việt Nam

Như vậy, về mặt nguyên tắc hoạt động, mô hình tổ chức và quản lý CTCP của Anh là điển hình cho mô hình quản lý, điều hành kiểu Anh, Mỹ có nền tảng là

sự tách biệt giữa quản lý với sở hữu vốn trong CTCP, cụ thể dựa trên các nguyên tắc cơ bản sau:

- Sử dụng các thành viên HĐQT độc lập để kiềm chế quyền lực của Ban GĐ, đồng thời bảo vệ quyền lợi của các cổ đông

- Sử dụng và tín nhiệm giới kế toán để trình BCTC có tính xác thực nhằm giúp cổ đông có thông tin đầy đủ khi đầu tư vào công ty

- Sử dụng và tín nhiệm các nhà phân tích tài chính để xem xét và phân tích các triển vọng kinh doanh và mức độ lành mạnh về tài chính của các công ty dự kiến phát hành cũng như đang phát hành chứng khoán ra công chúng, nhằm cung cấp đầy đủ thông tin cho công chúng muốn đầu tư Khi một CTCP hoạt động kém hơn mức trong ngành hay của thị trường, hoặc thiếu cơ chế quản trị thích đáng, các

1.2.4.2 Mô hình tổ chức và quản lý công ty cổ phần của Đức – điển hình cho cấu trúc hội đồng kép

Cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP theo Luật Công ty tại Đức gồm có: ĐHĐCĐ, Hội đồng giám sát, và HĐQT Theo luật Đức, việc quản lý - điều hành CTCP được phân chia cho hai cơ quan là Hội đồng giám sát và HĐQT, như một thiết chế hai tầng mà ở đó Hội đồng giám sát nằm ở tầng trên Vì thế, giới luật học trên thế giới gọi đây là cấu trúc hội đồng kép hay hội đồng hai tầng

Hội đồng giám sát có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên của HĐQT Không những thế, Hội đồng giám sát còn tham gia trực tiếp vào quá trình đưa ra các quyết định quan trọng trong quản trị công ty và giám sát các hoạt động của HĐQT HĐQT thực hiện chức năng điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh hàng ngày của công ty Các thành viên HĐQT cùng nhau chịu trách nhiệm điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh của công ty và có nghĩa vụ giữ mối liên

hệ mật thiết cũng như phải thường xuyên báo cáo, cập nhật tình hình hoạt động của công ty với Hội đồng giám sát

Về nguyên tắc, ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn thành viên của Hội đồng giám sát Tuy nhiên, người lao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của Hội đồng giám sát theo đạo luật về sự tham gia của người lao động vào quản trị công ty năm 1952 và

1976 Theo đó, tỷ lệ số thành viên của Hội đồng giám sát do người lao động và do

cổ đông bầu chọn sẽ phụ thuộc vào số lượng người lao động của công ty Những thành viên trong Hội đồng giám sát được bầu chọn do người lao động hay do cổ đông đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với các CTCP sử dụng trên 500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của Hội đồng giám sát sẽ do phía người lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2.000 lao động thì một nửa số thành viên

17

của Hội đồng giám sát phải là đại diện do người lao động và công đoàn bầu chọn, song chủ tịch của Hội đồng giám sát sẽ phải là người do cổ đông lựa chọn và sẽ là người có lá phiếu quyết định khi số phiếu thuận và phiếu chống bằng nhau

Như vậy, Hội đồng giám sát trong cấu trúc hội đồng kép (hội đồng hai tầng) theo luật Đức không giống với BKS hay HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam Theo quy định của pháp luật Việt Nam, BKS trong CTCP do ĐHĐCĐ bầu và chỉ có chức năng cơ bản nhất là giám sát công tác quản lý, điều hành của bộ máy quản trị Vì vậy, BKS hoàn toàn không có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các thành viên của bộ máy quản lý điều hành và cũng không có chức năng tham gia quyết định các vấn đề quan trọng về quản trị công ty như Hội đồng giám sát theo luật Đức Đối với CTCP theo luật Việt Nam, HĐQT là cơ quan quản lý công ty và chỉ bao gồm các thành viên do cổ đông bầu chọn Khác với ở Đức, người lao động trong các CTCP ở Việt Nam không có quyền lựa chọn và cử đại diện của mình tham gia HĐQT cũng như BKS HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam có thẩm quyền

bổ nhiệm, miễn nhiệm TGĐ và những chức danh quản lý quan trọng khác trong công ty HĐQT cũng có chức năng giám sát bộ máy điều hành trong phạm vi giới hạn nhất định, không quá rộng như Hội đồng giám sát theo luật Đức do một phần trách nhiệm theo dõi, giám sát đã thuộc về BKS công ty Thêm vào đó, các thành viên HĐQT trong CTCP tại Việt Nam có thể nắm giữ các chức vụ quản lý, trực tiếp chỉ đạo điều hành hoạt động SXKD của công ty, trong khi theo luật Đức thì các thành viên của Hội đồng giám sát không thể đồng thời có mặt trong bộ máy quản trị

1.2.4.3 Mô hình tổ chức và quản lý công ty cổ phần của Nhật Bản

Cũng giống như nhiều quốc gia trên thế giới, về vấn đề tổ chức quản lý nội bộ CTCP, Luật Công ty Nhật Bản ghi nhận mô hình tổ chức quản lý CTCP truyền thống gồm có ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ, BKS và một số cơ quan khác như hệ thống

tư vấn kế toán, hay kiểm toán viên độc lập Theo Khoản 2 Điều 326 LCT Nhật Bản, dựa vào điều lệ công ty, bên cạnh ĐHĐCĐ thì một CTCP có thể có HĐQT, BKS,

hệ thống tư vấn kế toán, kiểm toán viên hoặc các Ủy Ban

Theo Luật Công ty Nhật Bản, về nguyên tắc trong CTCP không cần thiết lập HĐQT Tuy nhiên, LCT quy định có 3 loại CTCP phải thiết lập HĐQT đó là công

18

ty đại chúng, công ty có thiết lập BKS và công ty có thiết lập các ủy ban Những CTCP có thiết lập BKS là những công ty đại chúng trừ công ty có thiết lập các ủy ban Đối với những CTCP không cần thiết phải thiết lập BKS thì cũng có thể thỏa thuận thành lập BKS Trong CTCP có thiết lập HĐQT thì phải bầu một thành viên làm đại diện HĐQT Theo pháp luật Nhật Bản, đại diện HĐQT là đại diện công ty, điều hành hoạt động trong công ty, tiến hành giao dịch và ký kết hợp đồng với bên ngoài

Được đánh giá là một trong những quốc gia thành công trên thế giới về cải cách, đổi mới khuôn khổ hệ thống pháp luật DN, LCT Nhật Bản năm 2005 có một

số điểm mới về tổ chức quản lý công ty đã được nhiều học giả dành thời gian nghiên cứu, điển hình như việc lựa chọn mô hình tổ chức quản lý cho công ty Theo

đó, pháp luật Nhật Bản trước đây (chủ yếu là Luật Thương mại) đã quy định khuôn khổ tổ chức quản lý nội bộ công ty phụ thuộc vào quy mô vốn, chế độ pháp lý với những quy định riêng cho mỗi loại công ty, đặc biệt CTCP Hiện nay các quy định

đã được kết hợp làm một, góp phần làm giảm chi phí tối thiểu trong việc thành lập công ty Cụ thể, pháp luật Nhật Bản cho phép việc lựa chọn mô hình CTCP theo truyền thống hoặc mô hình CTCP có thiết lập Ủy ban Trong đó, mô hình CTCP có thiết lập Ủy ban được đánh giá cao bởi những đóng góp mà nó đem lại trong quá trình giải quyết những bất cập phát sinh, đảm bảo hoạt động giám sát nội bộ có hiệu quả Trong CTCP có thiết lập các ủy ban thì có đại diện điều hành, còn trong CTCP chỉ có một người điều hành thì người này trở thành đại diện điều hành (Khoản 1 Điều 420 Luật Công ty) Trong trường hợp công ty có nhiều người điều hành, HĐQT sẽ xác định mối quan hệ giữa những người điều hành, xác định công việc và nhiệm vụ của từng người trong việc thực hiện Nghị quyết của HĐQT (Khoản 1 Điều 416) HĐQT có nghĩa vụ giám sát đại diện HĐQT điều hành hoạt động kinh doanh, các vấn đề liên quan đến lợi ích của cổ đông, chủ nợ, nhà nước và người lao động Bởi vậy, LCT Nhật Bản có mục đích hướng tới điều chỉnh lợi ích giữa các chủ thể và duy trì sự tồn tại của nó

Mô hình quản lý điều hành của Nhật Bản còn có một đặc điểm khá nổi bật,

đó là các cổ đông pháp nhân (ngân hàng, các quỹ, các công ty…) đóng vai trò rất quan trọng, hay có thể xem như là giữ vị trí trung tâm Thực tế tại Nhật Bản, các

19

ngân hàng lớn thường được uỷ quyền thay mặt cổ đông giám sát, quản lý các công

ty, xem xét các kế hoạch của công ty, trong trường hợp công ty làm ăn kém hay thua lỗ, các ngân hàng sẽ tiến hành can thiệp và buộc công ty phải thay thế bộ máy nhân sự điều hành quản lý hoặc buộc phải đưa ra các chiến lược kinh doanh mới hiệu quả hơn

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Như vậy, CTCP đã trở thành một hình thức tổ chức kinh doanh có khả năng huy động vốn lớn tương đối nhanh và linh hoạt, đáp ứng được nhu cầu phát triển kinh doanh của các nhà đầu tư Cùng với sự vươn tầm mạnh mẽ của các loại hình

DN trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam hiện nay, vấn đề tổ chức quản lý nội bộ

DN ngày càng được quan tâm bởi đây chính là yếu tố quan trọng quyết định sự thành bại của tất cả các DN, và càng quan trọng hơn đối với loại hình DN là CTCP Với CTCP, tổ chức quản lý nội bộ chính là giải pháp tối ưu để xử lý những vấn đề phát sinh trong việc tách quyền sở hữu và quản lý DN Nghiên cứu về tổ chức quản

lý nội bộ công ty là tập trung nghiên cứu về cơ cấu tổ chức nội bộ và các nguyên tắc quản lý công ty; Thực hiện tổ chức quản lý nội bộ công ty hiệu quả sẽ góp phần cải thiện hoạt động của CTCP trên thị trường, từ đó thúc đẩy tăng trưởng kinh doanh, tạo đà cho sự phát triển kinh tế bền vững Đó cũng là những nội dung có ý nghĩa quan trọng cần được đề cập để làm căn cứ cho việc phân tích, đánh giá những quy định của pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý nội bộ CTCP được trình bày tại Chương 2

20

CHƯƠNG 2 PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 2.1 Thực trạng pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020

2.1.1 Quy định về Đại hội đồng cổ đông

2.1.1.1 Nhiệm vụ, quyền hạn của Đại hội đồng cổ đông

Theo quy định tại Khoản 1, Điều 138 LDN năm 2020, “ĐHĐCĐ gồm tất cả

cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của CTCP” ĐHĐCĐ

là cơ quan có quyền lực cao nhất trong cơ cấu tổ chức quản lý của CTCP, đồng thời

là nơi thể hiện tập trung nhất vai trò của các cổ đông công ty Với tư cách là cơ quan được hợp thành bởi tất cả những người chủ sở hữu thực sự của công ty để quản trị công ty, ĐHĐCĐ có quyền xem xét và quyết định hầu hết những vấn đề trọng yếu của CTCP (Khoản 2 Điều 138 LDN năm 2020), cụ thể là các quyền và nghĩa vụ như: Thông qua định hướng phát triển của công ty; Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết định mức cổ tức hằng năm của từng loại cổ phần; Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT, KSV; Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; Phê duyệt quy chế quản trị nội bộ; quy chế hoạt động HĐQT, BKS; Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty;…

2.1.1.2 Thành phần tham dự cuộc họp của Đại hội đồng cổ đông

Luật Doanh nghiệp năm 2020 không có quy định cụ thể cổ đông nào có quyền dự họp ĐHĐCĐ Tuy nhiên, thông qua các quy định về quyền và nghĩa vụ của từng loại cổ đông sở hữu cổ phần trong công ty, có thể thấy các cổ đông sở hữu

cổ phần phổ thông và cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi đều có quyền dự họp ĐHĐCĐ Cụ thể:

a) Cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông:

Điểm a Khoản 1 Điều 115 LDN năm 2020 quy định cổ đông sở hữu cổ phần

phổ thông có quyền “Tham dự, phát biểu trong cuộc họp ĐHĐCĐ và thực hiện

quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua người đại diện theo ủy quyền hoặc hình

21

thức khác do Điều lệ công ty, pháp luật quy định Mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết” Theo quy định này, cổ đông phổ thông có quyền dự họp

ĐHĐCĐ

b) Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết:

Điểm b Khoản 2 Điều 116 LDN năm 2020 quy định cổ đông sở hữu cổ phần

khoản 3 Điều này” Theo Khoản 3 Điều 116 LDN năm 2020 quy định: “Cổ đông

sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác, trừ trường hợp chuyển nhượng theo bản án, quyết định của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật hoặc thừa kế” Như vậy, ngoài việc bị cấm tự do chuyển nhượng cổ

phần ưu đãi biểu quyết cho người khác, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết được hưởng những quyền tương tự cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông Theo đó, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết cũng có quyền tham dự và biểu quyết tại cuộc họp ĐHĐCĐ

Thông qua các quy định trên, có thể thấy, cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông

và cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết đương nhiên có quyền dự họp ĐHĐCĐ

c) Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại:

Mặt khác, trong một số trường hợp, căn cứ các quy định tại Khoản 3 Điều

117, Khoản 3 Điều 118, Khoản 5 Điều 114 và Khoản 6 Điều 148 LDN năm 2020,

cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền dự họp ĐHĐCĐ khi nghị quyết của ĐHĐCĐ có nội dung làm thay đổi bất lợi quyền và nghĩa vụ Bên cạnh đó, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại cũng có quyền dự họp ĐHĐCĐ trong trường hợp chuyển đổi cổ phần hoàn lại sang cổ phần phổ thông Quy định về quyền dự họp của cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức và

cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại là quy định mới của LDN năm 2020 so với LDN năm 2014 Theo đó, quy định này được bổ sung nhằm đảm bảo quyền và lợi ích chính đáng của cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ đông sở hữu cổ phần

ưu đãi hoàn lại

22

2.1.1.3 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông

Theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, cuộc họp ĐHĐCĐ phải tuân thủ các điều kiện, thể thức và thủ tục luật định mới được xem là hợp lệ, cụ thể:

a) Triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông:

➢ Đối với cuộc họp Đại hội đồng cổ đông thường niên:

Căn cứ Điều 139 LDN năm 2020 quy định: Người có quyền triệu tập cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên là HĐQT; cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên họp mỗi năm một lần, trong thời hạn 04 tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính; HĐQT có thể gia hạn họp ĐHĐCĐ thường niên trong trường hợp cần thiết, nhưng không quá 06 tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính (trừ khi Điều lệ công ty quy định khác)

➢ Đối với cuộc họp Đại hội đồng cổ đông bất thường:

Căn cứ Điều 140 LDN năm 2020, cuộc họp ĐHĐCĐ bất thường sẽ được HĐQT triệu tập trong trường hợp: HĐQT xét thấy cần thiết vì lợi ích của công ty;

Số lượng thành viên HĐQT, BKS còn lại ít hơn số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật; Theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty; Theo yêu cầu của BKS; Trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

Đối với các trường hợp được triệu tập hợp ĐHĐCĐ bất thường mà: Số lượng

thành viên HĐQT, BKS còn lại ít hơn số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật; Theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty; Theo yêu cầu của BKS thì thời hạn triệu tập cuộc họp là trong 30 ngày kể từ

ngày xảy ra các trường hợp vừa nêu trên

Cuộc họp ĐHĐCĐ bất thường có thể được triệu tập bởi: BKS trong trường hợp HĐQT không triệu tập họp trong thời hạn nêu trên; và Trong 30 ngày tiếp theo nếu BKS vẫn không triệu tập cuộc họp, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty có quyền triệu tập cuộc họp

23

b) Danh sách cổ đông có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông:

Căn cứ Điều 141 LDN năm 2020, danh sách cổ đông có quyền dự họp ĐHĐCĐ được lập dựa trên sổ đăng ký cổ đông của công ty; danh sách phải có đầy

đủ thông tin như sau: Họ, tên, địa chỉ liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý của cá nhân đối với cổ đông là cá nhân; Tên, mã số doanh nghiệp hoặc số giấy tờ pháp lý của tổ chức, địa chỉ trụ sở chính đối với cổ đông là tổ chức; Số lượng cổ phần từng loại, số và ngày đăng ký cổ đông của từng cổ đông Thời hạn lập danh sách không quá 10 ngày trước ngày gửi giấy mời họp ĐHĐCĐ nếu Điều lệ công ty không quy định thời hạn ngắn hơn

c) Mời họp Đại hội đồng cổ đông:

Căn cứ Điều 143 LDN năm 2020 quy định: Thông báo mời họp phải được gửi đến tất cả cổ đông trong danh sách cổ đông có quyền dự họp chậm nhất là 21 ngày trước ngày khai mạc nếu Điều lệ công ty không quy định thời hạn dài hơn; phải có tên, địa chỉ trụ sở chính, mã số doanh nghiệp; tên, địa chỉ liên lạc của cổ đông, thời gian, địa điểm họp và những yêu cầu khác đối với người dự họp; và phải được gửi kèm theo tài liệu (Chương trình họp, các tài liệu sử dụng trong cuộc họp

và dự thảo nghị quyết đối với từng vấn đề trong chương trình họp, Phiếu biểu quyết)

d) Điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông:

Căn cứ Điều 145 LDN năm 2020, điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ khi có số

cổ đông dự họp đại diện trên 50% tổng số phiếu biểu quyết (tỷ lệ cụ thể do Điều

lệ công ty quy định) Chỉ có ĐHĐCĐ mới có quyền quyết định thay đổi chương trình họp đã được gửi kèm theo thông báo mời họp

e) Thể thức tiến hành họp và biểu quyết tại cuộc họp: (Căn cứ Điều 146 LDN

năm 2020, trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác)

- Cổ đông, người đại diện theo ủy quyền của cổ đông là tổ chức có thể trực tiếp tham dự họp hoặc ủy quyền bằng văn bản cho một hoặc một số cá nhân, tổ chức khác dự họp Trước khi khai mạc cuộc họp, phải tiến hành đăng ký cổ đông dự họp Cá nhân, tổ chức được ủy quyền dự họp phải xuất trình văn bản ủy quyền khi

- Cổ đông hoặc người được ủy quyền dự họp đến sau khi cuộc họp đã khai mạc vẫn được đăng ký và có quyền tham gia biểu quyết ngay sau khi đăng ký; trong trường hợp này, hiệu lực của những nội dung đã được biểu quyết trước đó không thay đổi

Như vậy, cuộc họp Đại hội đồng cổ đông phải thỏa mãn các điều kiện và thể thức nêu trên mới được xem là hợp lệ Nếu không, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần phổ thông trở lên (hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo Điều lệ công ty) có quyền yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài xem xét, hủy bỏ nghị quyết của ĐHĐCĐ (trừ trường hợp Nghị quyết ĐHĐCĐ được thông qua bằng 100% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết là hợp pháp)

f) Thông qua các quyết định của ĐHĐCĐ:

Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông có thể hiểu là văn bản ghi nhận các quyết định của ĐHĐCĐ trong CTCP Các quyết định này được thông qua theo trình

tự, thủ tục nhất định tại cuộc họp theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Nội dung và hình thức thông qua chính là các căn cứ để xem xét tính có hiệu lực của nghị quyết, từ đó các cổ đông có thể vận dụng để bảo vệ quyền và lợi ích của mình trong công ty Theo Khoản 5 Điều 140 LDN năm 2020, Nghị quyết của ĐHĐCĐ do người triệu tập họp dự thảo và tiến hành thông qua tại cuộc họp

Căn cứ Điều 147 LDN năm 2020 hiện hành, Nghị quyết của ĐHĐCĐ được thông qua bằng biểu quyết hoặc lấy ý kiến bằng văn bản Nếu điều lệ không có quy định khác thì Nghị quyết về các vấn đề bắt buộc (theo pháp luật quy định) phải được thông qua bằng hình thức biểu quyết Nghị quyết của ĐHĐCĐ được thông qua khi các cổ đông dự họp biểu quyết tán thành Đối với mỗi vấn đề nhất định,

25

việc thông qua Nghị quyết của ĐHĐCĐ sẽ yêu cầu tỷ lệ biểu quyết tán thành khác nhau (50%, 65% hoặc 75%) được quy định tại Điều 148 LDN năm 2020,

Điều 152 LDN năm 2020 quy định rõ về hiệu lực của nghị quyết ĐHĐCĐ:

có hiệu lực kể từ ngày được thông qua hoặc từ thời điểm có hiệu lực ghi tại nghị quyết đó Nghị quyết được thông qua bằng 100% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết là hợp pháp và có hiệu lực ngay cả khi trình tự, thủ tục triệu tập họp và thông qua nghị quyết đó vi phạm quy định của LDN năm 2020 và Điều lệ công ty Trường hợp có cổ đông, nhóm cổ đông yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài hủy bỏ nghị quyết ĐHĐCĐ theo quy định tại Điều 151 của LDN năm 2020 hiện hành thì nghị quyết

đó vẫn có hiệu lực thi hành cho đến khi quyết định hủy bỏ nghị quyết đó của Tòa

án, Trọng tài có hiệu lực (trừ trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quyết định của cơ quan có thẩm quyền)

2.1.2 Quy định về Hội đồng quản trị

2.1.2.1 Nhiệm vụ, quyền hạn của Hội đồng quản trị

Theo Khoản 1 Điều 153 LDN năm 2020 thì HĐQT là cơ quan quản lý công

ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện quyền và nghĩa vụ của công ty, trừ các quyền và nghĩa vụ thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ Khi thực hiện chức năng, quyền và nhiệm vụ của mình, HĐQT tuân thủ đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và Nghị quyết của ĐHĐCĐ

Căn cứ Khoản 2 Điều 153 LDN năm 2020 quy định về nhiệm vụ và quyền hạn của HĐQT như sau: Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty; Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; Quyết định bán cổ phần chưa bán trong phạm

vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác; Quyết định giá bán cổ phần và trái phiếu của công ty; Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều 133 LDN năm 2020; Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo quy định của pháp luật; Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ; Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký kết hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

26

và người quản lý quan trọng khác do Điều lệ công ty quy định; quyết định tiền lương, thù lao, thưởng và lợi ích khác của những người quản lý đó; Quyết định cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ của công ty, quyết định thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác;…

Ngoài ra, Hội đồng quản trị còn có thẩm quyền thông qua nghị quyết, quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên HĐQT có một phiếu biểu quyết (căn cứ Khoản 3 Điều 153 LDN năm 2020)

2.1.2.2 Thành viên Hội đồng quản trị và Chủ tịch Hội đồng quản trị

a) Thành viên Hội đồng quản trị:

Nhiệm kỳ và số lượng thành viên HĐQT trong CTCP được quy định tại Điều

154 LDN năm 2020, theo đó HĐQT có từ 03 đến 11 thành viên Nhiệm kỳ của thành viên HĐQT không quá 05 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Một cá nhân chỉ được bầu làm thành viên độc lập HĐQT của một công ty không quá 02 nhiệm kỳ liên tục Trường hợp tất cả thành viên HĐQT cùng kết thúc nhiệm kỳ thì các thành viên đó tiếp tục là thành viên HĐQT cho đến khi có thành viên mới được bầu thay thế và tiếp quản công việc, trừ trường hợp Điều lệ công ty

có quy định khác Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, quyền, nghĩa vụ, cách thức tổ chức và phối hợp hoạt động của các thành viên độc lập HĐQT

điều kiện làm thành viên HĐQT thì thành viên HĐQT phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây: Không thuộc đối tượng quy định tại Khoản 2 Điều 17 LDN năm 2020; Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh hoặc trong lĩnh vực, ngành, nghề kinh doanh của công ty và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác; Thành viên HĐQT công ty có thể đồng thời là thành viên HĐQT của công ty khác

Đối với thành viên độc lập HĐQT, căn cứ quy định tại Khoản 4 Điều 154, Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, quyền, nghĩa vụ, cách thức tổ chức và phối hợp hoạt động của các thành viên độc lập HĐQT Tiêu chuẩn, điều kiện làm

27

thành viên độc lập HĐQT được áp dụng như đối với các thành viên HĐQT khác quy định tại Khoản 1 Điều 155, thêm vào đó, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác, thành viên độc lập HĐQT theo quy định tại Điểm b Khoản

1 Điều 137 LDN năm 2020 còn phải có các tiêu chuẩn, điều kiện được nêu tại Khoản 2 Điều 155 và trách nhiệm thông báo với HĐQT khi không còn đáp ứng đủ các tiêu chuẩn và điều kiện quy định tại Khoản 2 Điều 155 này (Khoản 3 Điều 155 LDN năm 2020)

b) Chủ tịch Hội đồng quản trị:

Theo Khoản 24 Điều 4 LDN năm 2020 quy định về người quản lý DN là người quản lý DN tư nhân và người quản lý công ty, bao gồm: Chủ DN tư nhân, thành viên hợp danh; Chủ tịch HĐTV, thành viên HĐTV, Chủ tịch công ty, Chủ tịch HĐQT, thành viên HĐQT; GĐ/TGĐ và cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo quy định tại Điều lệ công ty Căn cứ Khoản 1 Điều 156 LDN năm 2020 thì Chủ tịch HĐQT do HĐQT bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm trong số các thành viên HĐQT Chủ tịch HĐQT công ty đại chúng và CTCP do nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần không được kiêm GĐ/TGĐ Như vậy, Chủ tịch HĐQT có thể được hiểu là người quản lý DN do HĐQT bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm trong số các thành viên HĐQT

Chủ tịch HĐQT được bầu trong cuộc họp đầu tiên của HĐQT trong thời hạn

07 ngày làm việc kể từ ngày kết thúc bầu cử HĐQT đó Cuộc họp này do thành viên

có số phiếu bầu cao nhất hoặc tỷ lệ phiếu bầu cao nhất triệu tập và chủ trì Trường hợp có nhiều hơn một thành viên có số phiếu bầu hoặc tỷ lệ phiếu bầu cao nhất và ngang nhau thì các thành viên bầu theo nguyên tắc đa số để chọn 01 người trong số

họ triệu tập họp HĐQT (theo Khoản 1 Điều 157 LDN năm 2020)

Khoản 3 Điều 156 LDN năm 2020 quy định quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch HĐQT như sau: Lập chương trình, kế hoạch hoạt động của HĐQT; Chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ cuộc họp; triệu tập, chủ trì và làm chủ tọa cuộc họp HĐQT; Tổ chức việc thông qua nghị quyết, quyết định của HĐQT; Giám sát quá trình tổ chức thực hiện các nghị quyết, quyết định của HĐQT; Chủ tọa cuộc họp ĐHĐCĐ; các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định LDN năm 2020 và Điều lệ công ty

28

2.1.2.3 Cuộc họp Hội đồng quản trị

Điều 157 LDN năm 2020 đã có những quy định cụ thể, chi tiết về cuộc họp HĐQT:

Trường hợp Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch thì cuộc họp đầu tiên của nhiệm

kỳ HĐQT để bầu Chủ tịch và ra các quyết định khác thuộc thẩm quyền phải được tiến hành trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc bầu cử HĐQT nhiệm

kỳ đó Cuộc họp này do thành viên có số phiếu bầu cao nhất triệu tập Trường hợp

có nhiều hơn một thành viên có số phiếu bầu cao nhất và ngang nhau thì các thành viên đã bầu theo nguyên tắc đa số một người trong số họ triệu tập họp HĐQT

Hội đồng quản trị có thể họp định kỳ hoặc bất thường, và có thể họp tại trụ

sở chính của công ty hoặc ở nơi khác Cuộc họp định kỳ của HĐQT do Chủ tịch triệu tập bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết, nhưng mỗi quý phải họp ít nhất một lần

Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT khi xảy ra một trong những trường hợp sau đây: có đề nghị của BKS; của GĐ/TGĐ hoặc ít nhất 05 người quản lý khác;

có đề nghị của ít nhất 02 thành viên HĐQT; và các trường hợp khác do Điều lệ công ty quy định Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận được đề nghị (theo quy

tập họp HĐQT theo đề nghị thì Chủ tịch phải chịu trách nhiệm về những thiệt hại xảy ra đối với công ty; người đề nghị có quyền thay thế HĐQT triệu tập họp HĐQT

Chủ tịch HĐQT hoặc người triệu tập họp HĐQT phải gửi thông báo mời họp chậm nhất 05 ngày làm việc trước ngày họp nếu Điều lệ công ty không có quy định khác Thông báo mời họp phải xác định cụ thể thời gian và địa điểm họp, chương trình, các vấn đề thảo luận và quyết định Kèm theo thông báo mời họp phải

có tài liệu sử dụng tại cuộc họp và phiếu biểu quyết của thành viên Thông báo mời họp được gửi bằng bưu điện, fax, thư điện tử hoặc phương tiện khác, nhưng phải bảo đảm đến được địa chỉ của từng thành viên HĐQT được đăng ký tại công ty

Chủ tịch HĐQT hoặc người triệu tập phải gửi thông báo mời họp và các tài liệu kèm theo đến các thành viên BKS và GĐ/TGĐ như đối với thành viên HĐQT

Quyết định của HĐQT được thông qua nếu được đa số thành viên dự họp chấp thuận; trường hợp số phiếu ngang nhau thì quyết định cuối cùng thuộc về phía

có ý kiến của Chủ tịch HĐQT

2.1.2.4 Thông qua các quyết định của Hội đồng quản trị

Căn cứ Khoản 12 Điều 157 LDN năm 2020, “Trừ trường hợp Điều lệ công

ty có quy định tỷ lệ khác cao hơn, nghị quyết, quyết định của HĐQT được thông qua nếu được đa số thành viên dự họp tán thành; trường hợp số phiếu ngang nhau thì quyết định cuối cùng thuộc về phía có ý kiến của Chủ tịch HĐQT”

Các quyết định, nghị quyết của HĐQT phải tuân thủ đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và nghị quyết của ĐHĐCĐ Trong trường hợp quyết định, nghị quyết do HĐQT thông qua trái với quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty thì các thành viên tán thành thông qua nghị quyết đó phải cùng liên đới chịu trách nhiệm cá nhân về nghị quyết đó và phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối thông qua nghị quyết nói trên được miễn trừ trách nhiệm (Khoản 4 Điều 153 LDN năm 2020)

2.1.3 Quy định về Giám đốc/Tổng Giám đốc

2.1.3.1 Tiêu chuẩn, điều kiện của Giám đốc/Tổng giám đốc

Theo Khoản 1, Khoản 2 Điều 162 LDN năm 2020 quy định GĐ/TGĐ CTCP

là người điều hành các công việc kinh doanh của công ty; GĐ/TGĐ chịu sự giám sát của HĐQT công ty; đồng thời chịu trách nhiệm trước HĐQT và trước pháp luật

về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao GĐ/TGĐ có thể là thành viên

30

của HĐQT (là người được HĐQT công ty bổ nhiệm từ thành viên trong HĐQT)

GĐ/TGĐ là không quá 05 năm và có thể được bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế

Chủ tịch HĐQT công ty cũng có thể là người kiêm nhiệm vị trí GĐ/TGĐ CTCP, trừ trường hợp CTCP do nhà nước nắm giữ trên 50% tổng số phiếu biểu quyết và trong quy định của Điều lệ công ty hay quy định của pháp luật về chứng khoán không có quy định khác

Căn cứ Khoản 5 Điều 162 LDN năm 2020 quy định đối với công ty đại chúng, DN nhà nước và công ty con của DN nhà nước theo quy định tại Khoản 1 Điều 88 LDN năm 2020 thì GĐ/TGĐ công ty còn phải đáp ứng các tiêu chuẩn, điều kiện: Không thuộc đối tượng quy định tại Khoản 2 Điều 17 LDN năm 2020; GĐ/TGĐ công ty không được là người có quan hệ gia đình của người quản lý DN, Kiểm soát viên của công ty và công ty mẹ; người đại diện phần vốn nhà nước, người đại diện phần vốn của DN tại công ty và công ty mẹ; Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh của công ty

2.1.3.2 Quyền và nghĩa vụ của Giám đốc/Tổng giám đốc

Khoản 3 Điều 162 LDN năm 2020 quy định quyền và nghĩa vụ của GĐ/TGĐ sau đây: Quyết định các vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh hằng ngày của công ty mà không thuộc thẩm quyền của HĐQT; Tổ chức thực hiện các nghị quyết, quyết định của HĐQT; Tổ chức thực hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công ty; Kiến nghị phương án cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ của công ty; Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm các chức danh quản lý trong công ty, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của HĐQT; Quyết định tiền lương và lợi ích khác đối với người lao động trong công ty, kể cả người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm của GĐ/TGĐ; Tuyển dụng lao động; Kiến nghị phương án trả cổ tức hoặc xử lý lỗ trong kinh doanh; Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và nghị quyết, quyết định của HĐQT