đề tài so sánh công ty tnhh hai thành viên trở lên và công ty cổ phần theo quy định của luật doanh nghiệp năm 2020 nếu được lựa chọn các tôilựa chọn loại hình doanh nghiệp nào và vì sao

” Công ty cổ phần Theo luật doanh nghiệp 2020 điều 111 khoản I thì : “Cổng y cổ phần là doanh nghiệp mà trong đó vốn điễu lệ được chia nhiều thành phần bằng nhau gọi là cô phân; Cô đông

TRƯỜNG ĐẠI HỌC THÁI BÌNH DƯƠNG

KHOA KINH TE VA LUAT

Iie0I$

TBD TIEU LUAN HOC PHAN LUAT THUONG MAI 1

DE TAI : So sanh Céng ty TNHH hai thành viên trở lên và Công ty Cô phần theo quy định

của Luật Doanh nghiệp năm 2020 Nếu được lựa chọn, các tôilựa chọn loại hình doanh nghiệp nào và vì sao?

NGÀNH LUẬT

SVTH: TRAN THAI HIEN

LỚP: LUẬT 20 GVHD:

KHANH HOA, THANG NAM

TIỂU LUẬN

LUẬT THƯƠNG MẠI 50%

ĐÈ : So sánh Công ty TNHH hai thành viên trở lên và Công ty Cô phần

theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 Nếu được lựa chọn, các tôilựa chọn loại hình doanh nghiệp nào và vì sao?

Phan mé dau Trong nên kinh tế ở Việt Nam với sự phát triển không ngừng nghỉ, nhu cầu của xã hội ở Việt Nam ngày càng tăng Nhiều hình thức kinh doanh dưới

những sự điều khiên các loại hình doanh nghiệp khác nhau ra đời Từ đó

chúng ta căn cứ vào luật doanh nghiệp 2020 chia thành 5 loại hình doanh nghiệp chính bao gồm: “Công 0y trách nhiệm hữu hạn; Công ty cô phân; Doanh nghiệp nhà nước; Công ty hợp danh và cuối cùng là doanh nghiệp tư nhân.” Trong công ty trách nhiệm hữu hạn chúng ta chia ra làm hai loại gồm: “công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.” Tuy nhiên, trong thị trường kinh doanh có những loại hình doanh nghiệp khiến mọi người dễ nhằm lẫn, hiểu sai và chúng ta cũng không biết được nên chọn cái nào giữa những loại hình doanh nghiệp

đó Đó là lý do tôi viết bài tiêu luận này Qua bài tiêu luận này, chúng ta sẽ

phân tích về những điều khiến chúng ta hiểu nhằm về các loại hình đoanh nghiệp Đối tượng bài tiêu luận này đề cập đến đó là sự giống nhau và khác nhau giữa công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đối với công ty cô phân Và bài tiêu luận sẽ nêu lên ý kiến riêng của bản thân tôi về sự lựa chọn loại hình doanh nghiệp nào cho phủ hợp với các loại hình doanh nghiệp hiện nay

Chương 1 so sanh Công ty TNHH hai thành viên trở lên và Công ty Cổ phần

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm Công ty TNHH hai thành viên trở lên và

Công ty Cô phần Công ty TNHH hai thành viên trở lên Căn cứ vào điều 46 khoản I luật doanh nghiệp 2020: “Cồng ty TNHH hai thành viên trở lên là doanh nghiệp có từ 2 đến 50 thành viên là tô chức, cd nhân Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp ” Công ty cổ phần

Theo luật doanh nghiệp 2020 điều 111 khoản I thì : “Cổng y cổ phần là

doanh nghiệp mà trong đó vốn điễu lệ được chia nhiều thành phần bằng nhau gọi là cô phân; Cô đông có thê là tô chức, cá nhân; SỐ lượng cô đông tôi thiểu là 3 cô đồng và không hạn chế số lượng tối đa; Cô đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vì số vốn đã góp vào doanh nghiệp ”

1.1.2 Đặc điểm

Công ty TNHH 2 thành viên trở lên

- _ Đặc điểm đầu tiên đó là công ty TNHH 2 thành viên trở lên là “một loại

hình doanh nghiệp bởi vì nó là tô chức có tên riêng, có tài, có trụ sở giao dịch, được thành lập hoặc đăng kỷ thành lập theo quy định của pháp luật

nhằm mục địch kinh doanh ” Ngoài ra từ khái từ điều 46 khoản 1 thì đã khẳng định rằng công ty TNHH 2 thành viên trở lên là doanh nghiệp

- _ Đặc điểm thứ hai đó là có tư cách pháp nhân bởi vì công ty TNHH 2 thành viên trở lên thỏa mãn được các điều kiện của bộ luật dân sự 2015 điều 74 “ Được thành lập theo quy định của bộ luật dân sự hoặc luật

khác có liên quan; Có co cẩu tô chức; Có tài sản độc lập với cá nhân,

pháp nhân và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình; Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập ”

Thành viên có thê là tổ chức có tư cách pháp nhân hoặc là cá nhân thì noay từ khái niệm đã khăng định “công íy TNHH 2 thành viên trở lên là doanh nghiệp có từ 2 đến 50 thành viên là tổ chức, cá nhân” Thì ở đây

dủ là cá nhân hay là tô chức có tư cách pháp nhân đều có thê trở thành

viên Phải tự chịu trách nhiệm về cá khoản nợ, các nghĩa vụ phát sinh trong hoạt động kinh doanh của mình băng toàn bộ tài sản của chính nó Nghĩa là “hành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp ” Không có quyền phát hành cô phần đề huy động vốn từ công chứng mà chỉ có thể “tăng vốn góp của thành viên” hoặc là “tiếp nhận thêm vốn góp của thanh viên mới” được căn cứ vào điều 68 luật doanh nghiệp 2020 Chuyên nhuyện vốn góp, thay đôi phải tuân theo trình tự thú luật định Căn cứ vào điều 52 luật doanh nghiệp 2020 :“ Thứ nhất trừ trường hợp

quy định tại khoản 4 điều 51 luật doanh nghiệp là chấp hành nghị quyết, quyết định của hội đồng thành viên Còn thêm khoản 6 và khoản 7 điều

53 luật doanh nghiệp là : “trường hợp thành viên tặng cho một phần hoặc toàn bộ phần góp vốn của mình tại công ty cho người khác thì người được tặng cho trở thành thành viên công ty theo quy định sau : a) Người đươc tặng cho thuộc đối tượng thừa kế theo pháp luật theo quy định của bộ luật dân sự thì người này đương nhiên là thành viên công ty; b) Người được tặng cho không thuộc đối tượng quy định tại điểm a khoản này chỉ trở thành thành viên công ty khi được hội đồng thành viên chấp thuận; Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp đề trả nợ thì người nhận thanh toán có quyền sử dụng phần vốn đó theo một trong hai hình thức sau đây : a) Trở thành thành viên công ty nếu được hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán và chuyển nhường phần vốn góp đó theo quy định tại điều 52 của luật này Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai

thành viên trở lên có quyền chuyên nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác theo quy định sau : a) Chào bán phần vốn góp đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện cháo bán; b) Chuyên nhượng với cùng điều kiện chào bán đối với các thành viên còn lại quy định tại điểm a khoản này cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời 30 ngày kế từ ngày chào bán; Thành viên chuyên nhượng vẫn có các quyền và nghĩa vụ đối với công ty tương ứng với phần vốn góp có liên quan đến cho khi thông tin về người mua quy định tại các điểm b,c và đ khoản 2 điều 48 của luật doanh nghiệp 2020 được ghi đầy đủ vào sô đăng ký thành viên; Trường hợp chuyên nhượng hoặc thay đôi phần vốn góp của thành viên dẫn đến chỉ còn một thành viên công ty thì công ty phải tô chức quản lý theo loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và nghiệp trong thời hạn 15 ngày kế từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng Công ty cổ phần

- _ “Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cô phần” được nhận định ngày điểm a khoản I điều L11 luật doanh

nghiệp

- _ “Số lượng cô đông ít nhất là ba và không bị hạn chế tối ta” nghĩa là ở mức tối thiêu chỉ được là ba người và không có mức tối đa điều này được

ghi rõ tại điểm b khoản 1 điều 111 luật đoanh nghiệp 2020

- “Cô đông chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi vốn cô phần đã góp vào doanh nghiệp.” Ta căn cứ vào khoản 1 điểm c của luật doanh nghiệp 2020

- _ “ Cô phần được tự do chuyên nhượng cô phần của mình cho người khác trừ trường hợp quy định tài điều 120 khoản 3 luật doanh nghiệp là trong thời hạn 3 năm kế từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phô thông của cô đông sang lập khác và chỉ được tự do chuyên nhượng cho cô đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của

đại hội đồng cô đông Trường hợp này, cô đông sáng lập dự định chuyên nhượng cổ phần phô thông thì không có quyền nhượng cô phần phô thông thi không có quyên biêu quyết về việc chuyên nhượng cô phần đó Ngoài ra còn trường hợp khoản 1 điều 127 là cô phần được tự đo chuyển nhượng, trừ trường hơp quy định tại khoản 3 điều 120 của luật doanh nghiệp 2020 và điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyên nhượng cô phân Trường hợp điều lệ công ty có quy định này chỉ có hiệu lực hiệu lực khi được nêu rõ trong cô phiếu của cỗ phần tương ứng.”

“Công ty được phát hành cô phân, trái phiêu và các loại chứng khoáng của công ty” được quy định rõ tại khoản 3 điều 111 của luật doanh nghiệp

2020

“Công ty cô phần có tư cách pháp nhân kế từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp ”Căn cứ vào điều 111 khoản 2 luật doanh nghiệp 2020 Ngoài ra công ty cô phần lên thỏa mãn được các điều kiện

của bộ luật dân sự 2015 điều 74 “

Được thành lập theo quy định của bộ luật dân sự hoặc luật khác có liên quan; Có cơ cấu tô chức; Có tài san độc lập với cá nhân, pháp nhân và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình; Nhân danh minh tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập ”

1.2 Sự giống nhau của công ty TNHH 2 thành viên trở lên với công ty cỗ phần

1.2.1 Đều là pháp nhân

Đặc điểm giống nhau đầu tiên của công ty TNHH 2 thành viên trở lên với công ty cô phân cả hai đêu là pháp nhân cả hai đều thỏa mãn điều kiện trong bộ luật dân sự 2015 quy định tại điều 74 : “ Được thành lập theo quy định của bộ luật dân sự hoặc luật khác có liên quan; Có cơ cấu tô chức; Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân và chịu trách nhiệm băng tài sản của mình, Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập ”

1.2.2 Thực hiện thủ tục góp vốn trong thời hạn 90 ngày tính kế từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Công ty TNHH hai thành viên trở lên sau khi “hành viên góp vốn cho công ty đủ và đúng loại tài sản đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày kế từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kế thời gian vận chuyển, nhập khẩu tài sản góp vốn, thực hiện thủ tục hành chính để chuyên quyên sở hữu tài sản ” Việc trên được căn cứ

vào điều 47 khoản 2 của luật doanh nghiệp 2020

Công ty cỗ phần thì “các cổ đông phải thanh toán đủ số cô phân đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày kê từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp điều lệ công ty hoặc hợp đồng đăng ký mua cỗ phân quy định một thời hạn khác ngắn hơn.” Căn cứ vào điều 113 khoản 1 luật doanh nghiệp 2020

Từ hai điều trên ta thấy được răng thời hạn mà thành viên hay cỗ đông phải đóng góp số vốn cho công ty đã cam kết hay là đăng ký mua đều là 90 ngày kế từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

1.2.3 Có sự tách bạch về tài sản Tach bach tai san ở đây hiệu nghĩa là công ty TNHH 2 thành viên trở lên hay

công ty cô phần đều có tài sản độc lập và tài sản này thuộc về công ty, tài sản này đó là những vốn mà thành viên góp vốn vào Thành viên và cô đông : “chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp.” Căn cứ vào điều 46 và điều

L11 khoản L điểm của luật doanh nghiệp 2020 Không giống doanh nghiệp tư nhân là : “Doanh nghiệp một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động doanh nghiệp.” Căn cứ vào điều

188 luật doanh nghiệp 2020 1.2.4 Thành viên hay cỗ đông có thể tô chức hay cá nhân

Từ khái niệm của hai céng ty du la: “7NHA hai thanh vién tro lén hay công ty cô phân thì thành viên hay cô đông là tổ chức hay cá nhân” căn cứ vào

điều 46 khoản 1 và điều 111 khoản 1 điểm b luật doanh nghiệp 2020 1.2.5 Đều có thể phát hành trái phiếu khi huy động vốn

Cả hai công ty điều có thể phát hành trái phiếu khi cần huy động vốn Ở bên công ty TNHH hai thành viên trở lên thì căn cứ khoản 4 điều 46 thì “công y này được phát hành trái phiếu theo quy định của luật doanh nghiệp 2020 và việc phát hành trái phiếu phải tuân thủ quy định tại điều 128 và điều 129 luật doanh nghiệp 2020”; Công ty cô phần chúng ta căn cứ theo điều 111 khoản 3: “ Công ty cô phần có quyên phát hành cô phân trái phiếu và các loại chứng khoán của công ty.”Áp dụng điều 128 ,129 luật doanh nghiệp 2020 1.2.6 Được phép kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật không cấm Thi đây là quyền của những nhà doanh nghiệp được quyền kinh doanh những ngành, nghề mà luật không cắm hoặc tự làm chủ kinh doanh căn cứ vào

khoản I điều 7 luật doanh nghiệp 2020

1.2.7 Xác lập tư cách thành viên bằng cách nhận thêm thành viên mới thành viên được nhận thừa kế và tặng cho

Cả hai loại hình doanh nghiệp điều có thể xác lập tư cách thành viên bằng cách nhận thêm thành viên mới hoặc thành viên được nhận thừa kế hay tặng

cho đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên thì tiếp nhận thành viên mới

khi tăng vốn điều lệ tài điều 68 khoản I điểm b hoặc là tặng cho người khác thì căn cứ theo điều 53 khoản 6 điểm a của luật doanh nghiệp Bên công ty cổ phần thì cô phần phổ thông mà cô đông năm giữ được quyên cho tặng cho một phần hoặc toàn phần hoặc là trong trường hợp cô đông là cá nhân mà chết thì người thừa kế sẽ là người trở thành cô đông những điều này được

căn cứ tại điều 127 khoản 3 và khoản 5

1.2.8 Chấm dứt tư cách thành viên

Cả hai bên công ty thì tư cách thành viên sẽ chấm dứt khi chuyên nhượng, có người bỏ tiền ra dé mua lại vốn góp hoặc cô phần, không chỉ thế khi mà tặng

cho số vốn hoặc cô phần của mình thì tư cách thành viên sẽ chấm dứt Khi thành viên đó là cá nhân chết hoặc bị tòa án tuyên chết thì tư cách cũng sẽ bị

hủy bỏ còn về nếu đó là pháp nhân thì khi bị giải thế

1.2.9 Có thể có một người đại hoặc nhiều người đại diện pháp luật Cả hai công ty điều có thế cử ra nhiều người đại điện pháp luật theo điều 12

khoản 2 luật doanh nghiệp 2020 : “Điều lệ công ty quy định cụ thê số lượng,

chức đanh quản lý và quyên, nghĩa vụ của người đại điện theo pháp luật của doanh nghiệp Nếu công ty có nhiều hơn một người đại điện theo pháp luật thì Điều lệ công ty quy định cụ thể quyên, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật Trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật chưa được quy định rõ trong Điều lệ công ty thì mỗi người đại điện theo pháp luật của công ty đều là đại diện đủ thâm quyên của doanh nghiệp trước bên thứ ba; tất cả người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới đối với thiệt hại gây ra cho doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về dân sự và quy định khác của pháp luật có liên quan” 1.3 Sự khác nhau giữa công ty TNHH hai thành viên trở lên và công ty

cô phần 1.3.1 Số lượng thành viên “Công ty TNHH hai thành viên trở lên thì số luôn từ hai người trở lên và không được vượt quá 50 người” điều này được thể hiện rõ trong điều 46 khoản I

Nhưng về bên công ty cô phân thì “số lượng tối thiểu của cô đông là 3 cô đông còn và không hạn chế số lượng tối đa” căn cứ vào điều II1 khaorn I điểm b

1.3.2 Cấu trúc vốn

Công ty TNHH hai thành viên trở lên thì vốn điều lệ nó không hè chia ra

thành là cổ phiếu hay cô phần được chia ra thành các phần băng nhau ma

“vốn điều lệ của công ty TNHH 2 thành viền trở lên khi đăng ký thành lập

doanh nghiệp là tông giá trị phần góp vốn của các thành viên cam kết góp và

ghi trong điều lệ công ty” căn cứ vào điều 47 khoản | ludt doanh nghiép 2020

Bên công ty cô phân thi “von điêu lệ của công ty này là tông mệnh giả cô

phần các loại đã bán” căn cứ vảo điều 112 khoản 1 luật doanh nghiệp 2020 1.3.3 Huy động vốn

Công ty TNHH chỉ có thê huy động vốn bằng nhưng cách như tăng vốn điều lệ bằng cách là tăng vốn của các thành viên hoặc tiếp nhận thành viên mới và cudi cùng là đi vay căn cư theo điều 68 luật doanh nghiệp 2020

Công ty cổ phần thì “Ki huy động vốn, công ty có thể thực hiện: phát hành cô phiếu, trái phiếu; đi vay; Hình thức phát hành cô phiếu là một trong các cách huy động vốn vô cùng tốt Đây là một trong những đặc điểm cơ bản đặc trưng nhất của công ty cô phẩn.” Căn cứ vào điều 112 luật doanh nghiệp

2020

1.3.4 Cơ cấu tô chức

Công ty TNHH cơ cấu tô chức bao gồm: “Cơ cầu tổ chức quản lý của công

ty TNHH 2 thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng

thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ L1 thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát Trường hợp có it hon LI thành viên, có thể thành lập Ban kiếm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty.”

Còn ở bên công ty cô phân thì : “Đại hội đồng cô đông, Hội đông quản trị, Ban kiếm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cô phân có dưới 11 cô đông và các cô đông là tô chức sở hữu đưới 50% tổng số cô phân của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát Đại hội đồng cô đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập về có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giảm sát và tô chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công tụ ”